民 事 判 決 書

(2020)渝05民終8004號

上訴人（原審原告）：王某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市大足縣。

委托訴訟代理人：梁鵬，重慶嘉豪律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司，住所地五常市亞臣大街**，統(tǒng)一社會信用代碼91230184793055414U。

法定代表人：李榮福，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：王磊，黑龍江鐵人律師事務(wù)所律師。

上訴人王某某與被上訴人葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司（以下簡稱葵花醫(yī)藥公司）經(jīng)濟補償金糾紛一案，不服重慶市渝中區(qū)人民法院（2019）渝0103民初4065號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭審理了本案。現(xiàn)已審理終結(jié)。

王某某上訴請求：一、撤銷一審判決，發(fā)回重審或改判支持上訴人的一審訴訟請求。二、本案一審、二審費用由被上訴人承擔(dān)。事實與理由：一、一審判決事實認定錯誤。一審中上訴人與被上訴人一致認可上訴人離職前一年（2016年3月至2017年3月）的平均工資為12663.74元/月，而上訴人被降職后的工資，根據(jù)銀行流水顯示只有3644.8元，折合成月工資只有9111元，比降職前降低了3551元。而根據(jù)一般常識，職務(wù)與薪資是掛鉤的，職務(wù)降低，對應(yīng)的崗位工資必然降低，這也是被上訴人降職的目的所在，如果職務(wù)降低了收入不降低，被上訴人又何必大費周折編造一大堆理由對上訴人進行降職處理。這本來是一個不需要證明根據(jù)常識可知的結(jié)論，現(xiàn)在又有銀行流水體現(xiàn)出的工資降低作為直接證據(jù)，足以證明上訴人不僅被降職，而且被降薪，一審法院卻認定上訴人沒有被降薪，認定事實錯誤。二、一審判決適用法律錯誤。被上訴人違反勞動合同法第三十八條的規(guī)定，以編造的理由對上訴人進行降職降薪，不及時足額發(fā)放勞動報酬，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金，一審判決適用法律錯誤。三、一審程序嚴(yán)重違法。本案于2019年1月11日立案，2020年9月20日一審法院才做出民事判決書，時間長達20個月，嚴(yán)重違反民事訴訟法等相關(guān)程序法律的規(guī)定。綜上，一審法院事實認定不清，適用法律錯誤，程序嚴(yán)重違法，請求二審法院撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判。

葵花醫(yī)藥公司答辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，請求駁回上訴,維持原判。

王某某向一審法院起訴請求：1.請求判決葵花醫(yī)藥公司向王某某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金151965元（12663.74元/月×12個月）；2.案件受理費由葵花醫(yī)藥公司承擔(dān)。

一審法院認定事實：2006年8月18日，葵花醫(yī)藥公司工商注冊登記成立。2007年9月21日，葵花醫(yī)藥公司（甲方）與王某某（乙方）簽訂《葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司聘用合同》，約定：葵花醫(yī)藥公司因工作需要，聘用王某某為葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司區(qū)OTC主任（職務(wù)）；聘用期限為叁年，自2007年9月21日起至2010年9月21日止；葵花醫(yī)藥公司每月向王某某支付底薪1300元，根據(jù)任職崗位及完成任務(wù)情況，還可享受提成或獎金；工作時間和休息辦法按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。合同還對合同變更、續(xù)訂、解除等事項進行了約定。

2010年9月22日，葵花醫(yī)藥公司（甲方）與王某某（乙方）續(xù)簽《葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司聘用合同》，約定：葵花醫(yī)藥公司因工作需要，聘用王某某為葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司區(qū)域經(jīng)理（職務(wù)）；聘用期限為叁年，自2010年9月22日起至2013年9月21日止；葵花醫(yī)藥公司每月向王某某支付底薪2000元，根據(jù)任職崗位及完成任務(wù)情況，還可享受提成或獎金；工作時間和休息辦法按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。合同還對合同變更、續(xù)訂、解除等事項進行了約定。

2013年9月22日，葵花醫(yī)藥公司（甲方）與王某某（乙方）續(xù)簽《葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司聘用合同》，將合同期限調(diào)整為自2013年9月22日起至2016年9月21日止?？ㄡt(yī)藥公司每月向王某某支付底薪3000元，根據(jù)任職崗位及完成任務(wù)情況，還可享受提成或獎金。甲方依照年度目標(biāo)及對該崗位的要求制定考核方案并根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營情況及時調(diào)整，作為對乙方考核和獎勵的依據(jù)；甲方視考核結(jié)果調(diào)整乙方崗位和薪資。

2017年5月2日，王某某向葵花醫(yī)藥公司郵寄了《解除勞動合同書》載明：“因貴公司無故對本人降職降薪，且長期拖欠加班工資，已嚴(yán)重違反《勞動合同法》，現(xiàn)本人迫于無奈正式書面通知貴公司，根據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，本人與貴公司的勞動合同關(guān)系自2017年5月2日起予以解除?！?017年5月12日，葵花醫(yī)藥公司收到解除勞動合同通知書，王某某于當(dāng)日到公司辦理離職交接。雙方勞動關(guān)系于當(dāng)日解除。

2017年5月12日，王某某在中華人民共和國重慶市公證處對釘釘打卡記錄、微信聊天記錄等內(nèi)容進行公證，花費2000元。

2018年4月9日，王某某以葵花醫(yī)藥公司為被申請人，向渝中區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求葵花醫(yī)藥公司支付解除合同的經(jīng)濟補償151965元（即：12663.74元/月÷22天/×12月）。2018年9月30日，該委作出渝中勞人仲案字[2018]第473號仲裁裁決書，裁決：駁回申請人王某某其他仲裁請求。王某某對該仲裁裁決書仲裁裁決不予認可，故乃以本案請求訴至本院。

審理中，雙方均確認王某某離職前12個月的平均工資以12663.74元計算。

王某某為證明其存在加班和被降職降薪的事實主張，舉示了如下證據(jù)：

1.保證金收據(jù)（照片）、葵花醫(yī)藥公司歷史法定代表人工商信息、葵花醫(yī)藥公司工商信息及關(guān)聯(lián)公司工商信息，擬證明王某某的入職時間是2004年11月12日?？ㄡt(yī)藥公司對保證金收據(jù)的真實性不予認可，對其他證據(jù)真實性予以認可，但不能反映葵花醫(yī)藥公司于2004年與王某某建立勞動關(guān)系，葵花醫(yī)藥公司于2006年8月18日依法設(shè)立，實際建立勞動關(guān)系是2007年9月21日。

2.公證書、發(fā)票、加班明細（王某某制作），擬證明王某某的加班時間?？ㄡt(yī)藥公司對發(fā)票、公證書真實性予以認可，關(guān)聯(lián)性不予認可，認為公證書僅能證明2018年5月11日王某某手機中存在的內(nèi)容，不能證明相關(guān)內(nèi)容是否進行了修改，而且相關(guān)內(nèi)容不能反映王某某是否進行過加班以及葵花醫(yī)藥公司要求王某某加班的事實，同時相應(yīng)聊天記錄、聊天主體不能確定。發(fā)票不能反映王某某發(fā)生的公證費是否用于本案，而且主張公證費與本案無關(guān)，在仲裁時王某某并未主張，故而在本案中不應(yīng)審理。對加班明細真實性不予認可。

3.2016年12月-2017年3月工資表（復(fù)印件）、中國銀行交易流水明細清單，擬證明王某某離職前一年的平均工資為12663.74元，且該工資結(jié)構(gòu)中沒有加班工資。葵花醫(yī)藥公司對中國銀行交易流水明細清單真實性予以認可，工資表是復(fù)印件,真實性不予認可。認可王某某離職前一年的應(yīng)發(fā)平均工資為12663.74元，認為不存在加班，所以沒有加班工資。

4.2017年度一季度OTC經(jīng)理達成情況排名（照片）、降職通知書、限期交接的函、工資明細和銀行流水（打印件），擬證明王某某在完成工作任務(wù)且排名靠前的情況下被無故降職降薪，底薪從5500元下降至2400元。降職通知書和限期交接的函加蓋葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司人力資源部的印章?？ㄡt(yī)藥公司對情況排名及降職通知書、限期交接的函的真實性有異議，認為情況排名為復(fù)印件，而降職通知書上加蓋的印章非公司公章，公司也沒有對其降職降薪。對于工資明細的構(gòu)成有異議，認可銀行流水的真實性。

就上述證據(jù)，一審法院認定如下：1.王某某舉示的2004年保證金收據(jù)以及相關(guān)工商信息，以上不足以證明勞動關(guān)系于2004年11月12日形成，且葵花醫(yī)藥公司經(jīng)質(zhì)證后不予認可，葵花醫(yī)藥公司于2006年8月18日完成工商注冊登記成立并舉示《勞動合同》3份，擬證明王某某入職時間為2007年9月21日，王某某對該組證據(jù)真實性予以認可，一審法院予以采信，故認定王某某與葵花醫(yī)藥公司的勞動關(guān)系開始時間為2007年9月21日。

2.對公證書的真實性一審法院予以采信，但公證書的內(nèi)容詳情為部分釘釘打卡記錄和微信聊天記錄，并未對聊天記錄的完整性予以公證，不足以證明葵花醫(yī)藥公司安排王某某加班完成工作的事實及王某某每日的工作持續(xù)時長。就加班明細表，系王某某自行制作且葵花醫(yī)藥公司不予認可，王某某亦不能證明其真實性，故一審法院不予采信。

3.王某某舉示的中國銀行交易流水明細清單，一審法院予以采信，結(jié)合雙方的陳述，可以認定王某某離職前12個月的平均工資為12663.74元。

4.因OTC經(jīng)理達成情況排名、工資明細為復(fù)印件，經(jīng)葵花醫(yī)藥公司質(zhì)證不予認可，一審法院亦不認可其真實性。降職通知書和關(guān)于限期交接的函系原件，加蓋了葵花藥業(yè)集團醫(yī)藥有限公司人力資源部的印章，雖然葵花醫(yī)藥公司對其真實性不予認可，但葵花醫(yī)藥公司并未舉示證據(jù)反駁該份證據(jù)，不能達到否認該份書證的目的，故一審法院對該份證據(jù)的真實性予以確認。

葵花醫(yī)藥公司為證實王某某無加班事實，還舉示了下列證據(jù)：

1.《勞動合同》3份，擬證明王某某與2007年9月21日與葵花醫(yī)藥公司建立勞動關(guān)系，雙方采用不定時工作制。王某某對該組證據(jù)真實性予以認可，但對于2013年9月簽訂的勞動合同尾部加蓋的外勤人員適用不定時工作制印章不予認可，明顯是簽字后加蓋的，雙方?jīng)]有達成一致，而且2010年9月簽訂的同樣工作崗位的勞動合同就沒有該印章不合常理。

2.2016年-2017年的考勤記錄（打印件）、釘釘簽到報表（打印件），擬證明王某某實際上實行不定時工作制。王某某對該組證據(jù)真實性、合法性及關(guān)聯(lián)性均不予認可，認為沒有王某某的簽字確認，也不是第三方權(quán)威機構(gòu)公證。

3.《哈爾濱企業(yè)實行不定時和綜合計算工作制申報審批表》，擬證明王某某崗位實行不定時工作制。該審批表載明葵花醫(yī)藥公司于2018年1月20日對其包括“OTC經(jīng)理”在內(nèi)的12類崗位申報實行不定時工作制，對辦公室三類崗位申報實行綜合計算工時制，申報理由為“因醫(yī)藥銷售行業(yè)主要以銷售系統(tǒng)的終端連鎖/商業(yè)客戶維護及品牌宣傳指導(dǎo)為主，受工作任務(wù)不確定性和季節(jié)性所限，部分崗位無法執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工時”。審批部門意見為“經(jīng)實地考察，符合實行綜合工作制和不定時工作制的條件”，有效期為2018年1月1日至2018年12月31日。王某某對該組證據(jù)真實性不予認可，認為該證據(jù)明顯不完整，且哈爾濱市的規(guī)定覆蓋不了重慶地區(qū)。

4.《情況說明》，證明王某某工作時間比較自由靈活、考勤并不影響報酬，實際上實行不定時工作制，屬于外勤人員。每月會給原告200元特殊津貼進行加班補償，無論是否加班。王某某對該組證據(jù)真實性不予認可，對證據(jù)形式也不予認可，陳述該證據(jù)屬于證人證言，應(yīng)當(dāng)出庭作證，200元不是加班補償。

就上述證據(jù)，一審法院認定如下：葵花醫(yī)藥公司舉示的3份《勞動合同》及《哈爾濱企業(yè)實行不定時和綜合計算工作制申報審批表》的真實性一審法院予以采信。雖然王某某認為2014年8月簽訂的勞動合同尾部加蓋有“外勤人員適用不定時工作制”印章系簽字后加蓋，但其作為勞動合同的訂立主體未舉示證據(jù)予以反駁，故其意見一審法院不予采納，根據(jù)合同可以認定雙方約定王某某的工作崗位實行不定時工作制。《哈爾濱企業(yè)實行不定時和綜合計算工作制申報審批表》一審法院予以采信，可以認定葵花醫(yī)藥公司于2018年對其部分工作崗位申報不定時和綜合計算工作制的相應(yīng)事實。關(guān)于葵花醫(yī)藥公司舉示的《情況說明》，因其屬于證人證言，證人未出庭質(zhì)證，王某某對該組證據(jù)真實性不予認可，故一審法院對該證據(jù)的真實性不予采信。關(guān)于考勤記錄和釘釘簽到報表，一審法院將綜合本案證據(jù)進行認定。

一審法院認為，王某某提出解除勞動合同并要求葵花醫(yī)藥公司支付經(jīng)濟補償金的理由有二：一是拖欠加班工資；二是無故降職降薪。對于上述事實，雙方均存在爭議，一審法院評析如下：

關(guān)于是否存在加班事實并拖欠加班工資的問題。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定：“勞動者主張加班費的，應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。”本案中，王某某提供的公證書、加班明細不能證明其完成工作的過程和工作持續(xù)的時長，不能反映葵花醫(yī)藥公司要求其加班且存在加班的事實。同時，王某某、葵花醫(yī)藥公司雙方于2014年8月訂立的勞動合同約定王某某的工作崗位“適用不定時工作制”?？ㄡt(yī)藥公司舉示了《哈爾濱企業(yè)實行不定時和綜合計算工作制申報審批表》，審批部門意見亦明確葵花醫(yī)藥公司申報的相應(yīng)崗位“經(jīng)實地考察，符合實行綜合工作制和不定時工作制的條件”。庭審中，王某某、葵花醫(yī)藥公司雙方對王某某離職前在勞動合同履行期間長期從事“OTC經(jīng)理”崗位并無異議，結(jié)合本案雙方當(dāng)事人對王某某工作情況的陳述以及仲裁階段證人的陳述可以看出王某某的工作時間較為靈活，工作地點不固定，可自行安排工作，下班打卡也未作強制性要求。綜上所述，王某某舉示的證據(jù)不足以證明2017年1月17日至2017年4月22日期間，葵花醫(yī)藥公司曾安排其加班并存在加班的事實，故王某某主張葵花醫(yī)藥公司支付加班工資，缺乏事實和法律依據(jù)，一審法院不予支持。

關(guān)于是否存在無故降職降薪的事實，《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款規(guī)定：“用人單位有下列情況之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）為按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；......”本案中，王某某舉示證據(jù)證明葵花醫(yī)藥公司對其進行調(diào)崗，從OTC經(jīng)理調(diào)整為OTC代表，但王某某并未舉證證明調(diào)崗后顯著降低其勞動報酬和勞動條件，葵花醫(yī)藥公司也對調(diào)整薪資的事實予以否認，故王某某以降職降薪為由提出辭職并要求經(jīng)濟補償金的請求，缺乏事實依據(jù)，一審法院不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國勞動合同法》第三條、第三十八條第一款,《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條規(guī)定，判決如下：駁回王某某的訴訟請求。案件受理費10元，減半收取計5元，由王某某負擔(dān)。

二審中，上訴人舉示降職申請審批表（復(fù)印件），擬證明被上訴人將其降級降新；舉示被上訴人2016年41號文件（復(fù)印件），擬證明被上訴人原來的崗位底薪為5500元/月，而降級后的底薪為2400元/月；舉示案外人劉娟的銀行流水，擬證明其在一審中提交的被降職的工資組成是與銀行流水可以形成相互印證的。被上訴人對上訴人舉示的證據(jù)均不予認可，雙方協(xié)商未果。二審查明的其他事實與一審查明事實一致，本院予以確認。

本院認為，本案爭議焦點是：上訴人王某某要求被上訴人葵花醫(yī)藥公司支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的請求是否成立？現(xiàn)評述如下：

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款規(guī)定，用人單位有下列情況之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；......。本案中，上訴人王某某認為被上訴人葵花醫(yī)藥公司對其進行降職降薪，不及時足額發(fā)放勞動報酬，上訴人以此解除勞動合同，被上訴人葵花醫(yī)藥公司依法應(yīng)承擔(dān)支付經(jīng)濟補償金的責(zé)任。根據(jù)誰主張誰舉證的原則，上訴人王某某理應(yīng)對其主張的事實即被上訴人葵花醫(yī)藥公司存在降職降薪未及時足額支付勞動報酬等承擔(dān)舉證責(zé)任。二審審理中，上訴人王某某舉示的降職申請審批表、被上訴人2016年41號文件均系復(fù)印件，該證據(jù)被上訴人不予認可，上訴人王某某也無證據(jù)印證該證據(jù)的真實性，本院對此不予采信；而上訴人舉示的案外人銀行流水，與本案并不具有關(guān)聯(lián)性，且該證據(jù)未得到案外人證實，其真實性不能確認，本院對此不予采信。綜上，上訴人王某某在二審審理中舉示的證據(jù)不能證明被上訴人存在降職、降薪、未及時足額支付工資報酬的事實，故上訴人王某某以此為由解除勞動合同要求被上訴人支付經(jīng)濟補償金的請求缺乏事實依據(jù)，本院不予支持。

綜上，上訴人王某某的上訴請求依法不成立。一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由上訴人王某某負擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　江信紅

審 判 員　張澤兵

審 判 員　鄧方彬

二〇二一年元月十一日

法官助理　徐凱思

書 記 員　鄒　藝