上訴人（原審原告）：北京江山中醫(yī)可視化科技股份有限公司，住所地北京市海淀區(qū)望福園**曙光綜合樓配套用房**樓**。

法定代表人：史少杰，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：趙策，男，該公司員工。

被上訴人（原審被告）：小紅象醫(yī)療科技有限公司，住，住所地北京市昌平區(qū)東小口鎮(zhèn)天通苑**樓****/div>

法定代表人：袁某某，執(zhí)行董事。

被上訴人（原審被告）：袁某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市海淀區(qū)。

二位被上訴人共同委托訴訟代理人：李偉，北京市趙曉魯律師事務(wù)所律師。

二位被上訴人共同委托訴訟代理人：馬建洪，北京市趙曉魯律師事務(wù)所律師。

上訴人北京江山中醫(yī)可視化科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱江山公司）因與被上訴小紅象醫(yī)療科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱小紅象公司）、袁某某合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2020）京0108民初39962號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民法院在部分地區(qū)開(kāi)展民事訴訟程序繁簡(jiǎn)分流改革試點(diǎn)工作的決定》，依法適用第二審程序，由審判員獨(dú)任審理，于2021年2月25日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人江山公司之委托訴訟代理人趙策、被上訴人袁某某及其委托訴訟代理人李偉、馬建洪（兼小紅象公司委托訴訟代理人）到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

江山公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，依法改判為：1、小紅象公司、袁某某向江山公司支付應(yīng)當(dāng)由小紅象公司、袁某某實(shí)際繳納的西安觀譜紅外科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱觀譜公司）注冊(cè)資本金人民幣750000元；2、小紅象公司、袁某某向江山公司交付DTA-301B設(shè)備16臺(tái)；3、小紅象公司、袁某某向江山公司支付違約金人民幣9598830元。事實(shí)和理由：1、小紅象公司、袁某某未完成案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于交割前完成觀譜公司所有出資手續(xù)的承諾，存在違約情形。觀譜公司的實(shí)繳出資義務(wù)具有獨(dú)立性，與軟件著作權(quán)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0”的產(chǎn)權(quán)主體不具有對(duì)應(yīng)關(guān)系。雖然觀譜公司的《章程修正案》中規(guī)定小紅象公司以無(wú)形資產(chǎn)出資，但未明確必須以“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0”的軟件著作權(quán)進(jìn)行出資，二者不存在對(duì)應(yīng)關(guān)系和必然聯(lián)系。至于小紅象公司、袁某某在一審中所稱軟件著作權(quán)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0”的出資歷史沿革，與本案中小紅象公司、袁某某在《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的義務(wù)無(wú)關(guān)，且江山公司對(duì)此毫不知情。軟件著作權(quán)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0”屬于案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的“轉(zhuǎn)讓標(biāo)的”之一，該軟件著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)款已經(jīng)涵蓋在江山公司所支付的“資產(chǎn)及業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)讓總價(jià)款”中，江山公司已經(jīng)支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)。江山公司將該無(wú)形資產(chǎn)登記至自身名下系根據(jù)前述協(xié)議，而非屬于一審判決中所認(rèn)定的小紅象公司無(wú)法完成實(shí)繳手續(xù)的原因。因此，小紅象公司、袁某某未按照案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定完成觀譜公司的實(shí)繳出資，存在嚴(yán)重違約。案涉16臺(tái)醫(yī)用紅外成像儀屬于案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定應(yīng)當(dāng)交付給江山公司的固定資產(chǎn)，16臺(tái)醫(yī)用紅外成像儀的轉(zhuǎn)讓價(jià)款已經(jīng)涵蓋在江山公司所支付的“資產(chǎn)及業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)讓總價(jià)款”中，但小紅象公司、袁某某未完成資產(chǎn)交割，存在違約。2、一審判決適用法律錯(cuò)誤，嚴(yán)重違反了雙方在案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的約定。小紅象公司、袁某某在履行案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的過(guò)程中存在嚴(yán)重違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。因此，一審判決適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正，小紅象公司、袁某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行合同、賠償損失和承擔(dān)違約金的違約責(zé)任。

小紅象公司、袁某某共同辯稱，同意一審判決，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。本案合同糾紛實(shí)際上是江山公司惡意提起的訴訟糾紛，小紅象公司向江山公司資產(chǎn)平移的過(guò)程，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移協(xié)議、增資合同協(xié)議、解除協(xié)議這三個(gè)協(xié)議是相輔相成的。江山公司提出的事實(shí)和理由不成立。

江山公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判令小紅象公司、袁某某向江山公司支付應(yīng)當(dāng)由小紅象公司、袁某某實(shí)際繳納的觀譜公司注冊(cè)資本金75萬(wàn)元；2、判令小紅象公司、袁某某向江山公司交付醫(yī)用紅外成像儀DTA-301B設(shè)備16臺(tái)（設(shè)備價(jià)值按原值計(jì)380萬(wàn)元）；3、判令小紅象公司、袁某某向江山公司支付違約金9598830元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年1月22日，袁某某與江山國(guó)金資產(chǎn)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱國(guó)金公司）、北京怡和投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱怡和公司）、北京思凱特商貿(mào)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱思凱特公司）、小紅象公司、周茂盛簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，其主要條款約定，袁某某、周茂盛陳述與保證，截至本協(xié)議簽署之日，小紅象公司注冊(cè)資本金5000萬(wàn)元，其中以貨幣方式認(rèn)繳出資3000萬(wàn)元，知識(shí)產(chǎn)權(quán)認(rèn)繳出資2000萬(wàn)元。實(shí)繳注冊(cè)資本金39348378.07元，貨幣方式出資19348378.07元，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資2000萬(wàn)元；尚有10651621.93元注冊(cè)資本金未實(shí)繳到位，占全部注冊(cè)資本金的21.3%。小紅象公司的股東袁某某實(shí)際持股94%，周茂盛實(shí)際持股6%，周茂盛的出資300萬(wàn)元已全部實(shí)繳。國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司擬收購(gòu)袁某某持有的小紅象公司部分股權(quán)，以此實(shí)現(xiàn)三方進(jìn)行本次交易的商業(yè)目的。袁某某同意將其持有的小紅象公司34%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給國(guó)金公司，其中，實(shí)繳部分26.7%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為1335萬(wàn)元；未實(shí)繳部分7.3%股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為零元，國(guó)金公司受讓后對(duì)該部分股權(quán)承擔(dān)出資義務(wù)。袁某某同意將其持有的小紅象公司20%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給怡和公司，其中，實(shí)繳部分6%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為300萬(wàn)元；未實(shí)繳部分14%股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為零元，怡和公司受讓后對(duì)該部分股權(quán)承擔(dān)出資義務(wù)。袁某某同意將其持有的小紅象公司6%的股權(quán)（實(shí)繳部分）轉(zhuǎn)讓給思凱特公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為300萬(wàn)元。股權(quán)轉(zhuǎn)讓全部履行完畢后，各方在小紅象公司的持股比例為：袁某某34%、國(guó)金公司34%、怡和公司20%、思凱特公司6%，周茂盛6%。股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)是基于以下定價(jià)基礎(chǔ)決定的，若定價(jià)基礎(chǔ)發(fā)生任何不利變化，則受讓方有權(quán)對(duì)小紅象公司凈資產(chǎn)或受讓方預(yù)期收益所造成的損失調(diào)減股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)。定價(jià)基礎(chǔ)包括：截止股權(quán)交割日，小紅象公司資產(chǎn)清單項(xiàng)下全部資產(chǎn)均真實(shí)、合法、有效、足值。袁某某提供其與拜康偉業(yè)（北京）科技發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱拜康偉業(yè)公司）簽署的知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、付款憑證及拜康偉業(yè)公司股東會(huì)決議。按照本協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓（以完成工商變更登記手續(xù)為準(zhǔn)），本協(xié)議約定的交易條件得以全部滿足的前提下，怡和公司向小紅象公司支付200萬(wàn)元，用于實(shí)繳出資。該筆款項(xiàng)全部用于處理小紅象公司債務(wù)和還付員工工資。思凱特公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款300萬(wàn)元直接支付給袁某某，用于處理袁某某與北京市東方華墾投資有限公司的法律糾紛。國(guó)金公司應(yīng)于2017年2月15日前向袁某某支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1335萬(wàn)元。各方確認(rèn)，小紅象公司法定代表人由總經(jīng)理?yè)?dān)任；董事會(huì)設(shè)七人，董事長(zhǎng)由袁某某出任，國(guó)金公司委派三名董事，怡和公司、思凱特公司、周茂盛各委派一名董事。監(jiān)事會(huì)設(shè)三人，由袁某某推薦兩名監(jiān)事，怡和公司推薦一名監(jiān)事；財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及會(huì)計(jì)由國(guó)金公司推薦，出納由袁某某推薦。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議附件固定資產(chǎn)明細(xì)表中，包括醫(yī)用紅外成像儀19臺(tái)（其中開(kāi)始使用日期為2015年5月1日的10臺(tái)，開(kāi)始使用日期為2015年6月1日的9臺(tái)），均未列明存放地點(diǎn)。

2017年1月23日，小紅象公司辦理了變更登記手續(xù)，章程修正案顯示，由周茂盛貨幣出資50萬(wàn)元，袁某某認(rèn)繳出資4950萬(wàn)元修正為袁某某知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資1700萬(wàn)元，國(guó)金公司貨幣出資1700萬(wàn)元，怡和公司貨幣出資1000萬(wàn)元，思凱特公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資300萬(wàn)元，周茂盛貨幣出資300萬(wàn)元。

2017年6月16日，小紅象公司全體作出股東會(huì)決議，關(guān)于小紅象公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題，截止今日國(guó)金公司已向袁某某支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款400萬(wàn)元，待付剩余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及入資款1300萬(wàn)元；怡和公司已向袁某某支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款300萬(wàn)元，同時(shí)向小紅象公司匯入700萬(wàn)元；思凱特公司已向袁某某支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款300萬(wàn)元。幾個(gè)月以來(lái)，公司管理層及經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)對(duì)小紅象公司歷史遺留問(wèn)題進(jìn)行了認(rèn)真的清理整頓，做了大量的工作，取得了階段性成果。在執(zhí)行此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議過(guò)程中，因涉及到袁某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓需繳納個(gè)人所得稅800多萬(wàn)元?？紤]到袁某某的實(shí)際支付能力及后果，各股東同意注冊(cè)新公司收購(gòu)小紅象公司全部資產(chǎn)，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)和小紅象公司所持有的觀譜公司股權(quán)及其他全部權(quán)益（包括各方2017年1月22日簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議所附資產(chǎn)清單，以及清單以外正在開(kāi)發(fā)、已開(kāi)發(fā)完成的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及相關(guān)技術(shù)等）。各股東同意注冊(cè)新公司并改變交易方式，幫助袁某某進(jìn)行科學(xué)合理合法的稅務(wù)籌劃，以減少其負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)。新公司名稱為江山公司，由袁某某、周茂盛共同發(fā)起，注冊(cè)資金200萬(wàn)元，袁某某應(yīng)實(shí)際出資170萬(wàn)元，周茂盛應(yīng)實(shí)際出資30萬(wàn)元。國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司以增資擴(kuò)股方式進(jìn)入新公司。上述三家投資人進(jìn)入新公司后，新公司注冊(cè)資本由200萬(wàn)元增至500萬(wàn)元。國(guó)金公司出資1700萬(wàn)元，其中170萬(wàn)元為注冊(cè)資本金，其余1530萬(wàn)元計(jì)入資本公積；怡和公司出資1000萬(wàn)元，其中100萬(wàn)元為注冊(cè)資本金，其余900萬(wàn)元計(jì)入資本公積；思凱特公司出資300萬(wàn)元，其中30萬(wàn)元為注冊(cè)資本金，其余270萬(wàn)元計(jì)入資本公積。增資擴(kuò)股完成后，各股東持股比例為：國(guó)金公司34%、袁某某34%、怡和公司20%、思凱特公司6%、周茂盛6%。新公司與小紅象公司簽署協(xié)議，購(gòu)買小紅象公司全部資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。鑒于2017年1月22日的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司已向小紅象公司和袁某某實(shí)際支付了1700萬(wàn)元，且大部分已經(jīng)用于處理歷史遺留問(wèn)題。這次解除或終止股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，需要用國(guó)金公司支付的1300萬(wàn)元進(jìn)行周轉(zhuǎn)掛賬，各股東須共同配合辦妥相關(guān)法律及財(cái)務(wù)手續(xù)。國(guó)金公司須向新公司一次性注資1300萬(wàn)元。經(jīng)各方同意，該項(xiàng)目的交易模式由股權(quán)轉(zhuǎn)讓改為國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司向新公司增資擴(kuò)股的模式。由于改變的只是交易模式，其他交易條件保持不變，因此，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定應(yīng)確保轉(zhuǎn)讓后新公司的資金余額與轉(zhuǎn)讓前老公司的資產(chǎn)余額相同（資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)格確認(rèn)日為2017年8月14日，預(yù)計(jì)屆時(shí)小紅象公司的資金余額為0.39萬(wàn)元）。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款支付前，新公司在各方股東完成全部注資后的資金總額為3200萬(wàn)元，其中包括應(yīng)支付給小紅象公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款2999.61萬(wàn)元、袁某某和周茂盛的200萬(wàn)元注冊(cè)資金以及與轉(zhuǎn)讓前的老公司賬面余額相同的現(xiàn)金0.39萬(wàn)元。退還給袁某某和周茂盛的200萬(wàn)元，須隨同資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款一并支付到小紅象公司，由小紅象公司轉(zhuǎn)退給袁某某、周茂盛。因此，新公司支付的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款總額為3199.61萬(wàn)元。完成支付后新公司的資金余額為0.39萬(wàn)元，與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓前小紅象公司的資金余額相同。鑒于新公司注冊(cè)的目的和緣由，以及2017年1月22日股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)生效，各投資方已實(shí)際支付了全部和部分款項(xiàng)。因此，新協(xié)議除由三家股東收購(gòu)袁某某個(gè)人持有的小紅象公司股權(quán)改為按原持股比例注冊(cè)新公司收購(gòu)小紅象公司全部資產(chǎn)外，各方于2017年1月22日簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議一、投資意向協(xié)議所確定的原則均不得改變。新協(xié)議簽收后，小紅象公司不得再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并逐步減資擇機(jī)辦完注銷手續(xù)。公司董事會(huì)和總經(jīng)理的安排仍按原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議執(zhí)行。目前，各股東對(duì)觀譜公司及有關(guān)聯(lián)的方面存在的問(wèn)題底數(shù)不清，袁某某有責(zé)任和義務(wù)講清情況。由小紅象公司和袁某某負(fù)責(zé)在8月20日前列出小紅象公司和觀譜公司存在的全部問(wèn)題。同時(shí)袁某某負(fù)責(zé)介紹西安光機(jī)所及觀譜公司相關(guān)人員與管理層對(duì)接。新公司成立后，將按照增資協(xié)議將小紅象公司在觀譜公司的股權(quán)及其他權(quán)益過(guò)戶至新公司名下。今后小紅象公司與觀譜公司之間的合作等相關(guān)事宜由新公司負(fù)責(zé)。

2017年6月18日，袁某某、國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司、小紅象公司、周茂盛簽訂解除協(xié)議，鑒于協(xié)議各方于2017年1月22日簽署了投資意向協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，經(jīng)袁某某提議，各方一致同意由現(xiàn)有交易模式改為投資人向江山公司增資擴(kuò)股的模式，相關(guān)方同意解除原協(xié)議，并將簽署如下協(xié)議：國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司與江山公司簽訂增資協(xié)議，國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司以增資方式向江山公司投資3000萬(wàn)元。增資后，國(guó)金公司持有34%的股權(quán)，怡和公司持有20%的股權(quán)，思凱特公司持有6%的股權(quán)。江山公司與小紅象公司、袁某某簽訂資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定小紅象公司及袁某某將其所屬的全部資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給江山公司，轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為3199.61萬(wàn)元。各方于2017年6月16日股東會(huì)決議所確定的原則，是此次改變交易模式及簽訂解除協(xié)議、增資協(xié)議和資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基礎(chǔ)，必須堅(jiān)持和遵循。原協(xié)議解除后，各方應(yīng)通過(guò)合法方式促使恢復(fù)至原協(xié)議簽訂前的法律狀態(tài)。袁某某同意將國(guó)金公司于2017年3月28日支付的400萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款退還國(guó)金公司；將怡和公司于2017年4月17日向袁某某支付的300萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，分別于2017年1月15日、3月24日、6月3日向小紅象公司匯入的700萬(wàn)元，袁某某及小紅象公司退還怡和公司；思凱特公司于2017年1月17日匯入小紅象公司300萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，袁某某及小紅象公司退還思凱特公司。如因江山公司遲延支付小紅象公司資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓款而導(dǎo)致小紅象公司無(wú)法向國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司按期退款，不視為袁某某或小紅象公司違約。小紅象公司已于2017年1月23日依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議完成相應(yīng)的工商變更登記，袁某某及小紅象公司應(yīng)于退還全部款項(xiàng)后20個(gè)工作日內(nèi)辦理完成工商變更登記手續(xù)，以達(dá)到小紅象公司的工商登記信息恢復(fù)至原股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記前的狀態(tài)。

2017年6月19日，江山公司登記成立。

2017年8月19日，袁某某、國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司、周茂盛、江山公司、小紅象公司簽訂增資協(xié)議，其主要條款約定，江山公司于2017年6月19日由袁某某、周茂盛發(fā)起設(shè)立，注冊(cè)資本200萬(wàn)元，其中袁某某貨幣出資170萬(wàn)元，周茂盛貨幣出資30萬(wàn)元。各方確認(rèn)2017年6月16日股東會(huì)決議所確定的原則，是此次改變交易模式及簽訂解除協(xié)議、增資協(xié)議和資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基礎(chǔ)，必須堅(jiān)持和遵循。國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司以對(duì)江山公司增資擴(kuò)股的方式進(jìn)行投資，投資金額3000萬(wàn)元，占江山公司60%股權(quán)。其中，300萬(wàn)元計(jì)入注冊(cè)資本，剩余2700萬(wàn)元計(jì)入資本公積。江山公司增資后，注冊(cè)資本由200萬(wàn)元增加至500萬(wàn)元。國(guó)金公司投資1700萬(wàn)元，持有34%的股權(quán)，其中170萬(wàn)元進(jìn)入注冊(cè)資本，1530萬(wàn)元進(jìn)入資本公積；怡和公司投資1000萬(wàn)元，持有20%股權(quán)，其中，100萬(wàn)元進(jìn)入注冊(cè)資本，900萬(wàn)元進(jìn)入資本公積；思凱特公司投資300萬(wàn)元，持有6%股權(quán)，其中，30萬(wàn)元進(jìn)入注冊(cè)資本，270萬(wàn)元進(jìn)入資本公積。增資完成后，袁某某、國(guó)金公司各持有江山公司34%股權(quán)，怡和公司持有20%股權(quán)，思凱特公司、周茂盛各持有6%股權(quán)。本協(xié)議生效后3個(gè)工作日內(nèi)，國(guó)金公司向江山公司匯入投資款1300萬(wàn)元，袁某某、周茂盛及小紅象公司應(yīng)將用于袁某某購(gòu)回國(guó)金公司、怡和公司、思凱特公司所持的小紅象公司股權(quán)所需的工商變更的全部文件交付江山公司。江山公司依據(jù)《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，向小紅象公司支付資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)的首期款1300萬(wàn)元。小紅象公司收到該款后3個(gè)工作日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)解除協(xié)議的約定，將部分投資人向其匯入款項(xiàng)退還，同時(shí)，袁某某應(yīng)當(dāng)將其收到投資人支付的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款退還。江山公司向小紅象公司支付用于購(gòu)買轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的第二期款項(xiàng)1300萬(wàn)元，小紅象公司收到后3個(gè)工作日內(nèi)，袁某某應(yīng)當(dāng)依據(jù)解除協(xié)議的約定向國(guó)金公司退還400萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。江山公司向小紅象公司支付第三期尾款599.61萬(wàn)元，小紅象公司應(yīng)當(dāng)首先償還債務(wù)。江山公司應(yīng)當(dāng)在收到全部投資款后30日內(nèi)，辦理完成本次增資的工商變更登記。小紅象公司2017年1月至本協(xié)議簽署之日所產(chǎn)生的公司運(yùn)營(yíng)費(fèi)用，由江山公司承擔(dān)。解除協(xié)議及資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議任何一個(gè)解除，本合同同時(shí)自動(dòng)解除。

同日，江山公司與小紅象公司、袁某某簽署了《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，其主要條款約定，小紅象公司與袁某某同意按照協(xié)議的條款向江山公司轉(zhuǎn)讓全部資產(chǎn)及業(yè)務(wù)。轉(zhuǎn)讓全部資產(chǎn)及業(yè)務(wù)以附件清單為準(zhǔn)。小紅象公司及袁某某承諾，本協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)涵蓋了小紅象公司的全部知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益；小紅象公司持有的觀譜公司60%股權(quán)在交割前完成所有出資手續(xù)。轉(zhuǎn)讓總價(jià)款為3199.61萬(wàn)元，國(guó)金公司按照增資協(xié)議向江山公司匯入1300萬(wàn)元時(shí)，江山公司應(yīng)于3個(gè)工作日內(nèi)向小紅象公司支付首期資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓款1300萬(wàn)元；投資人按照增資協(xié)議向江山公司匯入的投資款累計(jì)達(dá)到2600萬(wàn)元后，江山公司應(yīng)在3個(gè)工作日內(nèi)向小紅象公司支付第二期轉(zhuǎn)讓款1300萬(wàn)元；投資人累計(jì)匯入江山公司投資款達(dá)到3000萬(wàn)元后，江山公司應(yīng)在3個(gè)工作日內(nèi)向小紅象公司支付第三期轉(zhuǎn)讓款599.61萬(wàn)元。本協(xié)議項(xiàng)下的資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)于江山公司支付第一期資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓款后3個(gè)工作日內(nèi)在小紅象公司辦公地進(jìn)行交割。轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)及業(yè)務(wù)的數(shù)量、范圍與附件列載項(xiàng)目不符，對(duì)本次交易產(chǎn)生重大影響；不能在交割日按江山公司要求的合理時(shí)間及方式進(jìn)行交割工作，視為轉(zhuǎn)讓方有重大違約行為，造成本協(xié)議不能完全履行，由資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)違約責(zé)任，賠償江山公司因違約行為造成的全部直接經(jīng)濟(jì)損失，并承擔(dān)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)總價(jià)款30%的違約金，江山公司有權(quán)解除合同。附件一固定資產(chǎn)明細(xì)表中，包括醫(yī)用紅外成像儀19臺(tái)（其中開(kāi)始使用日期為2015年5月1日的10臺(tái)，開(kāi)始使用日期為2015年6月1日的9臺(tái)），均列明了存放地點(diǎn)。

2018年6月21日，小紅象公司股東重新變更為袁某某、周茂盛。

2013年12月19日，北京騰騏資產(chǎn)評(píng)估有限公司出具軟件著作權(quán)出資項(xiàng)目資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)，對(duì)紅外研究院委托其進(jìn)行評(píng)估的數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)（證書(shū)號(hào)：軟著登字第0586049號(hào)，著作權(quán)人：拜康偉業(yè)公司）作出評(píng)估結(jié)果，在基準(zhǔn)日為2013年11月30日的評(píng)估價(jià)值為79.99萬(wàn)元。

2014年2月26日，袁某某任法定代表人的紅外研究院與中科公司為成立觀譜公司簽訂出資人協(xié)議書(shū)，確定紅外研究院以無(wú)形資產(chǎn)出資75萬(wàn)元，中科公司貨幣出資50萬(wàn)元。經(jīng)營(yíng)范圍：研發(fā)生產(chǎn)和銷售醫(yī)學(xué)數(shù)字紅外成像設(shè)備及醫(yī)學(xué)相關(guān)光學(xué)影像設(shè)備。

2015年5月8日，觀譜公司的股東變更為中科公司（出資額50萬(wàn)元）、小紅象公司（出資額75萬(wàn)元）。

2018年3月14日，江山公司辦理了數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0軟件著作權(quán)登記，登記號(hào)為2018SR165847。

2018年5月17日，觀譜公司股東變更為江山公司（法人獨(dú)資）。

一審法院認(rèn)為：江山公司與袁某某、小紅象公司簽訂的《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，未違反國(guó)家效力性強(qiáng)制性規(guī)范，應(yīng)屬有效。江山公司主張的袁某某、小紅象公司未交付的16臺(tái)醫(yī)用紅外成像儀，雖列入《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》協(xié)議附件的固定資產(chǎn)明細(xì)表中，但同時(shí)記載了開(kāi)始使用日期及存放地點(diǎn)，表明上述醫(yī)用紅外成像儀屬正在相對(duì)方處使用的設(shè)備，難以確定為應(yīng)向江山公司交付的固定資產(chǎn)。況且，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，亦列明了上述設(shè)備，但并未標(biāo)明存放地點(diǎn)，而在《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》對(duì)上述設(shè)備明確地記載了設(shè)備的開(kāi)始使用日期及存放地點(diǎn)。在江山公司將小紅象公司全部業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給江山公司后，使用中的設(shè)備應(yīng)屬經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍。何況，在約定的交割日，江山公司與小紅象公司的股東及管理人員具有高度的一致性，不應(yīng)存在未交割的情形。江山公司所主張的小紅象公司未實(shí)繳出資一節(jié)，因江山公司已將小紅象公司在觀譜公司出資的無(wú)形資產(chǎn)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0軟件著作權(quán)”登記至其自己名下，致使小紅象公司無(wú)法將該軟件著作權(quán)在觀譜公司中完成實(shí)繳手續(xù)，不應(yīng)認(rèn)定為小紅象公司、袁某某違約。

綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條的規(guī)定，判決：駁回北京江山中醫(yī)可視化科技股份有限公司的訴訟請(qǐng)求。

本院審理期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求提交了證據(jù)。本院組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。江山公司提交以下證據(jù)：證據(jù)一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓（專利權(quán)）合同，證明小紅象公司將案涉軟件著作權(quán)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0”轉(zhuǎn)讓給江山公司，合同總價(jià)款共計(jì)人民幣2330.74萬(wàn)元，此價(jià)款已經(jīng)涵蓋在案涉《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中；證據(jù)二、北京江山中醫(yī)可視化科技股份有限公司核實(shí)資產(chǎn)而涉及的“數(shù)字紅外多臟器功能障礙分析系統(tǒng)V2.0”等12項(xiàng)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)和專利技術(shù)“紅外熱像儀（1）”等4項(xiàng)技術(shù)無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，證明案涉軟件著作權(quán)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0”的評(píng)估值為184.21萬(wàn)元。對(duì)此，小紅象公司、袁某某的質(zhì)證意見(jiàn)是：對(duì)證據(jù)一的真實(shí)性認(rèn)可，對(duì)證明目的不認(rèn)可，不是轉(zhuǎn)讓，而是轉(zhuǎn)移，小紅象公司已經(jīng)把全部資產(chǎn)都平移給江山公司了；對(duì)證據(jù)二的真實(shí)性認(rèn)可，對(duì)證明目的不認(rèn)可。本院經(jīng)審查認(rèn)為，江山公司提交的上述證據(jù)不能證明其上訴請(qǐng)求，本院不予采納。

小紅象公司、袁某某在二審中未提交新證據(jù)。

本院認(rèn)定的事實(shí)與一審法院認(rèn)定的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，關(guān)于江山公司主張，袁某某、小紅象公司未交付16臺(tái)醫(yī)用紅外成像儀一節(jié)，根據(jù)查明的事實(shí)，《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中載明，“各方確認(rèn)，各方于2017年6月16日股東會(huì)決議中所確定的原則是此次改變交易模式、簽訂《解除協(xié)議》、增資協(xié)議和本協(xié)議的基礎(chǔ)，各方必須堅(jiān)持和遵循”。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，列明了上述設(shè)備，但并未標(biāo)明存放地點(diǎn)，而在《資產(chǎn)及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中對(duì)上述設(shè)備明確記載了設(shè)備的開(kāi)始使用日期及存放地點(diǎn)，表明上述醫(yī)用紅外成像儀屬于正在相對(duì)方處使用的設(shè)備，難以確定為應(yīng)向江山公司交付的固定資產(chǎn)，且考慮到在約定的交割日，江山公司與小紅象公司的股東及管理人員具有高度的一致性，不應(yīng)存在未交割的情形，故江山公司要求小紅象公司、袁某某向其交付DTA-301B設(shè)備16臺(tái)的上訴請(qǐng)求，本院不予支持。關(guān)于江山公司主張，小紅象公司、袁某某未完成觀譜公司的實(shí)繳出資一節(jié)，因江山公司已將小紅象公司在觀譜公司出資的無(wú)形資產(chǎn)“數(shù)字紅外乳腺健康分析系統(tǒng)V1.0軟件著作權(quán)”登記至其公司名下，致使小紅象公司不能將該軟件著作權(quán)在觀譜公司中完成實(shí)繳手續(xù)，且觀譜公司股東亦變更為江山公司（法人獨(dú)資），江山公司未提供證據(jù)證明其在交割股權(quán)時(shí)曾提出異議，對(duì)江山公司要求小紅象公司、袁某某向其支付應(yīng)當(dāng)由小紅象公司、袁某某實(shí)際繳納的觀譜公司注冊(cè)資本金人民幣750000元的上訴請(qǐng)求，本院不予支持。因江山公司未提供證據(jù)證明小紅象公司、袁某某存在重大違約行為，對(duì)江山公司要求小紅象公司、袁某某向其支付違約金人民幣9598830元的上訴請(qǐng)求，本院亦不予支持。

綜上所述，江山公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決結(jié)果正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)106693元，由北京江山中醫(yī)可視化科技股份有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　　何　銳

二〇二一年三月二十四日

法官助理　　張馨藝

書(shū) 記 員　　朱雅倩

書(shū) 記 員　　閆文睿