上訴人（原審原告）：周某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住山東省金鄉(xiāng)縣。

委托代理人：呂忠良，山東郭魯濤律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：北京贏鼎教育科技股份有限公司，住所地北京市海淀區(qū)中關(guān)村東路**院**樓******。

法定代表人：王海濤，董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：麻智惪，北京贏鼎教育科技股份有限公司員工。

上訴人周某某因與被上訴人北京贏鼎教育科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)贏鼎公司）合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2020）京0108民初3776號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

周某某上訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求依法改判，判決被上訴人退還上訴人預(yù)付貨款5萬(wàn)元并以5萬(wàn)元為基數(shù)按日千分之六支付從2019年4月30日起至貨款全部退還之日的利息；2.一、二審訴訟費(fèi)用均由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：1.被上訴人存在虛假宣傳行為，故上訴人交付的5萬(wàn)元無(wú)論是預(yù)付款還是定金，被上訴人都應(yīng)當(dāng)全額退還。2.被上訴人事前曾承諾上訴人可隨時(shí)退回預(yù)付貨款5萬(wàn)元。3.被上訴人事后也承諾退還上訴人預(yù)付款5萬(wàn)元。4.王鑫等人的同意退款行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為代表被上訴人的職務(wù)行為。5.《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十?！北景钢?，合同總標(biāo)的是15萬(wàn)元，即使合同約定上訴人交付的5萬(wàn)元是定金，按照上述法律規(guī)定，定金的數(shù)額最多是3萬(wàn)元，另外2萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)付款，故被上訴人至少應(yīng)當(dāng)返還上訴人2萬(wàn)元。

贏鼎公司辯稱(chēng)，同意一審判決，請(qǐng)求駁回周某某的上訴請(qǐng)求，維持一審判決。

周某某向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1.贏鼎公司退還“初中版一點(diǎn)馬機(jī)器人”產(chǎn)品定金款5萬(wàn)元；2.贏鼎公司以5萬(wàn)元為基數(shù)，從2019年4月30日起至實(shí)際還款之日止，按日千分之六向周某某支付利息。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2018年10月30日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂涉案協(xié)議，約定：2.1甲方同意乙方申請(qǐng)，并授權(quán)乙方為“一點(diǎn)馬中考名師機(jī)器人”產(chǎn)品（以下簡(jiǎn)稱(chēng)產(chǎn)品）的線下區(qū)域銷(xiāo)售代理商；2.2甲方授權(quán)乙方在山東省濟(jì)寧市金鄉(xiāng)縣代理銷(xiāo)售產(chǎn)品，授權(quán)期限除另有約定外，原則上自合同生效之日起三年截止；3.1乙方承諾自本協(xié)議生效之日起按合同約定向甲方訂購(gòu)首批產(chǎn)品，貨款為15萬(wàn)元整，乙方支付該筆貨款是獲得區(qū)域獨(dú)家代理的前提條件，付清該筆貨款后甲方給予區(qū)域?yàn)槠?年獨(dú)家保護(hù)，截止日期為2020年4月30日；4.在本協(xié)議生效當(dāng)日，乙方需向甲方支付定金5萬(wàn)元整，如乙方未在本協(xié)議生效后30日內(nèi)全額支付首批進(jìn)貨款和銷(xiāo)售保證金，則甲方不退還定金，合同自動(dòng)終止。如甲方在本協(xié)議生效后無(wú)故不授權(quán)乙方，則應(yīng)雙倍返還乙方定金。乙方全額支付剩余款項(xiàng)后，該定金即轉(zhuǎn)為款項(xiàng)的一部分；6.3乙方可在代理區(qū)域內(nèi)開(kāi)展市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)活動(dòng)及廣告宣傳，但必須按照甲方產(chǎn)品的現(xiàn)有服務(wù)項(xiàng)目?jī)?nèi)容做相應(yīng)宣傳工作，不可虛假、夸大。只能按照甲方統(tǒng)一的產(chǎn)品零售價(jià)格公布，其它中間價(jià)格不得對(duì)外公開(kāi)發(fā)布。同日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定：1.1乙方進(jìn)貨的產(chǎn)品名稱(chēng)為“一點(diǎn)馬名師機(jī)器人三年版”，產(chǎn)品型號(hào)為“iN-1”，數(shù)量為“7”，單價(jià)為“20000”，總價(jià)為“150000”。

周某某按約支付定金5萬(wàn)元，提交了贏鼎公司出具的收據(jù)，證明其在2018年10月30日已向贏鼎公司支付定金。贏鼎公司認(rèn)可收到上述款項(xiàng)。

周某某提交了其與王鑫的微信聊天記錄截圖（微信號(hào)為“×××”、名稱(chēng)為“一點(diǎn)馬王鑫”），證明贏鼎公司的工作人員承諾定金可以退還。聊天過(guò)程中，王鑫表示“……要是中途有想法可以隨時(shí)全額退，也可以轉(zhuǎn)成高中貸款……”“我在公司5年了，不會(huì)不退你那5萬(wàn)的，這樣的事情我又不是第一次辦理了”等內(nèi)容。

此外，周某某還提交了一張“張露宇提交的付款”的網(wǎng)頁(yè)打印件，載明張露宇于2019年2月25日發(fā)出申請(qǐng)，申請(qǐng)退還周某某在2018年10月30日向贏鼎公司繳納的5萬(wàn)元定金。劉祥審批同意，寫(xiě)明“了解到公司之前承諾顧客在2019年4月30日前可以無(wú)條件退款或退定金”。贏鼎公司表示，張露宇系其公司員工，但并沒(méi)有審批權(quán)限；劉祥為其公司員工，但目前已離職。

一審?fù)徶?，撥打王鑫朋友圈中記載的手機(jī)號(hào)與其聯(lián)系，王鑫表示其為公司的銷(xiāo)售渠道，周某某支付了定金5萬(wàn)元后，未支付全款，就不做這個(gè)項(xiàng)目了。其與周某某說(shuō)盡量爭(zhēng)取退款，但是和領(lǐng)導(dǎo)申請(qǐng)后，領(lǐng)導(dǎo)并未審核通過(guò)。關(guān)于“張露宇提交的付款”的網(wǎng)頁(yè)打印件，王鑫表示是其找張露宇幫忙申請(qǐng)退款，圖片中的審批通過(guò)是一級(jí)審批通過(guò)，不是最終審批通過(guò)。最終，領(lǐng)導(dǎo)并未通過(guò)給周某某的退款申請(qǐng)，劉祥僅是管理部總監(jiān)，還需財(cái)務(wù)、副總審批后，由董事長(zhǎng)最終審批才能予以退款。

上述事實(shí)，有周某某提交的收據(jù)、微信聊天記錄截圖、網(wǎng)頁(yè)打印件；贏鼎公司提交的涉案協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議及一審法院庭審筆錄等證據(jù)材料在案佐證。

一審法院認(rèn)為，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例第三條規(guī)定，本條例所稱(chēng)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。本案中，合同中雖載明周某某使用甲方商標(biāo)、VI設(shè)計(jì)以及經(jīng)營(yíng)體系特有的內(nèi)外部設(shè)計(jì)、裝修、裝飾燈等條款，但合同中亦明確約定贏鼎公司授權(quán)周某某為“一點(diǎn)馬中考名師機(jī)器人”產(chǎn)品的線下區(qū)域銷(xiāo)售代理商，代理銷(xiāo)售產(chǎn)品，合同約定的周某某按照合同向贏鼎公司訂購(gòu)產(chǎn)品并支付貨款15萬(wàn)元涉案款項(xiàng)系貨款性質(zhì)，上述款項(xiàng)并非特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。綜上，本案為代理銷(xiāo)售合同糾紛，故本案案由為合同糾紛。

周某某與贏鼎公司簽訂的涉案協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議是雙方真實(shí)意思的表示，未違反強(qiáng)制性法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)屬有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)該按照合同的約定享有權(quán)利并履行義務(wù)。

根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。本案中，涉案協(xié)議約定，在協(xié)議生效當(dāng)日周某某需向贏鼎公司支付定金5萬(wàn)元整，如周某某未在本協(xié)議生效后30日內(nèi)全額支付首批進(jìn)貨款和銷(xiāo)售保證金，則贏鼎公司不退還定金，合同自動(dòng)終止。本案中，周某某支付完5萬(wàn)元定金后，并未依據(jù)協(xié)議約定于協(xié)議生效后30日內(nèi)支付首批進(jìn)貨款，故其主張贏鼎公司退還5萬(wàn)元定金并支付利息的訴訟請(qǐng)求，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院不予支持。關(guān)于周某某主張贏鼎公司員工同意退還定金的意見(jiàn)，一審法院認(rèn)為，周某某并未提交證據(jù)證明該員工系代表贏鼎公司意志且有贏鼎公司授權(quán)退款的權(quán)限，故該意見(jiàn)一審法院不予采信。

綜上所述，一審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百一十五條之規(guī)定，判決駁回周某某全部訴訟請(qǐng)求。

本院二審期間，周某某向本院提交了以下證據(jù)：1.贏鼎公司網(wǎng)站以張嘉譯代言的廣告截屏、印制的宣傳材料、發(fā)布的工商情況說(shuō)明，擬證明贏鼎公司存在虛假宣傳行為；2.周某某與贏鼎公司渠道經(jīng)理王鑫的聊天記錄，擬證明王鑫曾事前承諾可以隨時(shí)退款；3.周某某按照王鑫的要求書(shū)寫(xiě)的退款申請(qǐng)及贏鼎公司工作人員張露宇提交的付款申請(qǐng)截屏，擬證明贏鼎公司負(fù)責(zé)辦理退款的張露宇已經(jīng)發(fā)起申請(qǐng)退款，贏鼎公司主管劉祥已經(jīng)同意；4.贏鼎公司的陳總與周某某的聊天記錄，擬證明贏鼎公司一直同意退款。

本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。經(jīng)庭審質(zhì)證，贏鼎公司對(duì)周某某提交證據(jù)的證明目的不予認(rèn)可。

本院對(duì)證據(jù)認(rèn)證如下：上訴人周某某提交的證據(jù)，形式上符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定的提供證據(jù)的要求，內(nèi)容真實(shí)，與本案具有關(guān)聯(lián)性，本院予以采信，但上訴人提交的證據(jù)未能達(dá)到其主張的證明目的。

本院二審期間，贏鼎公司未向本院提交新證據(jù)。

本院對(duì)一審法院認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

上述事實(shí)，還有各方當(dāng)事人在本院審理期間的陳述在案佐證。

本院另查明，2018年10月30日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂涉案協(xié)議，該協(xié)議還約定：3.1預(yù)定期限屆滿(mǎn)時(shí)，乙方若繼續(xù)獲得區(qū)域獨(dú)家代理資格的，仍需向甲方先行付清相當(dāng)于首批貸款額度的費(fèi)用，如未按期進(jìn)貨，獨(dú)家保護(hù)自動(dòng)取消。12.1本協(xié)議經(jīng)雙方簽字蓋章后成立，在乙方支付定金后生效。如乙方在本協(xié)議成立后當(dāng)日未支付定金，則本協(xié)議自動(dòng)解除。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)合同法》第八條規(guī)定，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。第一百一十五條規(guī)定，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！吨腥A人民共和國(guó)擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第一百二十一條規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過(guò)主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過(guò)的部分，人民法院不予支持。本案中，周某某已按照涉案協(xié)議約定支付了5萬(wàn)元定金，但并未依據(jù)協(xié)議約定于協(xié)議生效后30日內(nèi)支付首批進(jìn)貨款，其并未按照約定履行支付貨款的義務(wù)，故周某某無(wú)權(quán)要求返還其已經(jīng)給付定金中未超出上述法律及司法解釋規(guī)定限額的部分。周某某與贏鼎公司簽訂的涉案協(xié)議中約定的首批產(chǎn)品貨款為15萬(wàn)元，根據(jù)上述法律及司法解釋的規(guī)定，涉案協(xié)議約定的定金金額不能超過(guò)3萬(wàn)元?，F(xiàn)涉案協(xié)議中約定的定金為5萬(wàn)元已超過(guò)上述法律及司法解釋規(guī)定的限額，故贏鼎公司對(duì)于超過(guò)的2萬(wàn)元部分應(yīng)當(dāng)予以返還。周某某關(guān)于贏鼎公司至少應(yīng)當(dāng)返還2萬(wàn)元的上訴主張，具有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。

關(guān)于逾期給付利息的計(jì)算問(wèn)題。周某某訴訟主張的利息是以5萬(wàn)元為基數(shù)，從2019年4月30日起至實(shí)際還款之日止，按日千分之六支付利息。對(duì)此，2018年10月30日，周某某（乙方）與贏鼎公司（甲方）簽訂涉案協(xié)議并支付了5萬(wàn)元定金，該協(xié)議中約定協(xié)議生效當(dāng)日乙方支付定金，如乙方未在協(xié)議生效后30日內(nèi)全額支付貨款等，合同自動(dòng)終止。根據(jù)上述約定，雙方簽訂的合同于2018年11月30日終止，從該日起贏鼎公司應(yīng)當(dāng)將周某某支付的5萬(wàn)定金中超出上述法律及司法解釋規(guī)定限額的部分返還周某某，周某某有權(quán)主張超過(guò)該期限還款產(chǎn)生的相應(yīng)逾期付款利息。周某某主張的利息起算時(shí)間在其可以主張的起算時(shí)間后，故對(duì)其主張從2019年4月30日起至實(shí)際還款之日止的計(jì)算期限，本院予以支持。對(duì)其主張的按日千分之六支付利息的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，該計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，對(duì)其合法部分本院予以支持，對(duì)于超出的部分，本院不予支持。

關(guān)于周某某主張贏鼎公司相關(guān)員工同意退還定金的上訴主張，其未提交充分證據(jù)證明該員工有權(quán)代表贏鼎公司做出退款的意思表示，故該意見(jiàn)本院不予支持。

綜上所述，周某某的上訴請(qǐng)求部分成立，本院予以支持。一審判決適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予撤銷(xiāo)。本院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百一十五條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第九十一條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第一百二十一條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷(xiāo)北京市海淀區(qū)人民法院（2020）京0108民初3776號(hào)民事判決；

二、北京贏鼎教育科技股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向周某某退還2萬(wàn)元并賠償利息損失（以2萬(wàn)元為基數(shù)，自2019年4月30日起至2019年8月19日止按照中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際付清之日止按照全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算）；

三、駁回周某某的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)1050元，由周某某負(fù)擔(dān)630元（已交納），由北京贏鼎教育科技股份有限公司負(fù)擔(dān)420元（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。

二審案件受理費(fèi)1050元，由周某某負(fù)擔(dān)630元（已交納），由北京贏鼎教育科技股份有限公司負(fù)擔(dān)420元（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　王春光

審 判 員　李　茜

審 判 員　范術(shù)偉

二〇二一年三月二十六日

法官助理　肖　克

書(shū) 記 員　宋　濤