上訴人（原審被告）：北京北大高科技產(chǎn)業(yè)投資有限公司，住所地北京市海淀區(qū)海淀路**。

法定代表人：曾顯澤，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：李慧，北京市慶之律師事務所律師。

委托訴訟代理人：石大鵬，北京市慶之律師事務所實習律師。

被上訴人（原審原告）：昆侖信托有限責任公司，住所地浙江省寧波市鄞州區(qū)。

法定代表人：肖**，董事長。

委托訴訟代理人：何娟，北京市中倫文德律師事務所律師。

委托訴訟代理人：張易杰，北京市中倫文德律師事務所律師。

原審被告：北京太平洋城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地北京市朝陽區(qū)東四環(huán)北路**。

法定代表人：尹孟才，董事長。

上訴人北京北大高科技產(chǎn)業(yè)投資有限公司（以下簡稱北大高科技公司）因與被上訴人昆侖信托有限責任公司（以下簡稱昆侖信托公司）、原審被告北京太平洋城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱太平洋城房地產(chǎn)公司）合同糾紛一案，不服北京市第二中級人民法院（2020）京02民初150號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月13日立案后，依法組成合議庭進行審理。2021年2月1日，上訴人北大高科技公司的委托訴訟代理人李慧、石大鵬，被上訴人昆侖信托公司的委托訴訟代理人何娟、張易杰接受了詢問。本案現(xiàn)已審理終結。

北大高科技公司上訴請求：1.請求撤銷一審判決第一、二項，改判北大高科技公司向昆侖信托公司支付的項目收益權回購價款為327367890.48元；以327367890.48元為基數(shù)，按照日萬分之三的標準，自2020年1月21日起支付違約金；2.本案的訴訟費用由北大高科技公司承擔。事實和理由：一審判決部分事實認定錯誤。案涉1490000元和1710000元兩筆保障基金及利息應等額抵銷北大高科技公司的應付未付款項。根據(jù)《昆侖信托·北大高科股權收益權項目集合資金信托計劃之股權收益權轉讓及回購合同》（以下簡稱《股權收益權轉讓及回購合同》）第十七條第五款約定“轉讓方在此確認并同意，在轉讓方出現(xiàn)本合同項下違約情形時，受讓方（昆侖信托公司）有權以轉讓方（北大高科技公司）認購的保障基金本金及收益等額抵銷轉讓方根據(jù)本合同約定屆時應向受讓方支付的所有應付未付款項?！痹诒贝蟾呖萍脊境霈F(xiàn)違約情況時，昆侖信托公司可以直接等額抵銷北大高科技公司應向其應付的未付款項，并不需要達到清算條件。即便需要達到清算條件，本案在昆侖信托公司于2020年1月19日向北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司郵寄了《提前回購及履行支付（擔保）義務書》，要求北大高科技公司于2020年1月21日提前回購項目收益權，北大高科技公司也予以認可的情況下，說明雙方認可《股權收益權轉讓及回購合同》達到了清算條件。而根據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》第二十五條規(guī)定：“投資性資金信托和融資性資金信托認購的保障基金，其本金及收益由保障基金公司按季度與信托公司結算。信托公司在每個信托產(chǎn)品清算時向其認購者支付本金及收益。季中發(fā)生信托產(chǎn)品清算的，由信托公司先行墊付?！北景笇儆谠诩局薪Y算，在清算時即可由昆侖信托公司先行墊付保障基金，并不需要清算完成后再由昆侖信托公司向北大高科技公司支付保障基金及收益。不論是在雙方認可《提前回購及履行支付（擔保）義務書》后，還是目前的訴訟階段都應屬于對《股權收益權轉讓及回購合同》的清算，只是通過的途徑不一樣，但本質(zhì)上都是在對《股權收益權轉讓及回購合同》進行清算，以達到相同目的。

昆侖信托公司辯稱，一、昆侖信托公司代繳的信托業(yè)保障基金并非北大高科技公司所稱的應付未付款項，不應在轉讓款本金中扣除，也不應以扣除后的本金數(shù)額為基數(shù)計算溢價回購款。（一）按照《股權收益權轉讓及回購合同》的約定，昆侖信托公司代繳的信托業(yè)保障基金不構成對轉讓方支付受讓款金額的任何減少。根據(jù)該合同第十七條（保障基金的認購安排）第1款約定：“根據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》等法律法規(guī)規(guī)定及保障基金的相關協(xié)議文件約定，轉讓方向受讓方申請發(fā)放受讓款，應委托受讓方認購保障基金。轉讓方在此確認并同意委托受讓方按照相關法律法規(guī)的規(guī)定及保障基金相關協(xié)議文件約定認購保障基金?！薄盀榉奖憬灰?，轉讓方同意并授權受讓方在向轉讓方支付受讓款時直接在受讓款金額中扣除轉讓方按照本條第2款規(guī)定計算的保障基金認購資金，并足額劃至受讓方指定的專項賬戶。受讓方在受讓款金額中扣除的轉讓方應認購保障基金金額不構成對轉讓方支付受讓款金額的任何減少，轉讓方仍按照本合同第二條約定的受讓款金額履行還本付息義務?！绷硗?，根據(jù)該合同附件一《委托昆侖信托認購信托業(yè)保障基金承諾函》，北大高科技公司承諾信托業(yè)保障基金按照上述約定履行。（二）信托業(yè)保障基金是由北大高科技公司向中國信托業(yè)保障基金有限責任公司（以下簡稱保障基金公司）所認購的，系北大高科技公司與保障基金公司之間發(fā)生的法律關系。按照《信托業(yè)保障基金管理辦法》《關于做好信托業(yè)保障基金籌集和管理等有關具體事項的通知》等有關規(guī)定，信托業(yè)保障基金金額為《股權收益權轉讓及回購合同》約定發(fā)行金額的1%，由融資者及北大高科技公司認購。根據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》第十四條第（二）款規(guī)定：“資金信托按新發(fā)行金額的1%認購，屬于融資性資金信托的，由融資者認購。在每個資金信托產(chǎn)品發(fā)行結束時，繳入信托公司基金專戶，由信托公司按季向保障基金公司集中劃繳?！备鶕?jù)《關于做好信托業(yè)保障基金籌集和管理等有關具體事項的通知》第三條第三款規(guī)定：“對于融資性資金信托，由融資人或用款人委托信托公司認購?！毙磐袠I(yè)保障基金是由北大高科技公司向保障基金公司所認購的，信托業(yè)保障基金與本案是兩個法律關系，昆侖信托公司并未占有信托業(yè)保障基金。（三）北大高科技公司同意并授權昆侖信托公司代其繳納保障基金，昆侖信托公司按照合同約定及《信托業(yè)保障基金管理辦法》的規(guī)定履行了信托業(yè)保障基金的代繳義務。昆侖信托公司將代繳的兩期信托業(yè)保障基金從信托計劃資金專戶支付至保障基金專戶。綜上，第一期1490000元、第二期1710000元兩筆資金的性質(zhì)均為昆侖信托公司依法、依合同代北大高科技公司繳納的信托業(yè)保障基金，昆侖信托公司并未占有，不能以此抵頂昆侖信托公司所發(fā)放的轉讓款本金。根據(jù)合同約定及相關規(guī)定，本案轉讓款本金除實際劃付至北大高科技公司指定賬戶的金額外，還包括昆侖信托公司直接代北大高科技公司繳納的信托業(yè)保障基金，故，轉讓價款本金為320000000元。二、案涉信托計劃并未進行清算，不具備返還保障基金的條件。根據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》第二十五條“投資性資金信托和融資性資金信托認購的保障基金，其本金及收益由保障基金公司按季度與信托公司結算。信托公司在每個信托產(chǎn)品清算時向其認購者支付本金及收益?！辫b于目前案涉信托計劃并未終止，并未進行清算，不符合返還保障基金的條件。綜上，北大高科技公司主張在轉讓款本金中扣除兩筆信托業(yè)保障基金，并以扣除兩筆保障基金后的金額作為基數(shù)計算溢價回購款及違約金的上訴請求不能成立。

昆侖信托公司向一審法院起訴請求：1.依法判決北大高科技公司向昆侖信托公司支付標的項目收益權回購價款330567890.48元（暫計至2020年1月20日）及違約金（以330567890.48元為基數(shù)，按照日萬分之三的標準，自2020年1月21日起計算至實際支付日止）；2.依法判決北大高科技公司向昆侖信托公司支付公證費11000元、律師費300000元、訴訟財產(chǎn)保全責任保險費；3.依法判決昆侖信托公司對太平洋城房地產(chǎn)公司抵押房產(chǎn)折價、拍賣、變賣后所得價款，在上述第一項、第二項債權金額范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權；以上合計為：330878890.48元；4.本案訴訟費、財產(chǎn)保全費由北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司共同承擔。

一審法院認定事實：2017年5月14日，昆侖信托公司與北大高科技公司簽訂了《股權收益權轉讓及回購合同》。該合同約定：（一）昆侖信托公司以其擬設立的信托計劃項下募集的信托資金人民幣320000000元受讓北大高科技公司所持目標股權對應的標的項目收益權?！豆蓹嗍找鏅噢D讓及回購合同》項下股權收益權對應的目標股權為北大高科技公司持有的北京外企航空服務有限公司78.54%股權、香港青鳥（集團）有限公司100%股權、北京青曦商務航空有限公司30%股權。北大高科技公司有義務按照該合同的約定回購目標股權的股權收益權。股權收益權的內(nèi)容包括：（1）目標股權在任何情形下的全部賣出收入；（2）轉讓方因持有目標股權而取得的紅利等；（3）目標股權產(chǎn)生的其他任何收入。（二）轉讓價款及支付，昆侖信托公司應向北大高科技公司支付的全部轉讓款為人民幣320000000元。轉讓價款的支付，分兩期支付，第一期轉讓價款為人民幣149000000元，第二期轉讓價款為人民幣171000000元。轉讓價款支付至轉讓方的銀行賬號：×××，開戶行：中信銀行北京富華大廈支行。（三）股權收益權的回購，自信托計劃成立之日起至信托計劃開放期（即第一期信托計劃存續(xù)滿2年之對應日作為各期信托計劃的開放期開始日）及信托終止日止（即第一期信托計劃終止日作為各期信托計劃的終止日），轉讓方有義務按照本條約定回購全部目標股權的股權收益權并按時足額支付回購價款；轉讓方回購股權收益權應支付的回購價款＝回購款本金＋溢價回購款，北大高科技公司應于信托終止日（即第一期信托計劃終止日作為各期信托計劃的終止日）一次性支付基礎價款，基礎價款＝轉讓款。溢價款分期支付，轉讓方應于信托計劃存續(xù)期間的每個自然季度末月第20日（遇法定節(jié)假日順延至下一個工作日）向昆侖信托公司支付當期溢價回購款。各期信托單位當期溢價款的計算公式：第一期溢價回購款=第一期基礎價款×7%×第一期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365，第二期溢價回購款=第二期基礎價款×7%×第二期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365，其中“信托單位實際存續(xù)天數(shù)”是指自上一個溢價回購款支付日（含，各期信托計劃首期則指信托計劃成立日）起至相鄰的下一個溢價回購款支付日（不含）止之間的天數(shù)；轉讓方應將回購價款、目標股權的出售收入、股權紅利或其他任何收入支付至昆侖信托開立的信托財產(chǎn)專戶，賬號為：×××，開戶行：中國民生銀行北京東二環(huán)支行。信托計劃開放期即第一期信托計劃存續(xù)滿2年之對應日起，信托計劃設置10日開放期（如遇節(jié)假日順延至下一工作日），允許信托計劃委托人對認購份額申購及贖回，經(jīng)委托人同意，信托計劃可延期1年結束，如委托人不同意延期，則北大高科技公司需回購全部股權收益權，回購價款按照信托計劃實際存續(xù)天數(shù)計算。（四）特別約定事項，本合同生效后，禁止北大高科技公司將目標股權向第三方轉讓或者質(zhì)押給第三方。本合同生效后，發(fā)生下列情形之一的，轉讓方應當在發(fā)生該情形之日起5個工作日內(nèi)書面通知昆侖信托公司：（1）目標股權受到司法凍結、強制執(zhí)行，或第三人對目標股權相關利益提出權利要求的；（3）發(fā)生任何影響或可能影響轉讓方利益的重大訴訟或仲裁案件。（五）違約責任，轉讓方違反本合同中約定的義務（包括違反陳述和保證）或者出現(xiàn)其他違約情形的，昆侖信托公司有權同時采取以下多種措施：“……（4）如轉讓方未按照本合同的約定向昆侖信托公司支付回購價款、目標股權收益等，昆侖信托公司有權要求轉讓方就其未支付的金額按照萬分之三/日的比例按實際逾期天數(shù)向昆侖信托公司支付違約金；（5）要求轉讓方立即無條件以‘股權收益權回購價款總額－已支付的回購價款’的價格向昆侖信托公司提前回購標的項目收益權；（7）根據(jù)《抵押合同》的規(guī)定行使抵押權?！保幾h解決，與《股權收益權轉讓及回購合同》有關的爭議，合同雙方應友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不成，任何一方均應向合同簽署地的人民法院起訴。雙方為解決爭議而實際支出的費用[包括但不限于訴訟費和律師費（含風險代理律師費）由敗訴方承擔]。（七）信托保障基金的認購安排，轉讓方同意認購保障基金，為方便交易，轉讓方同意并授權受讓方在向轉讓方支付受讓款時直接在受讓款金額中扣除保障基金認購資金，并足額劃至受讓方指定的專項賬戶。受讓方在受讓款金額中扣除的轉讓方應認購保障基金金額不構成對轉讓方支付受讓款金額的任何減少，轉讓方仍按照本合同第二條約定的受讓款金額履行還款義務。保障基金的專項賬戶賬號為：×××，開戶行為：中信銀行北京金運大廈支行。本合同項下，轉讓方應認購保障基金的認購金額＝本合同項下受讓方發(fā)放的信托受讓款金額×1%。本合同項下受讓款分期發(fā)放的，轉讓方應分次認購保障基金，每次應認購保障基金的認購基金＝本合同項下受讓方發(fā)放的該期信托受讓款金額×1%。

2017年5月14日，為擔?！豆蓹嗍找鏅噢D讓及回購合同》項下全部義務的履行，昆侖信托公司作為抵押權人、太平洋城房地產(chǎn)公司作為抵押人，雙方簽訂了編號為“2017年昆侖信（抵）字第17075XT03號”《昆侖信托·北大高科股權收益權項目集合資金信托計劃之抵押合同》（以下簡稱《抵押合同》）。該合同約定：太平洋城房地產(chǎn)公司以其合法持有的位于北京市朝陽區(qū)芳園南里9號院6號樓部分房地產(chǎn)（房屋所有權證號：X京房權證朝字第**）及芳園南里10號院6幢房屋部分房產(chǎn)（房屋所有權證號：X京：X京房權證朝字第**給昆侖信托公司，為昆侖信托公司提供抵押擔保。本合同擔保的主債權本金數(shù)額為320000000元。本合同項下抵押物所擔保的范圍為本合同第二條所指的主債權及其產(chǎn)生的利息、罰息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)主債權和抵押權的律師費（含風險代理費）、訴訟費、抵押物處置費、過戶費及其他相關費用。抵押期限為2017年5月15日至2020年5月14日。

2017年5月14日，太平洋城房地產(chǎn)公司作出股東會決議。決議內(nèi)容為，同意以公司所有的位于北京市朝陽區(qū)芳園南里9號院6號樓部分房地產(chǎn)（房屋所有權證號：X京房權證：X京房權證朝字第**10號院6幢房屋（房屋所有權證號：X京房權證朝字第：X京房權證朝字第**的融資向昆侖信托公司提供抵押擔保，同意加蓋公司公章及法定代表人安慕宗人名章的形式就上述事宜與昆侖信托公司簽署相關抵押合同及函件，并辦理合同強制執(zhí)行效力的公正。

昆侖信托公司與北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司共同向北京市精誠公證處（以下簡稱精誠公證處）申請辦理了上述《股權收益權轉讓及回購合同》及《抵押合同》債權文書公證并賦予強制執(zhí)行效力。北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司均承諾如不履行或不完全履行合同約定的義務時，自愿按約定接受人民法院根據(jù)公證處出具的公證書及執(zhí)行證書對其采取的強制執(zhí)行措施。公證書編號分別為：（2017）京精誠內(nèi)經(jīng)證字第02076號、（2017）京精誠內(nèi)經(jīng)證字第02077號。

擔保人太平洋城房地產(chǎn)公司與昆侖信托公司辦理了北京市朝陽區(qū)芳園南里9號院6號樓部分房地產(chǎn)（房屋所有權證號：X京房權證朝字第XXX：X京房權證朝字第**房屋（房屋所有權證號：X京房權證朝字第XXXX號）：X京房權證朝字第**取得北京市規(guī)劃和國土資源管理委員會出具的不動產(chǎn)登記證明（不動產(chǎn)登記證號：京20**朝不動產(chǎn)證明第00295：京20**朝不動產(chǎn)證明第**='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋體; FONT-SIZE: 15pt;'>2019年6月24日，在北大高科技公司的要求下，昆侖信托公司與北大高科技公司簽訂了編號為“昆侖信（其他）字第411號”《昆侖信托·北大高科股權收益權項目集合資金信托計劃之股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》（以下簡稱《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》），該合同約定：（一）信托計劃存續(xù)期限，原《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第1款約定第一期信托計劃存續(xù)滿2年之對應日作為各期信托計劃的開放期開始日，同時第一期信托計劃終止日作為各期信托計劃的終止日。因此，自2019年6月20日起至2019年6月30日為本信托計劃開放期，信托計劃開放期結束日為2019年6月30日，信托收益權轉讓基準日為2019年7月1日，信托計劃各期終止日為2020年7月1日。（二）溢價回購款的計算，自信托計劃成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，溢價率為7%，自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，溢價率為9.8%。計算公式：自信托計劃成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，各期信托單位當期溢價款計算公式為，第一期溢價回購款=第一期基礎價款×7%×第一期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365，第二期溢價回購款=第二期基礎價款×7%×第二期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365。自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，各期信托單位當期溢價款的計算公式為，第一期溢價回購款=第一期基礎價款×9.8%×第一期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365，第二期溢價回購款=第二期基礎價款×9.8%×第二期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365。[信托單位實際存續(xù)天數(shù)是指自上一個溢價回購款支付日（含，各期信托計劃首期則指信托計劃成立日）起至相鄰的下一個溢價款支付日（不含）止之間的天數(shù)]。此約定是對原《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第2款的變更。

2019年6月24日，昆侖信托公司與太平洋城房地產(chǎn)公司簽訂編號為“2019年昆侖信（抵）字第17075XT03號”《昆侖信托·北大高科股權收益權項目集合資金信托計劃之抵押合同之補充協(xié)議》（以下簡稱《抵押合同補充協(xié)議》），主要約定：太平洋城房地產(chǎn)公司所擔保的主債權為依據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》及《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》規(guī)定應向昆侖信托公司履行的全部債務；太平洋城房地產(chǎn)公司同意《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》對《股權收益權轉讓及回購合同》條款的變更，同意對《股權收益權轉讓及回購合同》及《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》項下債務承擔擔保責任。太平洋城房地產(chǎn)公司以其合法持有的位于北京市朝陽區(qū)芳園南里9號院6號樓部分房地產(chǎn)及芳園南里10號院6幢房屋所有權繼續(xù)抵押給昆侖信托公司。

《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》及《抵押合同補充協(xié)議》均約定北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司同意辦理債權文書公證并賦予強制執(zhí)行效力；但在補充協(xié)議簽訂后，北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司并未按照約定配合辦理賦予強制執(zhí)行效力的債權文書公證。

上述合同簽訂后，2017年6月20日，昆侖信托公司將第一期轉讓款149000000元的99%，即147510000元從信托計劃資金專戶支付至北大高科技公司賬戶；2017年6月23日，昆侖信托公司將代繳的第一期轉讓款的1%，即1490000元信托業(yè)保障基金從信托計劃資金專戶支付至保障基金專戶；2017年7月26日，昆侖信托公司將第二期轉讓款171000000元的99%，即169290000元從信托計劃資金專戶支付至北大高科技公司賬戶，同日，昆侖信托公司將代繳的第二期轉讓款的1%，即1710000元信托業(yè)保障基金從信托計劃資金專戶支付至保障基金專戶。昆侖信托公司將兩筆保障基金繳入保障基金專戶后，已由昆侖信托公司向保障基金公司集中劃繳。

北大高科技公司于2017年9月21日，向昆侖信托公司的信托專戶支付溢價回購款4465424.66元；2017年12月19日，支付溢價回購款5584657.53元；2018年3月20日，支付溢價回購款5523287.67元；2018年6月15日，支付溢價回購款5646027.40元；2018年9月19日，支付溢價回購款5646027.40元；2018年12月19日，支付溢價回購款5584657.53元；2019年3月19日，支付溢價回購款5523287.67元；2019年6月19日，支付溢價回購款5646027.40元；2019年9月20日，支付溢價回購款7634410.96元；合計為：51253808.16元。

自2019年9月20日（含）開始，北大高科技公司未繼續(xù)支付溢價回購款。

2020年1月13日，昆侖信托公司向北大高科技公司及太平洋城房地產(chǎn)公司公證送達了《溢價回購款催繳通知書》，要求北大高科技公司于2020年1月16日前將該筆溢價回購款支付至《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第4款約定的信托財產(chǎn)專戶。但是北大高科技公司未支付溢價回購款。隨后，昆侖信托公司于2020年1月19日分別向北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司公證送達了《提前回購及履行支付（擔保）義務通知書》，告知北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司，因北大高科技公司已構成重大違約，故昆侖信托公司有權依據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第5款和第十二條違約責任第1款第（5）項的約定，在北大高科技公司違約的情況下，昆侖信托公司有權要求北大高科技公司立即無條件以“股權收益權回購價款總額-已支付的回購價款”的價格向債權人提前回購標的項目收益權。要求北大高科技公司于2020年1月21日提前回購標的項目收益權，并要求太平洋城房地產(chǎn)公司于2020年1月21日履行擔保義務。

截至2020年1月21日，北大高科技公司并未向昆侖信托公司支付昆侖信托公司的標的項目股權收益權回購價款。昆侖信托公司遂依據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》《抵押合同》《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》《抵押合同補充協(xié)議》向精誠公證處申請執(zhí)行證書，但精誠公證處經(jīng)過審查以“《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》對履行期限、溢價回購款的計算等債權核心要素進行了變更，雙方已達成了新的約定，且《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》及《抵押合同補充協(xié)議》并未辦理公證并賦予強制執(zhí)行效力”為由，作出編號為（2020）京精誠決字第00002號《不予出具執(zhí)行證書決定》。

經(jīng)查，昆侖信托公司因本案支付公證費11000元、律師費300000元及訴訟財產(chǎn)保全責任保險費165439.45元。

一審法院認為，本案中，各方當事人對簽訂《股權收益權轉讓及回購合同》《抵押合同》《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》《抵押合同補充協(xié)議》、支付轉讓款、逾期支付溢價回購款構成違約、違約金起算點、抵押登記辦理等基本事實均無爭議，但就本案是否為借貸關系、轉讓款本金中應否扣除兩筆保障基金并以扣除后的本金數(shù)額為基數(shù)計算溢價回購款以及公證費、律師費、訴訟財產(chǎn)保全責任保險費是否應該由北大高科技公司、太平洋城房地產(chǎn)公司支付等，各方產(chǎn)生爭議。要解決以上爭議，須對如下問題予以分析。

一、關于本案是否為民間借貸糾紛的問題。

一審法院認為，信托公司在資金信托成立后，以募集的信托資金受讓特定資產(chǎn)或者特定資產(chǎn)收益權，屬于信托公司在資金依法募集后的資金運用行為。如果合同中約定由轉讓方或者其指定的第三方在一定期間后以交易本金加上溢價款等固定價款無條件回購的，無論轉讓方所轉讓的標的物是否真實存在、是否實際交付或者過戶，只要合同不存在法定無效事由，對信托公司提出的由轉讓方或者其指定的第三方按約定承擔責任的訴訟請求，人民法院依法予以支持。

本案中，《股權收益權轉讓及回購合同》第一條轉讓標的及轉讓價款用途的約定：“昆侖信托公司以信托計劃項下信托資金受讓北大高科技公司所持有的三家公司股權收益權，收益權的內(nèi)容包括（1）目標股權在任何情形下的全部賣出收入；（2）轉讓方因持有目標股權而取得的紅利等；（3）目標股權產(chǎn)生的其他任何收入。”第三條（股權收益權的實現(xiàn)）約定：“轉讓方不得出售目標股權；轉讓方享有約定的股權收益權，基于股權所產(chǎn)生的全部收益由轉讓方享有?！?/p>

可見，北大高科技公司自股權收益權轉讓日（含）起不再享有該股權收益權相關的財產(chǎn)性權益，即昆侖信托公司在受讓股權收益權至北大高科技公司回購股權收益權期間，股權收益權產(chǎn)生的全部財產(chǎn)性收益均歸屬于昆侖信托公司。因此，昆侖信托公司的收益不是固定收益，回購價格應為最低收益。另外，股權收益權作為一種財產(chǎn)性權利，法律并未禁止轉讓，是當事人自由處分自己權利的表現(xiàn)，《股權收益權轉讓及回購合同》的法律關系與借貸合同的法律關系并不相同。因此，《股權收益權轉讓及回購合同》及《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》均系簽約各方當事人的真實意思表示，且均未違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬合法有效。

二、關于轉讓款本金中應否扣除兩筆保障基金并以扣除后的本金數(shù)額為基數(shù)計算溢價回購款的問題。

首先，《股權收益權轉讓及回購合同》第十七條（保障基金的認購安排）第1款約定：“根據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》（銀監(jiān)發(fā)[2014]50號）等法律法規(guī)規(guī)定及保障基金的相關協(xié)議文件約定，轉讓方向受讓方申請發(fā)放受讓款，應委托受讓方認購保障基金。轉讓方在此確認并同意委托受讓方按照相關法律法規(guī)的規(guī)定及保障基金相關協(xié)議文件約定認購保障基金”；“為方便交易，轉讓方同意并授權受讓方在向轉讓方支付受讓款時直接在受讓款金額中扣除轉讓方按照本條第2款規(guī)定計算的保障基金認購資金，并足額劃至受讓方指定的專項賬戶。受讓方在受讓款金額中扣除的轉讓方應認購保障基金金額不構成對轉讓方支付受讓款金額的任何減少，轉讓方仍按照本合同第二條約定的受讓款金額履行還本付息義務”。第十七條（保障基金的認購安排）第5款約定：“轉讓方在此確認并同意，在轉讓方出現(xiàn)本合同項下違約情形時，受讓方有權以轉讓方認購的保障基金本金及收益等額抵銷轉讓方根據(jù)本合同約定屆時應向受讓方支付的所有應付未付款項?！绷硗?，根據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》附件一《委托昆侖信托認購信托業(yè)保障基金承諾函》，北大高科技公司承諾信托業(yè)保障基金按照上述約定履行。

其次，按照銀監(jiān)會、財政部《信托業(yè)保障基金管理辦法》、銀監(jiān)會《關于做好信托業(yè)保障基金籌集和管理等有關具體事項的通知》等有關規(guī)定，信托業(yè)保障基金金額為《股權收益權轉讓及回購合同》約定發(fā)行金額的1%，由融資者即北大高科技公司認購。根據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》第十四條第（二）款規(guī)定：“資金信托按新發(fā)行金額的1%認購，屬于融資性資金信托的，由融資者認購。在每個資金信托產(chǎn)品發(fā)行結束時，繳入信托公司基金專戶，由信托公司按季向保障基金公司集中劃繳”。根據(jù)《關于做好信托業(yè)保障基金籌集和管理等有關具體事項的通知》第三條第（三）款規(guī)定：“對于融資性資金信托，由融資人或用款人委托信托公司認購?！备鶕?jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》第二十五條規(guī)定：“投資性資金信托和融資性資金信托認購的保障基金，其本金及收益由保障基金公司按季度與信托公司結算。信托公司在每個信托產(chǎn)品清算時向其認購者支付本金及收益?！?/p>

再次，昆侖信托公司按照合同約定及《信托業(yè)保障基金管理辦法》的規(guī)定履行了信托業(yè)保障基金的代繳義務。昆侖信托公司將代繳的第一期轉讓款的1%即1490000元信托業(yè)保障基金和第二期轉讓款的1%即1710000元信托業(yè)保障基金，從信托計劃資金專戶支付至保障基金專戶。

最后，1490000元及1710000元兩筆資金的性質(zhì)系昆侖信托公司代北大高科技公司繳納的信托業(yè)保障基金，昆侖信托公司并未占有。根據(jù)合同約定及相關規(guī)定，本案轉讓款本金除實際劃付到北大高科技公司指定賬戶的147510000元、169290000元外，還應包括昆侖信托公司發(fā)放的但直接代北大高科技公司繳納的信托業(yè)保障基金，故轉讓款本金總額應為320000000元。目前，信托計劃還未清算，不符合《信托業(yè)保障基金管理辦法》第二十五條規(guī)定的返還保障基金的條件；且昆侖信托公司的債權尚未實際回款，根據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》第十七條第5款約定，保障基金及收益等額抵銷轉讓方應向受讓方支付的所有應付未付款項。

因此，本案不是借貸法律關系，保障基金不是預扣的利息，且代繳的保障基金是依據(jù)雙方合同約定及《信托業(yè)保障基金管理辦法》規(guī)定的履行義務；北大高科技公司主張直接抵扣本金的理由，既不符合信托業(yè)保障基金返還時間的限制規(guī)定，也不符合關于雙方抵銷的約定；況且，北大高科技公司按季度向昆侖信托公司支付的9期（筆）溢價回購款時均是以本金320000000元作為基數(shù)計算的，可見北大高科技公司在合同的實際履行中已經(jīng)認可本金為320000000元。北大高科技公司主張在轉讓款本金中扣除兩筆保障基金，并以扣除后的本金數(shù)額為基數(shù)計算溢價回購款的答辯意見不能成立，一審法院不予支持。因此，本案應當認定的轉讓款本金數(shù)額為320000000元，應按照約定的回購款計算公式以320000000元為基數(shù)計算標的項目的回購價款。

本案中，北大高科技公司僅履行了《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》約定的2019年6月20日至9月20日的第一筆溢價回購款，自2019年9月20日開始拖欠應支付給昆侖信托公司的溢價回購款，截至2020年1月21日的提前回購日仍未支付，北大高科技公司的行為已經(jīng)構成違約。據(jù)此，昆侖信托公司有權依據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第5款和第十二條（違約責任）第1款第（5）項的約定，在北大高科技公司違約的情況下，昆侖信托公司有權要求北大高科技公司立即無條件以“股權收益權回購價款總額-已支付的回購價款”的價格向債權人提前回購標的項目收益權。同時，昆侖信托公司有權依據(jù)第十二條（違約責任）第1款第（4）項的約定“如轉讓方未按照本合同的約定向昆侖信托公司支付回購價款目標股權收益等，昆侖信托公司有權要求轉讓方就其未支付的金額按照萬分之三/日的比例按照實際逾期天數(shù)向昆侖信托公司支付違約金”，要求北大高科技公司承擔自提前回購日2020年1月21日起計算至實際支付日拖欠的回購價款。

關于回購價款的計算，一審法院認為，因北大高科技公司違約，昆侖信托公司依據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第5款和第十二條（違約責任）第1款第（5）項的約定，要求北大高科技公司立即無條件以“股權收益權回購價款總額-已支付的回購價款”的價格向受讓方提前回購標的項目收益權。按照《股權收益權轉讓及回購合同》第五條第2款約定，股權收益權回購款總額＝回購款本金＋溢價回購款。而關于溢價回購款的計算，主要是起算時間、溢價率及公式、截止時間的問題。

關于起算時間，第一期溢價款起算時間為2017年6月20日（第一期信托計劃成立之日），第二期溢價款起算時間為2017年7月26日（第二期信托計劃成立之日）。

關于溢價率及公式，按照《股權收益權轉讓及回購合同補充協(xié)議》第一條的約定，自信托計劃成立之日（含）起至2019年6月30日（含）止，溢價率為7%，各期信托單位當期溢價款的計算公式：第一期溢價回購款=第一期基礎價款×7%×第一期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365，第二期溢價回購款=第二期基礎價款×7%×第二期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365。

自2019年6月30日（不含）至2020年7月1日（不含）止，溢價率為9.8%，各期信托單位當期溢價款的計算公式：第一期溢價回購款=第一期基礎價款×9.8%×第一期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365，第二期溢價回購款=第二期基礎價款×9.8%×第二期信托單位實際存續(xù)天數(shù)÷365。

因北大高科技公司違約，昆侖信托公司向北大高科技公司發(fā)送《提前回購及履行支付（擔保）義務通知書》，宣布2020年1月21日為提前回購日。故，本案溢價款計算至2020年1月20日（含）。同時，北大高科技公司當庭認可上述回購款的起算時間、溢價率及公式、截止時間。

經(jīng)計算，第一期回購溢價款為29335446.58元，第二期回購溢價款為32486252.06元，溢價回購款總額為61821698.64元。股權收益權回購總額等于回購款本金加溢價回購款，因此股權收益權回購總額為381821698.64元。股權收益權回購價款總額減去已支付的回購價款，經(jīng)計算為330567890.48元。

關于違約金的起算日期，昆侖信托公司依據(jù)《股權收益權轉讓及回購合同》第十二條（違約責任）第1款第（5）項的約定，昆侖信托公司宣布2020年1月21日為回購價款支付日，但是北大高科技公司并未于當日支付回購價款，且北大高科技公司當庭認可2020年1月21日為違約金起算日。因此，對于昆侖信托公司主張應當于1月21日開始計算日萬分之三的違約金的訴訟請求，一審法院予以支持。

綜上，一審法院對昆侖信托公司要求北大高科技公司向昆侖信托公司支付標的項目收益權回購價款330567890.48元及以330567890.48元為基數(shù)，按照日萬分之三的標準，自2020年1月21日起計算至實際支付日止支付違約金的訴訟請求予以支持。

三、關于昆侖信托公司為實現(xiàn)債權而支付的公證費、律師費、訴訟財產(chǎn)保全責任保險費由誰承擔的問題。

本案中，《股權收益權轉讓及回購合同》第十二條第1款第（3）項的約定：“要求轉讓方賠償因此而造成的全部損失（包括信托財產(chǎn)損失、固有財產(chǎn)損失）?！薄豆蓹嗍找鏅噢D讓及回購合同》第十三條第2款約定：“雙方為解決爭議而實際支付的費用（包括但不限于訴訟費和律師費<含風險代理律師費>由敗訴方承擔）?！薄豆蓹嗍找鏅噢D讓及回購合同補充協(xié)議》第三條第二款約定：“雙方為解決爭議而實際支付的費用，包括但不限于訴訟費、公證費和律師費（含風險代理律師費）由違約方承擔?！币虼?，根據(jù)上述約定，一審法院對昆侖信托公司請求判決北大高科技公司向昆侖信托公司支付公證費11000元、律師費300000元及訴訟財產(chǎn)保全責任保險費165439.45元的訴訟請求予以支持。

此外，《抵押合同》第三條第1款約定：“本合同項下抵押物所擔保的范圍為本合同第二條所指的主債權及其產(chǎn)生的利息、罰息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)主債權和抵押權的律師費（含風險代理費）、訴訟費、抵押物處置費、過戶費及其他相關費用?！薄兜盅汉贤a充協(xié)議》第五條第二款約定：“雙方為解決爭議而實際支付的費用，包括但不限于訴訟費、公證費和律師費（含風險代理律師費）由違約方承擔?！笨梢?，上述費用屬于約定的抵押擔保范圍，昆侖信托公司有權對太平洋城房地產(chǎn)公司提供的抵押房產(chǎn)變現(xiàn)后在上述損失金額范圍內(nèi)優(yōu)先受償。因此，一審法院對昆侖信托公司請求對太平洋城房地產(chǎn)公司抵押房產(chǎn)折價、拍賣、變賣后所得價款，在其第一項、第二項訴訟請求的債權金額范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權的訴訟請求予以支持。

綜上所述，一審法院對昆侖信托公司的訴訟請求予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第一百零七條以及《中華人民共和國物權法》第一百七十九條、第一百九十五條規(guī)定，判決：一、北大高科技公司于判決生效之日起十日內(nèi)向昆侖信托公司支付標的項目收益權回購價款330567890.48元；二、北大高科技公司于判決生效之日起十日內(nèi)向昆侖信托公司支付違約金（以330567890.48元為基數(shù)，按照日萬分之三的標準，自2020年1月21日起計算至實際支付日止）；三、北大高科技公司于判決生效之日起十日內(nèi)向昆侖信托公司支付公證費11000元、律師費300000元及訴訟財產(chǎn)保全責任保險費165439.45元；四、昆侖信托公司就判決上述第一項、第二項、第三項確定的債權，對太平洋城房地產(chǎn)公司提供的北京市規(guī)劃和國土資源管理委員會出具的不動產(chǎn)登記證號為京20**朝不動產(chǎn)證明第0029521號下的抵押物享有優(yōu)先受償權。如果未按判決指定的期間履行金錢給付義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

二審中，當事人沒有提交新證據(jù)。當事人對于一審法院查明的事實不持異議，本院予以確認。

本院另查明：《股權收益權轉讓及回購合同》第十七條（保障基金的認購安排）第3款約定有：保障基金本金及收益由受讓方于信托計劃終止后10個工作日內(nèi)劃付至轉讓方指定的賬戶。

《股權收益權轉讓及回購合同》附件一《委托昆侖信托認購信托業(yè)保障基金承諾函》載明：根據(jù)銀監(jiān)發(fā)[2014]50號《信托業(yè)保障基金管理辦法》等法律法規(guī)規(guī)定及保障基金的相關協(xié)議文件約定，融資方向貴司（昆侖信托公司）申請發(fā)放融資資金，應委托貴司認購保障基金?，F(xiàn)本公司（北大高科技公司）就認購信托業(yè)保障基金事宜，特向貴公司承諾如下：1.本公司在此確認并同意委托貴司按照相關法律法規(guī)的規(guī)定及保障基金相關協(xié)議文件約定認購保障基金。轉讓方采取以下第（2）種方式向受讓方繳付認購保障基金金額：……（2）轉讓方同意認購保障基金。為方便交易，轉讓方同意并授權受讓方在向轉讓方發(fā)放受讓款時直接在受讓款金額中扣除轉讓方按照本條第2款規(guī)定計算的保障基金認購資金，并足額劃至受讓方指定的保障基金專項賬戶。受讓方在受讓款金額中扣除的轉讓方應認購保障基金金額不構成對轉讓方發(fā)放受讓款金額的任何減少，轉讓方仍按照本合同第二條約定的受讓款金額履行還本付息義務。受讓方與轉讓方共同確認，受讓方在向轉讓方發(fā)放受讓款時直接在受讓款金額中扣抵的保障基金認購金額后，轉讓方不再另行支付保障基金認購款項。我司同意保障基金的收益計算、分配及清算等事項按照《收益權轉讓及回購合同》中的約定執(zhí)行。

北大高科技公司在本院的詢問中表示：認可《股權收益權轉讓及回購合同》及附件一中的合同條款，對于繳納1%信托基金保障金的事實沒有異議。北大高科技公司擔心在案涉信托具備清算條件時，因1%的信托保障基金沒有判決上的認可，可能會導致重復支付1%的情況。北大高科技公司和昆侖信托公司均認可二審法院在判理部分對1%的信托保障基金依據(jù)案涉合同條款予以明確表述。

本院認為，根據(jù)北大高科技公司的上訴意見，二審審理的焦點問題為案涉1%的信托保障基金退回的時間問題。案涉《股權收益權轉讓及回購合同》第十七條（保障基金的認購安排）第3款約定有：保障基金本金及收益由受讓方于信托計劃終止后10個工作日內(nèi)劃付至轉讓方指定的賬戶。北大高科技公司和昆侖信托公司均明確約定案涉的保障基金本金及收益由昆侖信托公司于信托計劃終止后10個工作日內(nèi)劃付至北大高科技公司指定的賬戶。北大高科技公司向昆侖信托公司出具的《委托昆侖信托認購信托業(yè)保障基金承諾函》亦明確同意“受讓方在受讓款金額中扣除的轉讓方應認購保障基金金額不構成對轉讓方發(fā)放受讓款金額的任何減少，轉讓方仍按照本合同第二條約定的受讓款金額履行還本付息義務?！薄拔宜就獗Ｕ匣鸬氖找嬗嬎?、分配及清算等事項按照《股權收益權轉讓及回購合同》中的約定執(zhí)行?！币虼?，案涉1%的信托保障基金應依據(jù)上述當事人約定的合同條款即昆侖信托公司于信托計劃終止后10個工作日內(nèi)劃付至北大高科技公司指定的賬戶，北大高科技公司關于應在其支付的標的項目收益權回購價款時提前予以扣除1%的信托保障基金的主張，沒有事實與法律依據(jù)，本院不予采信；其關于改判的上訴請求，本院不予支持。

綜上，北大高科技公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》（2017年修正）第一百六十九條、第一百七十條第一款第（一）項、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百三十三條第二項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費32400元，由北京北大高科技產(chǎn)業(yè)投資有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審判長　　劉春梅

審判員　　夏林林

審判員　　甘　琳

二〇二一年三月五日

書記員　　杜　杰