上訴人（一審被告）：中國(guó)傳媒大學(xué)出版社有限責(zé)任公司，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)定福莊東街****樓。

法定代表人：曾白凌，社長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：郭建平，北京李偉斌律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：馬曉鵬，北京李偉斌律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

被上訴人（一審原告）：五車(chē)科技（北京）有限公司，住所地北京市海淀區(qū)溫泉鎮(zhèn)山口路**院**樓****。

法定代表人：林山，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：郭邊宇，女，1980年4月9日出生，五車(chē)科技（北京）有限公司員工，住北京市海淀區(qū)。

上訴人中國(guó)傳媒大學(xué)出版社有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)傳媒大學(xué)出版社）因與被上訴人五車(chē)科技（北京）有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)五車(chē)公司）合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初1405號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依法組成合議庭，因符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百六十九條之規(guī)定，不開(kāi)庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

傳媒大學(xué)出版社上訴稱(chēng)：請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)原審判決，依法改判駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。2.一審、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：1.一審法院忽視了被上訴人在先違約的事實(shí)，未理清合同約定的雙方權(quán)利義務(wù)，錯(cuò)誤的認(rèn)為被上訴人有權(quán)取得收益分成。2.上訴人拒付被上訴人收益分成是維護(hù)自身權(quán)益的合法行為，一審法院判令上訴人支付違約金是錯(cuò)誤的。

五車(chē)公司辯稱(chēng)，同意一審判決，不同意對(duì)方的上訴請(qǐng)求及事實(shí)與理由。2014年5月雙方簽訂合同，之后我方一直履行義務(wù)。為了更好的運(yùn)營(yíng)，在2015年5月19日又簽訂了后續(xù)的手機(jī)閱讀推廣合作協(xié)議。我方提交了郵件往來(lái)截圖，我方有899封郵件，到2017年之后還有郵件，所以對(duì)方稱(chēng)我方?jīng)]有做推廣運(yùn)營(yíng)是不合理的。對(duì)方稱(chēng)與我方互付債務(wù)，我方不認(rèn)可。我方一直制作運(yùn)營(yíng)閱讀基地平臺(tái)，此平臺(tái)由我方申請(qǐng)，在代理協(xié)議中5.2.2條約定對(duì)方可以查閱密碼，但對(duì)方私自修改了我方平臺(tái)密碼，經(jīng)我方索要對(duì)方不給密碼，是我方要求對(duì)方把后臺(tái)的收益情況通過(guò)郵件發(fā)給我們。我方?jīng)]有違約，對(duì)方構(gòu)成違約。

五車(chē)公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.傳媒大學(xué)出版社支付欠款225283.12元及違約金67585元；2.傳媒大學(xué)出版社承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年5月29日，傳媒大學(xué)出版社（甲方）與五車(chē)公司（乙方）簽訂《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》，約定：甲方為正規(guī)出版機(jī)構(gòu)，乙方是數(shù)字出版發(fā)行商，雙方建立戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系，乙方以代甲方運(yùn)營(yíng)的模式，幫助甲方制作、質(zhì)檢、上架手機(jī)格式電子書(shū)，并進(jìn)行手機(jī)閱讀版權(quán)運(yùn)營(yíng)，所得收益雙方分成。第一章定義與解釋?zhuān)?.1.7四種收益分類(lèi)：A類(lèi)收益指甲方正式出版并擁有版權(quán)的作品產(chǎn)生的收益；B類(lèi)收益是指乙方自有版權(quán)作品產(chǎn)生的收益；C類(lèi)收益是指甲乙雙方共同組建“中國(guó)傳媒大學(xué)出版社數(shù)字出版中心（或數(shù)字出版部）”名義簽約的版權(quán)作品產(chǎn)生的收益；D類(lèi)收益指甲方自行簽約的非中國(guó)傳媒大學(xué)出版社出版的作品產(chǎn)生的收益。第三章協(xié)議期限，除非不可抗力及本協(xié)議第9.1款情形發(fā)生，本協(xié)議有效期五年，自雙方簽字蓋章之日起正式生效。合同到期如雙方無(wú)書(shū)面解除合同的聲明，自動(dòng)續(xù)約五年。第四章合作內(nèi)容，4.1乙方以甲方數(shù)字出版部門(mén)或駐京辦事處名義，協(xié)助甲方完成與中國(guó)移動(dòng)手機(jī)閱讀基地的簽約，獲得CP資質(zhì)。4.3乙方幫助制作、質(zhì)檢、上傳甲方擁有版權(quán)的電子圖書(shū)（甲方自有的版權(quán)作品，甲方須提供符合運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地審核要求的版權(quán)證明文件及版權(quán)作品內(nèi)容相關(guān)的電子文檔），并幫助甲方運(yùn)營(yíng)推廣，甲方須提供必要的配合。4.5乙方有權(quán)利用甲方的CP資質(zhì)，上架乙方自有的版權(quán)作品。4.6乙方全面負(fù)責(zé)上架圖書(shū)的運(yùn)營(yíng)推廣工作，包括與運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地相關(guān)人員的關(guān)系維護(hù)，爭(zhēng)取各種基地推廣資源；利用第三方的渠道進(jìn)行宣傳和推廣；做全國(guó)各省移動(dòng)公司關(guān)系等。第五章雙方權(quán)利和義務(wù)，5.2.1自原協(xié)議生效日期開(kāi)始，乙方協(xié)助甲方獲得CP資質(zhì)的中國(guó)移動(dòng)平臺(tái)、甲方自己獲得CP資質(zhì)的中國(guó)聯(lián)通和中國(guó)電信平臺(tái)上的所有上架版權(quán)作品，無(wú)論是甲方自有的版權(quán)作品，或者乙方授權(quán)給甲方的版權(quán)作品，或者甲乙雙方以“中國(guó)傳媒大學(xué)出版社數(shù)字出版中心”名義簽署的版權(quán)作品，乙方享有按本協(xié)議的約定比例分成的權(quán)利。第六章監(jiān)管賬戶(hù)、收益分配、結(jié)算方式及審計(jì)權(quán)利，6.2甲乙雙方按比例分配收益。分成比例分別如下：對(duì)于點(diǎn)播收入，點(diǎn)播收入=產(chǎn)品定價(jià)*銷(xiāo)售數(shù)量-平臺(tái)提供商提取的費(fèi)用-第三方合作伙伴的分成。對(duì)于包月收入，包月收入=包月分成-平臺(tái)提供商提取的費(fèi)用-第三方合作伙伴的分成。所有A類(lèi)收益，甲乙分成比例為60％：40％。所有B類(lèi)收益，甲乙分成比例為10％：90％。所有C類(lèi)收益，甲乙分成比例20％：80％。所有D類(lèi)收益，甲乙分成比例為70％：30％。6.3結(jié)算方式：雙方每月結(jié)算一次。每當(dāng)甲方專(zhuān)用賬戶(hù)收到運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地的結(jié)算收益后10個(gè)工作日內(nèi)將屬于乙方的分成收益匯入乙方賬戶(hù)。6.6本協(xié)議到期終止或其他原因終止后，即使雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商不再續(xù)約，A、B、C、D類(lèi)收益中乙方應(yīng)得的分成款項(xiàng)，甲方仍須按本協(xié)議第六章的約定支付給乙方，直至全部版權(quán)作品下架或者已無(wú)法產(chǎn)生收入為止。第八章違約，8.1甲方收到運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地的結(jié)算款項(xiàng)后，自到賬之日起超過(guò)10個(gè)工作日內(nèi)支付給乙方分成款項(xiàng)，屬于違約，每延期1日須額外支付的違約金為分成款項(xiàng)總額的千分之三。逾期超過(guò)一個(gè)月，則每延期1日的違約金為分成款項(xiàng)總額的百分之三。8.3甲乙雙方任何一方違反本協(xié)議的約定，違約方在收到守約方要求糾正其違約行為的書(shū)面通知之日，應(yīng)立即停止其違約行為，并在10個(gè)工作日內(nèi)賠償守約方因此受到的所有損失。如違約方在上述期間繼續(xù)其違約行為或不履行其義務(wù)，守約方有權(quán)書(shū)面通知違約方終止本協(xié)議，并就其所有損失獲得違約方的賠償。第九章終止，9.1終止之情形，本協(xié)議于下列任一情形出現(xiàn)時(shí)即終止：（1）合作期限屆滿(mǎn)而雙方?jīng)Q定不再續(xù)展；（2）任何一方宣布破產(chǎn)或進(jìn)入清算或解散程序；（3）雙方協(xié)商一致同意終止本協(xié)議的；（4）如乙方提供作品出現(xiàn)反對(duì)憲法、危害國(guó)家統(tǒng)一、主權(quán)和領(lǐng)土完整等重大政治敏感問(wèn)題，給甲方帶來(lái)不可估量的損失的。2018年11月5日，傳媒大學(xué)出版社的周娜向五車(chē)公司發(fā)送主題為“201601-201807全部數(shù)據(jù)”的郵件，其中《單本201601-201807》逐項(xiàng)載明了2016年1月至2018年8月7日期間，每月單本書(shū)籍ID、書(shū)籍名稱(chēng)、作者、點(diǎn)播用戶(hù)數(shù)、點(diǎn)播次數(shù)、點(diǎn)播收入、包月收入及總收入數(shù)據(jù)；《清算表201601-201712》及《總表201801-07》中載明了每月保底收益扣減數(shù)據(jù)。五車(chē)公司依據(jù)上述文件及合同中約定的收益分配比例制作了《收益情況表》，收益計(jì)算方式為（點(diǎn)播收入+包月收入+預(yù)支保底收入-扣回保底收入）×不同類(lèi)別對(duì)應(yīng)的分成比例，得出2016年3月至2018年7月五車(chē)公司應(yīng)獲得收益225283.12元。庭審中，傳媒大學(xué)出版社認(rèn)可已收到運(yùn)行商手機(jī)閱讀基地支付的2018年7月之前圖書(shū)結(jié)算款項(xiàng)。

一審法院認(rèn)為，五車(chē)公司與傳媒大學(xué)出版社簽訂的《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》系雙方真實(shí)意思表示，亦不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，雙方均應(yīng)依約履行合同義務(wù)。關(guān)于分成五車(chē)公司主張的收益，《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》第5.2.1條約定：自原協(xié)議生效日期開(kāi)始，乙方協(xié)助甲方獲得CP資質(zhì)的中國(guó)移動(dòng)平臺(tái)、甲方自己獲得CP資質(zhì)的中國(guó)聯(lián)通和中國(guó)電信平臺(tái)上的所有上架版權(quán)作品，無(wú)論是甲方自有的版權(quán)作品，或者乙方授權(quán)給甲方的版權(quán)作品，或者甲乙雙方以“中國(guó)傳媒大學(xué)出版社數(shù)字出版中心”名義簽署的版權(quán)作品，乙方享有按本協(xié)議的約定比例分成的權(quán)利。也即自協(xié)議生效日起，傳媒大學(xué)出版社獲得CP資質(zhì)的移動(dòng)、聯(lián)通、電信平臺(tái)上所有上架版權(quán)作品，五車(chē)公司享有按約定比例分成的權(quán)利。同時(shí)《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》第6.6條約定：本協(xié)議到期終止或其他原因終止后，即使雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商不再續(xù)約，A、B、C、D類(lèi)收益中乙方應(yīng)得的分成款項(xiàng)，甲方仍須按本協(xié)議第六章的約定支付給乙方，直至全部版權(quán)作品下架或者已無(wú)法產(chǎn)生收入為止。因此，對(duì)于在雙方約定平臺(tái)上已上架的版權(quán)作品，在全部下架或無(wú)法產(chǎn)生收入前，五車(chē)公司均有取得收益的權(quán)利。同時(shí)，五車(chē)公司取得收益的來(lái)源系上架作品產(chǎn)生的點(diǎn)播收入及包月收入，故傳媒大學(xué)出版社關(guān)于五車(chē)公司自2015年10月未再履行上傳電子圖書(shū)，運(yùn)營(yíng)、制作、質(zhì)檢、推廣、運(yùn)營(yíng)商關(guān)系維護(hù)、爭(zhēng)取各種基地推廣資源、利用第三方渠道進(jìn)行宣傳和推廣、審核駁回修改、做全國(guó)各省移動(dòng)公司關(guān)系等合同義務(wù)，五車(chē)公司無(wú)權(quán)取得收益的答辯意見(jiàn)，法院不予采信。傳媒大學(xué)出版社已于2018年11月5日向五車(chē)公司發(fā)送了201601-201807全部數(shù)據(jù)，五車(chē)公司根據(jù)上述數(shù)據(jù)結(jié)合《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》約定收益分配比例制作《分成收益情況明細(xì)》，載明五車(chē)公司應(yīng)得收益225283.12元。其中，兩筆8000元保底金額并未在傳媒大學(xué)出版社向五車(chē)公司發(fā)送的數(shù)據(jù)中體現(xiàn)，且五車(chē)公司亦未提交其他證據(jù)證明兩筆8000元保底金額如何發(fā)生，故該兩筆8000元保底金額產(chǎn)生的收益即6400元應(yīng)從五車(chē)公司主張的收益金額中予以扣減。因五車(chē)公司上架的版權(quán)作品既包括傳媒大學(xué)出版社自有版權(quán)作品，也包括五車(chē)公司授權(quán)給傳媒大學(xué)出版社的版權(quán)作品，故傳媒大學(xué)出版社認(rèn)為保底收益應(yīng)當(dāng)屬于傳媒大學(xué)出版社的答辯意見(jiàn)，法院亦不予采信。根據(jù)《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》的約定，傳媒大學(xué)出版社應(yīng)在收到運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地結(jié)算收益后10個(gè)工作日內(nèi)將屬于五車(chē)公司的分成收益匯入五車(chē)公司帳戶(hù)，每延期1日須額外支付違約金為分成款項(xiàng)總額的千分之三，逾期超過(guò)1個(gè)月，則每延期1日的違約金為分成款項(xiàng)總額的百之三，現(xiàn)傳媒大學(xué)出版社已認(rèn)可收到運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地支付的2018年7月之前的圖書(shū)的結(jié)算款項(xiàng)，其未按期將分成收益匯入五車(chē)公司帳戶(hù)，構(gòu)成違約，五車(chē)公司要求傳媒大學(xué)出版社支付違約金的訴訟請(qǐng)求，具有事實(shí)及法律依據(jù)，法院予以支持。關(guān)于違約金數(shù)額，庭審中五車(chē)公司自愿降低為67585元。綜合考慮傳媒大學(xué)出版社的違約情形及五車(chē)公司的實(shí)際損失情況，法院認(rèn)為違約金數(shù)額以25000元為宜。當(dāng)事人提舉的其他證據(jù)材料或發(fā)表的其他意見(jiàn)不影響法院依據(jù)查明的事實(shí)依法進(jìn)行裁判，法院不予一一評(píng)述。判決：一、中國(guó)傳媒大學(xué)出版社有限責(zé)任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向五車(chē)科技（北京）有限公司支付分成款218883.12元；二、中國(guó)傳媒大學(xué)出版社有限責(zé)任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向五車(chē)科技（北京）有限公司支付違約金25000元。

二審中，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。本院二審對(duì)一審法院查明的事實(shí)及認(rèn)定的證據(jù)予以確認(rèn)。上述事實(shí)，除一審法院認(rèn)定的證據(jù)外，還有雙方當(dāng)事人的陳述在案佐證。

本院認(rèn)為，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)。本案中，傳媒大學(xué)出版社（甲方）與五車(chē)公司（乙方）簽訂了《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》，約定乙方以代甲方運(yùn)營(yíng)的模式，幫助甲方制作、質(zhì)檢、上架手機(jī)格式電子書(shū)，并進(jìn)行手機(jī)閱讀版權(quán)運(yùn)營(yíng)，所得收益雙方分成，該協(xié)議亦約定了雙方收益的分成比例。據(jù)《代運(yùn)營(yíng)合作協(xié)議》第5.2.1條的約定，自原協(xié)議生效之日起，傳媒大學(xué)出版社獲得CP資質(zhì)的移動(dòng)、聯(lián)通、電信平臺(tái)上所有上架版權(quán)作品，五車(chē)公司享有按約定比例分成的權(quán)利，且據(jù)該協(xié)議第6.6條的約定，對(duì)于在雙方約定平臺(tái)上已上架的版權(quán)作品，在全部下架或無(wú)法產(chǎn)生收入前，五車(chē)公司均有取得收益的權(quán)利，故五車(chē)公司有權(quán)依照協(xié)議約定取得收益分成。由此，對(duì)傳媒大學(xué)出版社關(guān)于五車(chē)公司違約在先、無(wú)權(quán)取得收益分成的上訴理由，本院不予采信。關(guān)于傳媒大學(xué)出版社上訴稱(chēng)一審法院判令其支付違約金錯(cuò)誤的上訴理由，本院認(rèn)為，據(jù)雙方協(xié)議約定傳媒大學(xué)出版社應(yīng)在收到運(yùn)營(yíng)商手機(jī)閱讀基地的結(jié)算收益后10個(gè)工作日內(nèi)將屬于五車(chē)公司的分成收益匯入五車(chē)公司帳戶(hù)，每延期1日須額外支付違約金為分成款項(xiàng)總額的千分之三，逾期超過(guò)1個(gè)月，則每延期1日的違約金為分成款項(xiàng)總額的百分之三。傳媒大學(xué)出版社認(rèn)可已收到運(yùn)行商手機(jī)閱讀基地支付的2018年7月之前圖書(shū)結(jié)算款項(xiàng)，但未按期將分成收益匯入五車(chē)公司帳戶(hù)，構(gòu)成違約。一審法院綜合考慮傳媒大學(xué)出版社的違約情形及五車(chē)公司的實(shí)際損失情況，判由傳媒大學(xué)出版社向五車(chē)公司支付違約金25000元并無(wú)不當(dāng)。由此，對(duì)傳媒大學(xué)出版社該項(xiàng)上訴理由，本院亦不予采信。

綜上所述，傳媒大學(xué)出版社的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)5694元，由中國(guó)傳媒大學(xué)出版社有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　王穎君

審 判 員　劉宇紅

審 判 員　孫　鋒

二〇二一年三月二十九日

法官助理　尤　頔

書(shū) 記 員　李雅靚