上訴人（原審原告）：郭某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司法人，住湖南省漢壽縣。

委托訴訟代理人：張軾，湖南湘楚律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：應(yīng)明波，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市朝陽(yáng)區(qū)。

委托訴訟代理人：李靜，北京市冠騰律師事務(wù)所律師。

原審第三人：湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司，住所地湖南省長(zhǎng)沙市高新開(kāi)發(fā)區(qū)麓谷大道**軟件中心大樓**。

法定代表人：郭某某，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：郭宗文，男，湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司員工。

原審第三人：湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司北京分公司（已吊銷），住所地，住所地北京市海淀區(qū)信息路****（**）**-435iv>

法定代表人：王云平。

上訴人郭某某因與被上訴人應(yīng)明波、原審第三人湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱藍(lán)創(chuàng)公司）、湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司北京分公司（以下簡(jiǎn)稱藍(lán)創(chuàng)公司北分公司）執(zhí)行異議之訴一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初52530號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人郭某某之委托訴訟代理人張軾，被上訴人應(yīng)明波之委托訴訟代理人李靜，原審第三人藍(lán)創(chuàng)公司之委托訴訟代理人郭宗文到庭參加訴訟。原審第三人藍(lán)創(chuàng)公司北分公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭，缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

郭某某上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判支持郭某某的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)與理由：1.一審法院所作裁定、判決違反法定程序。追加被執(zhí)行人通知、裁定未送達(dá)案件當(dāng)事人。郭某某在2019年4月24日前沒(méi)有收到一審法院送達(dá)（2019）京0108執(zhí)異196號(hào)的訴訟材料及開(kāi)庭傳票。（2019）京0108執(zhí)異193號(hào)訴訟材料載明僅是追加王云平為被執(zhí)行人，傳票內(nèi)容為：被通知人為王云平、追加被執(zhí)行人談話（應(yīng)到時(shí)間為2019年4月24日下午2時(shí)）。由此可知，一審法院未通知郭某某與王云平合并審理、一起參加庭審的意思表示。王云平委托訴訟代理人應(yīng)訴系其本人案件需要，與郭某某不具有關(guān)聯(lián)性。應(yīng)明波重復(fù)追加被執(zhí)行人，一審法院存在兩次立案。應(yīng)明波曾申請(qǐng)追加被執(zhí)行人王云平、曾某某、郭某某、湖南省中小微企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資成長(zhǎng)基金企業(yè)等5人，一審法院已立案受理，案號(hào)為（2018）京0108執(zhí)異245號(hào)，并于2019年1月10日上午9時(shí)30分開(kāi)庭審理，但一審法院又因同一事由再次立案（2019）京0108執(zhí)異196號(hào)。違背一事不再理原則。2.郭某某已經(jīng)履行了出資義務(wù)，一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。郭某某在一審中已提交一審法院調(diào)取第三人藍(lán)創(chuàng)公司工商銀行賬戶的銀行流水，該賬戶顯示，自2012年9月4日開(kāi)戶以來(lái)郭某某向藍(lán)創(chuàng)公司轉(zhuǎn)賬匯款金額為15883972元，而藍(lán)創(chuàng)公司向郭某某個(gè)人賬戶上轉(zhuǎn)賬匯款金額為2686000元，即足以證明郭某某向藍(lán)創(chuàng)公司投資已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)出資額300萬(wàn)元。

應(yīng)明波辯稱，同意一審判決，不同意郭某某的上訴請(qǐng)求及理由。（2019）京0108執(zhí)異196號(hào)與（2019）京0108執(zhí)異193號(hào)是合并審理的，王云平與郭某某是夫妻關(guān)系，所有案件的當(dāng)事人都收到了原審法院送達(dá)的材料。王云平及其代理人出庭，郭某某對(duì)案件是明知的。本案一審法官調(diào)取相關(guān)卷宗解釋了程序沒(méi)有問(wèn)題。應(yīng)明波第一次申請(qǐng)追加被執(zhí)行人確實(shí)追加了5人，但后其撤訴，又再重新立案，因此不涉及一事不再理。郭某某未履行出資義務(wù)，存在抽逃出資的情況。郭某某雖列舉藍(lán)創(chuàng)公司銀行流水與其個(gè)人的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，但僅僅看流水本身不應(yīng)該作為出資的直接證據(jù)。銀行流水并不完善，只截取了個(gè)人往來(lái)的情況，整體上看藍(lán)創(chuàng)公司的所有收入都轉(zhuǎn)入了其他關(guān)聯(lián)公司的賬戶。

藍(lán)創(chuàng)公司述稱，同意郭某某的上訴請(qǐng)求及理由。

藍(lán)創(chuàng)公司北分公司經(jīng)法院合法傳喚，未到庭應(yīng)訴。

郭某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求法院確認(rèn)郭某某已出資到位，不存在抽逃出資；2.請(qǐng)求法院依法撤銷（2019）京0108執(zhí)異196號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)；訴訟費(fèi)由應(yīng)明波負(fù)擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：郭某某與王云平系夫妻關(guān)系，王某某系王云平之父。一審法院于2016年6月22日就應(yīng)明波與藍(lán)創(chuàng)公司北分公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案作出（2016）京0108民初9410號(hào)民事判決：一、藍(lán)創(chuàng)公司北分公司于判決生效之日七日內(nèi)向應(yīng)明波補(bǔ)發(fā)2015年3月1日至2015年10月22日期間的工資差額164068.96元；二、藍(lán)創(chuàng)公司北分公司于判決生效之日起七日內(nèi)向應(yīng)明波支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金29083.5元；三、駁回應(yīng)明波其他訴訟請(qǐng)求；四、駁回藍(lán)創(chuàng)公司北分公司的全部訴訟請(qǐng)求。藍(lán)創(chuàng)公司北京分公司不服，提起上訴。2016年9月22日，一審法院作出（2016）京01民終5799號(hào)民事調(diào)解書(shū)，確認(rèn)雙方自愿達(dá)成如下協(xié)議：一、藍(lán)創(chuàng)公司北分公司于2016年10月25日前一次性支付應(yīng)明波15萬(wàn)元；二、如藍(lán)創(chuàng)公司北分公司到期未全部履行給付義務(wù)，則雙方按一審判決執(zhí)行；如藍(lán)創(chuàng)公司北分公司到期全部履行給付義務(wù)，則雙方確認(rèn)再無(wú)其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。后因藍(lán)創(chuàng)公司北分公司未履行調(diào)解書(shū)確定的義務(wù)，應(yīng)明波向一審法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)。因藍(lán)創(chuàng)公司北分公司無(wú)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)明波向一審法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求追加藍(lán)創(chuàng)公司為被執(zhí)行人。一審法院于2017年4月21日作出（2017）京0108執(zhí)異99號(hào)執(zhí)行裁定，追加藍(lán)創(chuàng)公司為被執(zhí)行人。因藍(lán)創(chuàng)公司無(wú)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，一審法院于2017年11月3日作出（2017）京0108執(zhí)10254號(hào)執(zhí)行裁定，終結(jié)本次執(zhí)行程序。

另查，湖南藍(lán)創(chuàng)信息技術(shù)有限公司原名湖南騰順科技有限公司，系湖南新金果傳媒有限公司、劉某、周某某、王某于2004年8月27日出資設(shè)立的有限責(zé)任公司，公司注冊(cè)資金300萬(wàn)元。后藍(lán)創(chuàng)公司數(shù)次股東變更，至2011年5月6日，藍(lán)創(chuàng)公司通過(guò)股東會(huì)決議，公司股東變更為郭某某、王某某。其中，郭某某持股比例60％，出資180萬(wàn)元；王某某持股比例40％，出資120萬(wàn)元。2013年5月3日，藍(lán)創(chuàng)公司通過(guò)股東會(huì)決議，增資500萬(wàn)元，其中，郭某某增資300萬(wàn)元，王某某增資200萬(wàn)元。2013年7月24日，藍(lán)創(chuàng)公司通過(guò)股東會(huì)決議，郭某某、王某某將股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給湖南金誠(chéng)信通信股份有限公司。2013年12月31日，藍(lán)創(chuàng)公司通過(guò)股東會(huì)決議，王云平、郭某某通過(guò)受讓股權(quán)，成為公司股東。王云平持股比例90％，出資720萬(wàn)元；郭某某持股比例10％，出資80萬(wàn)元。郭某某現(xiàn)仍為藍(lán)創(chuàng)公司股東。

對(duì)雙方有爭(zhēng)議的事實(shí)，一審法院作如下認(rèn)定：

一、法院作出執(zhí)行裁定書(shū)程序是否合法

經(jīng)查，一審法院就相關(guān)執(zhí)行案件進(jìn)行合并審理，并向郭某某郵寄送達(dá)了相關(guān)訴訟材料以及開(kāi)庭傳票，郭某某家屬予以簽收。后法院在開(kāi)庭時(shí)王云平之委托訴訟代理人參加訴訟，郭某某主張對(duì)訴訟及開(kāi)庭不知情，缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，一審法院對(duì)其上述主張不予支持。法院作出執(zhí)行裁定書(shū)程序合法。

二、關(guān)于郭某某是否存在抽逃出資之行為。

根據(jù)湖南湘銀聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所于2013年5月3日出具的湘銀驗(yàn)字（2013）第05-0301號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，郭某某、王某某新增出資于2013年5月3日繳存于藍(lán)創(chuàng)公司在中信銀行股份有限公司長(zhǎng)沙天心支行開(kāi)立的人民幣臨時(shí)存款賬戶（賬號(hào)：×××）內(nèi)。驗(yàn)資報(bào)告內(nèi)附的中信銀行現(xiàn)金交款單顯示，郭某某以三筆100萬(wàn)元現(xiàn)金存入0735賬戶；王某某的增資款200萬(wàn)元從其中信銀行賬戶內(nèi)轉(zhuǎn)入0735賬戶。

另查，中信銀行尾號(hào)0735賬戶流水信息顯示，2013年5月3日，該賬戶進(jìn)賬三筆100萬(wàn)元，轉(zhuǎn)入200萬(wàn)元。200萬(wàn)元進(jìn)賬交易的摘要顯示為“王某某投資款”。同日，該賬戶內(nèi)500萬(wàn)元轉(zhuǎn)入王某某中信銀行長(zhǎng)沙天心支行的賬戶（賬號(hào)：×××）。

庭審中，郭某某主張上述尾號(hào)0735賬戶系在驗(yàn)資公司要求下臨時(shí)設(shè)立，目的為通過(guò)驗(yàn)資手續(xù)辦理工商登記，款項(xiàng)500萬(wàn)元為驗(yàn)資公司提供的臨時(shí)周轉(zhuǎn)使用，故驗(yàn)資完成后該款項(xiàng)退回驗(yàn)資公司。郭某某另主張其已履行出資義務(wù)，并提交了其名下賬戶明細(xì)，主張向藍(lán)創(chuàng)公司多筆匯入資金共計(jì)1200多萬(wàn)元，故已履行出資義務(wù)，不存在抽逃資金之行為。應(yīng)明波對(duì)上述主張不予認(rèn)可。郭某某未就上述款項(xiàng)系履行股東出資義務(wù)一節(jié)向一審法院充分舉證。

一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。郭某某主張法院在作出執(zhí)行裁定書(shū)時(shí)程序違法，未向法院充分舉證，故法院對(duì)其上述主張不予采信。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。郭某某在藍(lán)創(chuàng)公司增資500萬(wàn)元過(guò)程中，存在將出資款轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后轉(zhuǎn)回王某某個(gè)人賬戶的行為，其雖辯稱其已實(shí)際履行了出資義務(wù)，但未就上述款項(xiàng)往來(lái)系履行股東出資義務(wù)一節(jié)向法院充分舉證，故根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)和事實(shí)，法院不能認(rèn)定郭某某已足額履行股東出資義務(wù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”，故法院追加郭某某為（2016）京0108民初9410號(hào)案件的被執(zhí)行人，在其抽逃出資300萬(wàn)元范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，符合法律規(guī)定。藍(lán)創(chuàng)公司北分公司經(jīng)法院合法傳喚，并未到庭應(yīng)訴，不影響法院依現(xiàn)有事實(shí)和證據(jù)依法進(jìn)行裁判。

一審法院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第二百二十七條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第三百一十一條、第三百一十二條，《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條規(guī)定，判決：駁回郭某某的全部訴訟請(qǐng)求。

二審期間，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)，本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，郭某某主張一審法院在作出執(zhí)行裁定書(shū)時(shí)程序違法，但未就此充分舉證，故本院對(duì)其主張不予采信。

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。郭某某在藍(lán)創(chuàng)公司增資500萬(wàn)元過(guò)程中，存在將出資款轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后轉(zhuǎn)回王某某個(gè)人賬戶的行為，郭某某雖主張其提交的銀行流水能夠顯示其向藍(lán)創(chuàng)公司的投資遠(yuǎn)超投資額300萬(wàn)元，但郭某某未能就上述款項(xiàng)系履行股東出資義務(wù)充分舉證，故根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)和事實(shí)，本院不能認(rèn)定郭某某已足額履行股東出資義務(wù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條規(guī)定，作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。故一審法院追加郭某某為（2016）京0108民初9410號(hào)案件的被執(zhí)行人，在其抽逃出資300萬(wàn)元范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任并無(wú)不當(dāng)，本院不持異議。

綜上所述，郭某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)70元，由郭某某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　　張　瑞

審 判 員　　朱　華

審 判 員　　王麗蕊

二〇二一年三月二十六日

法官助理　　范楷強(qiáng)

書(shū) 記 員　　李雅姣