上訴人（原審被告）：天津市裕川微生物制品有限公司，住所地天津濱海高新區(qū)塘沽海洋科技園新北公路4668號21棟4層南區(qū)424-430。

法定代表人：劉成林，董事長。

委托訴訟代理人：柳明浩，北京盈科（天津）律師事務所律師。

被上訴人（原審原告）：首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙），住所地北京市海淀區(qū)。

執(zhí)行事務合伙人：北京水務基金管理有限公司（委派沈中華為代表）。

委托訴訟代理人：賈春玉，北京市中銀律師事務所律師。

委托訴訟代理人：金魯銘，北京市中銀律師事務所實習律師。

原審被告：天津市裕川置業(yè)集團有限公司，住所地天津濱海高新區(qū)塘沽海洋科技園新北公路4668號21棟4層南區(qū)。

法定代表人：劉成林，董事長。

委托訴訟代理人：柳明浩，北京盈科（天津）律師事務所律師。

原審被告：劉成林，男，1953年2月28日出生，漢族，住天津市濱海新區(qū)。

委托訴訟代理人：柳明浩，北京盈科（天津）律師事務所律師。

上訴人天津市裕川微生物制品有限公司（以下簡稱裕川微生物）因合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院(2019)京0108民初52515號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條之規(guī)定，合議庭經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當事人后，不開庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結。

裕川微生物上訴請求：1、請求法院依法撤銷一審判決第四項，并將本案發(fā)回重或在查明事實的基礎上依法改判不承擔律師費損失12萬元及擔保險費損失36238元，共計156238元。2、本案一審、二審訴訟費全部由對方承擔。事實及理由：一審法院事實認定不清。一審法院在未核實清楚的前提下，僅憑對方提交的增值稅發(fā)票支持其律師費及擔保費損失有失公允。一審庭審中，被上訴人僅向一審法院提供了增值稅發(fā)票予以證明，被上訴人因涉案訴訟產(chǎn)生了該部分的支出，但是否實際支出并未再提供其他證據(jù)予以證明。眾所周知的一個事實，出具增值稅發(fā)票的行為并不一定代表著款項已實際收取或支出，現(xiàn)存在大量出具增值稅發(fā)票后又進行作廢的現(xiàn)象，增值稅發(fā)票中記載的金額并不一定實際產(chǎn)生，如被上訴人預證明確因本案產(chǎn)生了相關損失的話，那么至少應當提供對應數(shù)額的轉賬記錄，但是在一審中，被上訴人并未提供該類證據(jù)，甚至在上訴人提出異議后仍未對該事進行解釋或佐證。一審法院在未查清是否存在真實支出的情況下，僅憑增值稅發(fā)票就認定了該損失的真實性明顯有誤。綜上所述，為維護上訴人自身的合法權益，上訴人特上訴至貴院，請求依法判如所請。

首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）（以下簡稱首都水環(huán)境）辯稱，一審法院認定事實清楚，適用法律正確。請求維持一審判決。

原審被告天津市裕川置業(yè)集團有限公司（以下簡稱裕川置業(yè)）與原審被告劉成林在二審中意見與裕川微生物一致。

首都水環(huán)境向一審法院起訴請求：1、判令裕川微生物支付首都水環(huán)境逾期未償還本金4075995.7元；2、判令裕川微生物支付首都水環(huán)境利息1108250.91元（以4075995.7元為基數(shù)，按年10%的利率從2016年11月24日起暫計至2019年8月12日的為1108250.91元，具體金額至實際支付之日止）；3、判令裕川微生物向首都水環(huán)境支付違約金12934695.29元（以截止8月12日全部未償還本息5194246.61元為基數(shù)，按日0.5%的利率從2018年4月1日暫計至2019年8月12日為12934695.29元，具體金額至實際支付之日止）；4、判令劉成林對上述訴訟請求承擔連帶保證責任；5、請求確認首都水環(huán)境就裕川置業(yè)持有的裕川微生物10%股權（出資金額為2200萬元）拍賣或變賣款項享有優(yōu)先受償權；6、判令對方承擔本案的訴訟費、律師費12萬元、保全擔保費36238元。

一審法院認定事實：2016年11月30日，首都水環(huán)境（出借人）與裕川微生物（借款人）、裕川置業(yè)（出質人）簽訂《可轉債協(xié)議》，協(xié)議約定：2.1出借人提供出借款項1600萬元。2.2借款人承諾僅將出借款項作為投標項目保證金、全資子公司天津市裕川機械設備制造有限公司制造設備及其他由出借人認可的出借款用途。2.3本協(xié)議項下出借款項年利率為10%，計算到日，利隨本清。借款期限為一年，自放款日起算。借款人應于借款到期日一次性付清出借款項本金及利息。6.2出質人應以其出質的權利為本協(xié)議項下的出借款項的償還提供擔保，并簽署股權質押協(xié)議：出質人將以其持有的借款人35%的股權質押給出借人為本協(xié)議項下的債務提供質押擔保，有關股權質押協(xié)議將另行簽訂，作為本協(xié)議的組成部分。6.3關于債轉股的約定，在借款交割后一年內(nèi)，出借人及其指定的第三人有權選擇將其出借款項的全部本金轉換為借款人發(fā)行的新股，轉股價格為對借款人估值2.2億元，一旦出借人選擇行使上述認股權，本協(xié)議項下的利息將被完全豁免。7.2違約責任：因借款人違約致使出借人采取訴訟方式實現(xiàn)債權的，借款人應當承擔出借人為此墊付的仲裁費、律師費、差旅費及其他實現(xiàn)債權的費用。

在簽訂協(xié)議之前，首都水環(huán)境已于2016年11月24日向裕川微生物匯款1600萬元。

后首都水環(huán)境（質權人）與裕川置業(yè)（出質人）簽訂《股份質押協(xié)議》，約定：裕川微生物與質權人于2017年6月30日簽訂《補充協(xié)議》；為使主協(xié)議得以完全履行，保障質權的實現(xiàn)，出質人同意以其所擁有債務人折合注冊資本2200萬元的股權為債務人與質權人所依主協(xié)議所形成的所有債務提供質押擔保。1.1出質人所擔保的主債權為質權人向債務人出借人民幣約定利息（共計4979261.31元）、借款的前期費用、逾期利息、違約金、賠償金及質權人因實現(xiàn)債權所支出的費用，包括但不限于仲裁費、律師費、質押資產(chǎn)處置費、過戶費用；1.2在本協(xié)議簽署后2個工作日內(nèi)，出質人應與質權人共同向天津市濱海新區(qū)市場和質量監(jiān)督管理局辦理出質股份質押登記。2.1本協(xié)議項下質押擔保的范圍包括主協(xié)議項下的債務本金、利息、借款的前期費用、逾期利息、違約金、賠償金及質權人因實現(xiàn)債權所支出的費用，包括但不限于仲裁費、律師費、質押資產(chǎn)處置費、過戶等費用。3.質押股份的確定，出質人持有債務人折合注冊資本2200萬元的股權，出質人同意將質押股份全部質押給質權人。7.1主協(xié)議履行期屆滿，債務人不能按期償還債務本息及其他款項的，或質權人依法提前收回債權，債務人未能在期限內(nèi)如數(shù)清償債務的，質權人有權依法定方式處分本協(xié)議項下股份及其派生權益，所得款項及權益優(yōu)先清償本協(xié)議第2條所述之擔保范圍內(nèi)的債務；7.2若處分本協(xié)議項下質押股份所得價款超過全部債權數(shù)額，則該超出部分退還給出質人；若不足清償本協(xié)議第二條所述之擔保范圍內(nèi)的債務時，其不足部分應由債務人及出質人繼續(xù)清償，直至全部債權償清完畢。

后裕川置業(yè)將其股權2200萬元進行出質，質權人為首都水環(huán)境，雙方辦理了股權出質登記。

就還款事宜，首都水環(huán)境與裕川微生物、裕川置業(yè)陸續(xù)簽訂了《補充協(xié)議》、《補充協(xié)議（二）》、《連帶責任擔保承諾函》，其中2017年6月30日，首都水環(huán)境、裕川微生物、裕川置業(yè)簽訂《補充協(xié)議》約定：1、截止本補充協(xié)議簽署日，借款人已使用資金408.744萬元，未使用1191.256萬元。借款人已于2017年4月24日向出借人還款本金11924004.3元。2、2016年11月，原協(xié)議三方簽訂了《股份質押協(xié)議》，并于2016年11月21日完成了股權質押登記手續(xù)。第一條1.3截至本協(xié)議簽署日，借款人剩余未償還本金為4075995.7元，該部分本金自2016年11月24日起以10%年利率計息。1.4本協(xié)議生效后，原協(xié)議第6.3條關于債轉股的所有條款全部廢止。第三條：《股份質押協(xié)議》的補充約定：各方同意解除原《股份質押協(xié)議》，同時，各方同意，簽訂新的《股權質押協(xié)議》，新的股權質押的內(nèi)容為：出質方同意將其持有的借款人10%的股權質押給出借人作為擔保，擔保的主債權為出借人欠付借款人的4075995.7萬元借款本金、未償還利息、出借人根據(jù)《費用分攤說明》及本協(xié)議約定的應支付的中介費用及出借人因實現(xiàn)債權所支付的所有費用。

上述補充協(xié)議簽訂后，首都水環(huán)境與裕川置業(yè)辦理了股權出質登記出質股權數(shù)額2200萬元。

2017年12月20日，三方又簽訂《補充協(xié)議》（二）約定：1、截至2017年11月23日，借款人未償還本金為4075995.7元，未償還利息為408073.02元。各方同意延長借款期限至2018年3月31日，延長期限內(nèi)仍以年化率10%利率計息。2、借款人分兩次償還借款本息，具體安排為：1）借款人于2018年1月31日償還50萬元，其中償還本金14873.91元，償還利息485126.09元；2）借款人于2018年3月31日將全部未償還本息一次性償清，合計4126767.32元。借款人有權提前一次性償還全部欠款。以上還款期限，每逾期一日，借款人應向出借人支付未償還本息總額千分之五的違約金。本協(xié)議與《可轉債協(xié)議》和《補充協(xié)議》不一致之處以本協(xié)議為準，本協(xié)議未涉及之處以《可轉債協(xié)議》和《補充協(xié)議》為準。借款人將所欠本息償還完畢后，出借人同意解除裕川置業(yè)公司持有借款人的10%的股權質押，并于還款后的5個工作日內(nèi)共同向天津市濱海新區(qū)工商登記機關辦理解除股權質押的登記。

后裕川微生物未能履約，2018年11月29日，劉成林向首都水環(huán)境出具《連帶責任擔保承諾函》，主要內(nèi)容為：按協(xié)議約定，暫計至2019年1月31日，裕川微生物尚有本息5037064.08元未向首都水環(huán)境償還；劉成林為裕川微生物實際控制人。劉成林確認承諾如下：一、裕川微生物計劃于2019年1月31日前償還上述欠款。二、保證責任；劉成林同意以其所有財產(chǎn)和權利，為上述借款本金及利息的償還、違約金支付、首都水環(huán)境因實現(xiàn)債權所支出的費用，包括但不限于仲裁費、律師費、質押資產(chǎn)處置費、過戶等費用，向首都水環(huán)境承擔無限連帶責任保證，該保證責任直至主債務本息還清時為止。

首都水環(huán)境為主張權利聘請律師支付12萬元。為保全擔保支付擔保保險費用36238元。

一審法院認為，依法成立的合同受法律保護，三方簽訂的協(xié)議未違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。

對于欠款數(shù)額及利息，三方已在《補充協(xié)議》及《補充協(xié)議》（二）中明確約定，截至2017年11月23日，借款人未償還本金為4075995.7元，未償還利息為408073.02元。延長借款期限至2018年3月31日，延長期限內(nèi)仍以年化率10%利率計息。但上述協(xié)議簽訂后，裕川微生物并未按約定還款，故首都水環(huán)境要求裕川微生物按約定償還借款并支付利息、承擔實現(xiàn)債權的費用，支付違約金的訴訟請求，法院予以支持。

對于裕川置業(yè)承擔責任的方式，在《補充協(xié)議》中進行了約定：即出質方同意將其持有的借款人10%的股權質押給出借人作為擔保，擔保的主債權為出借人欠付借款人的4075995.7萬元借款本金、未償還利息、出借人根據(jù)《費用分攤說明》及本協(xié)議約定的應支付的中介費用及出借人因實現(xiàn)債權所支付的所有費用。故在補充協(xié)議約定的擔保范圍內(nèi)，首都水環(huán)境對裕川置業(yè)的質權享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。對于出質的數(shù)額，應以實際出質數(shù)額為準，即2200萬元。

對于劉成林的擔保責任，劉成林向首都水環(huán)境出具了《連帶責任擔保承諾函》，并保證以其所有財產(chǎn)和權利，為上述借款本金及利息的償還、違約金支付、首都水環(huán)境因實現(xiàn)債權所支出的費用，包括但不限于仲裁費、律師費、質押資產(chǎn)處置費、過戶等費用，向首都水環(huán)境承擔無限連帶責任保證，該保證責任直至主債務本息還清時為止。故首都水環(huán)境主張劉成林對裕川微生物的債務承擔連帶清償責任，法院予以支持。

對于首都水環(huán)境主張的自2018年3月31日將全部未償還本息按日千分之五支付違約金。但該約定比例過高，對于其數(shù)額，法院參考其支付利息數(shù)額，酌情確定違約金數(shù)額。

對于擔保期間，劉成林主張：主債務履行期間為2019年1月31日前，而首都水環(huán)境主張履行保證時間為2019年8月16日，超過了6個月的保證期間。對此，最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第三十二條第二款規(guī)定：保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。而本案中，裕川微生物認可的還款時間為2019年1月31日前，而劉成林向首都水環(huán)境出具《連帶責任擔保承諾函》中寫明：“向首都水環(huán)境承擔無限連帶責任保證，該保證責任直至主債務本息還清時為止”。故首都水環(huán)境要求劉成林承擔擔保責任，并未超過保證期間，劉成林此項辯解法院不予支持，其應當按承諾的擔保范圍承擔擔保責任。綜上所述，一審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條，第一百一十四條，《中華人民共和國擔保法》第六十七條、第七十一條，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十二條之規(guī)定，判決：一、天津市裕川微生物制品有限公司于判決生效后七日內(nèi)返還首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）未還借款本金4075995.7元；二、天津市裕川微生物制品有限公司于判決生效后七日內(nèi)向首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）支付欠款本金4075995.7元的利息，按年利率10%計算，自2016年11月24日起計算至實際支付之日止；三、天津市裕川微生物制品有限公司于判決生效后七日內(nèi)向首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）支付違約金，以4075995.7元為基數(shù)，按年利率7.4%計算，自2018年4月1日起計算至實際支付之日止；四、天津市裕川微生物制品有限公司于判決生效后七日內(nèi)向首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）支付律師費損失12萬元、擔保保險費損失36238元；五、劉成林對天津市裕川微生物制品有限公司判決第一項、第二項、第三項、第四項義務及其承擔的本案訴訟費用承擔連帶清償責任；劉成林承擔保證責任后，有權向天津市裕川微生物制品有限公司追償；六、確認：首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）就天津市裕川置業(yè)集團有限公司持有的天津市裕川微生物制品有限公司股權在拍賣、變賣后的款項享有優(yōu)先受償權（以出質股權數(shù)額2200萬元為限），優(yōu)先受償?shù)姆秶鸀椋禾旖蚴性４ㄎ⑸镏破酚邢薰境袚呐袥Q第一項、第二項、第四項義務及其承擔的本案訴訟費用；七、駁回首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）其他訴訟請求。如未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

二審中，裕川微生物、裕川置業(yè)、劉成林均沒有提交新證據(jù)，被上訴人首都水環(huán)境提交以下證據(jù)：證據(jù)1、2，律師費電子回單，證明中銀律師事務所已經(jīng)收到該筆款項。證據(jù)3、保險費電子回單，證明保險公司擔保費用已經(jīng)實際發(fā)生。上訴人裕川微生物發(fā)表質證意見：三份證據(jù)真實性認可，證明目的不認可，因為沒有辦法看到銀行流水，無法顯示款項已經(jīng)入帳。本院認證意見：首都水環(huán)境補充提交的以上證據(jù)能夠再次證明相關費用已經(jīng)發(fā)生。

經(jīng)查，一審法院認定的事實正確，本院予以確認。

本院認為，本案中，首都水環(huán)境在一審時已經(jīng)提交相應的律師費和擔保保險費的發(fā)票作為證據(jù)，相關單據(jù)形式要件完備，符合法律規(guī)定，在二審時又提交了客戶電子回單等作為補充證據(jù)。依據(jù)民事證據(jù)的證明標準，本院認為上述證據(jù)已經(jīng)能夠證實相關的費用已實際發(fā)生。裕川微生物對此仍有異議，應該提供相應的證據(jù)予以反駁。但訴訟中，裕川微生物未提供充分的證據(jù)證明，應該承擔舉證不能的法律后果，故一審法院判定由裕川微生物承擔相應的律師費和擔保保險費損失，認定事實清楚，適用法律準確。

綜上所述，天津市裕川微生物制品有限公司的上訴請求均不能成立，應予駁回；一審判決結果正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

財產(chǎn)保全費5000元[首都水環(huán)境治理技術創(chuàng)新及產(chǎn)業(yè)發(fā)展（北京）基金（有限合伙）已預交]，由天津市裕川微生物制品有限公司、天津市裕川置業(yè)集團有限公司、劉成林負擔（于本判決生效后七日內(nèi)交納）。

二審案件受理費3425元，由天津市裕川微生物制品有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　王國慶

審 判 員　趙懿榮

審 判 員　何　銳

二〇二一年二月二十四日

法官助理　鐘家正

法官助理　寧　韜

書 記 員　閆文睿