上訴人(原審原告、反訴被告):重慶一建建設(shè)集團(tuán)有限公司,住所地重慶市九龍坡區(qū)石坪橋正街**,統(tǒng)一社會(huì)信用代碼915000002028150726。
法定代表人:王列卡,總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:謝康,重慶至立(渝中)律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審被告、反訴原告):重慶華樂(lè)語(yǔ)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司,,住所地重慶市巫山縣高唐街道辦事處翠屏街**統(tǒng)一社會(huì)信用代碼9150023705985596XP。
法定代表人:宋莎莎,總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:石劍,重慶比君律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:王彥,重慶舸力律師事務(wù)所律師。
原審第三人:張羿,男,1971年5月15日出生,漢族,住重慶市渝**。
上訴人重慶一建建設(shè)集團(tuán)有限公司(以下至判決主文前簡(jiǎn)稱一建公司)因與被上訴人重慶華樂(lè)語(yǔ)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司(以下至判決主文前簡(jiǎn)稱華樂(lè)語(yǔ)公司)、原審第三人張羿建設(shè)工程合同糾紛一案,不服重慶市巫山縣人民法院(2017)渝0237民初3708號(hào)民事判決,向本院提起上訴。本院于2020年9月22日立案后,依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一建公司上訴請(qǐng)求:1.撤銷一審判決,改判華樂(lè)語(yǔ)公司支付一建公司工程進(jìn)度款26158842.73元和逾期付款的利息(以26158842.73元為基數(shù),從2017年4月13日起按照同期人民銀行貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清之日止);2.依法對(duì)涉案工程造價(jià)和損失予以鑒定,改判華樂(lè)語(yǔ)公司支付一建公司結(jié)算工程款11315136.8元(暫定數(shù)額,最后以鑒定結(jié)果為準(zhǔn))和資金占用利息(以最終鑒定結(jié)果確定的金額為基數(shù),從2017年6月2日起按照同期人民銀行貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清之日止),改判華樂(lè)語(yǔ)公司賠償一建公司損失7570000元(暫定數(shù)額,實(shí)際數(shù)額以鑒定為準(zhǔn));3.訴訟費(fèi)用由華樂(lè)語(yǔ)公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由:1.建設(shè)工程價(jià)款分為進(jìn)度款和結(jié)算款,進(jìn)度款是以審定的工程進(jìn)度產(chǎn)值為依據(jù),按照約定的付款期限支付的工程款。本案中,雙方當(dāng)事人對(duì)款項(xiàng)的支付情況予以確認(rèn),華樂(lè)語(yǔ)公司對(duì)一建公司仍有26158842.73元應(yīng)付未付,該26158842.73元的支付與工程款的結(jié)算無(wú)關(guān),一審法院以雙方未辦理工程款結(jié)算為由不予支持,違背了合同約定和法律規(guī)定,應(yīng)予改判。2.本案審理中,先是華樂(lè)語(yǔ)公司提出對(duì)涉案工程造價(jià)進(jìn)行鑒定,后華樂(lè)語(yǔ)公司放棄該鑒定,一建公司只有提出鑒定。在此后的階段中,鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)鑒定審核的結(jié)算造價(jià)金額有誤,一建公司提出異議,鑒定機(jī)構(gòu)并未收到任何與鑒定相關(guān)的證據(jù)材料,一審法院也未組織完成鑒定材料的質(zhì)證,一建公司還在積極籌集鑒定費(fèi)用,一審法官卻不斷催促鑒定機(jī)構(gòu)退鑒,違反鑒定人的獨(dú)立性原則。作為案件的審判人員,明知一建公司沒(méi)有收到工程款,繳納鑒定費(fèi)有困難,就應(yīng)當(dāng)積極協(xié)調(diào)鑒定單位,也可以將鑒定費(fèi)用作為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用,在執(zhí)行中優(yōu)先支付。3.工程造價(jià)是案件的基本事實(shí),一審法院未查清該事實(shí),依法應(yīng)當(dāng)查明該事實(shí)并予以改判。補(bǔ)充上訴事實(shí)和理由:1.一審法院在對(duì)一建公司起訴請(qǐng)求的事項(xiàng)均沒(méi)有查清的情況下作出判決,明顯不符合先行判決的條件,屬適用法律不當(dāng)。2.一審法院沒(méi)有對(duì)結(jié)算爭(zhēng)議的具體范圍予以審查,在此情況下委托鑒定機(jī)構(gòu)后,鑒定機(jī)構(gòu)在未收集任何鑒定資料和未與一建公司協(xié)商的情況下提出的收費(fèi)金額,必然不符合能不鑒定的部分就不鑒定的規(guī)則,并且一建公司與華樂(lè)語(yǔ)公司已經(jīng)確定的工程量和工程價(jià)就已有近2個(gè)多億,量?jī)r(jià)并非全部存在爭(zhēng)議,因此按全部工程造價(jià)鑒定和收費(fèi)并不妥當(dāng)。3.一審法院在沒(méi)有組織雙方對(duì)工程量?jī)r(jià)的爭(zhēng)議范圍以及工程進(jìn)度款應(yīng)否支付的問(wèn)題展開(kāi)辯論的情況下,就判決駁回一建公司的訴訟請(qǐng)求,剝奪了一建公司的辯論權(quán)利,屬于程序違法。
華樂(lè)語(yǔ)公司辯稱,關(guān)于鑒定的問(wèn)題,一審中一建公司提交了明確的鑒定申請(qǐng),鑒定事項(xiàng)是巫山克拉大都會(huì)工程造價(jià),根本不存在一建公司提出的鑒定范圍不清楚的問(wèn)題。關(guān)于先行判決是否已經(jīng)將部分事實(shí)查清的問(wèn)題,法院查清案件事實(shí)是以雙方當(dāng)事人舉證為前提,而在本案一審中,一建公司通過(guò)對(duì)訴訟程序、鑒定程序的反復(fù)糾纏,導(dǎo)致本案長(zhǎng)達(dá)三年未審結(jié),光是鑒定程序就耗費(fèi)了兩年時(shí)間,在鑒定機(jī)構(gòu)發(fā)出繳費(fèi)通知后的三四個(gè)月,一建公司一直未繳納鑒定費(fèi),所以鑒定單位才退鑒,因一建公司沒(méi)有完成對(duì)待證事實(shí)的舉證證明責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利法律后果。對(duì)進(jìn)度款的問(wèn)題,根據(jù)合同的約定,工程款額支付分為三個(gè)環(huán)節(jié),第一個(gè)環(huán)節(jié)是在樓棟封頂時(shí)按雙方議定的單價(jià)×報(bào)建面積×支付比例;第二環(huán)節(jié)是樓棟封頂后每月由一建公司向華樂(lè)語(yǔ)公司報(bào)送工程進(jìn)度款,華樂(lè)語(yǔ)公司按合同約定的比例支付該部分款項(xiàng);第三個(gè)環(huán)節(jié)是在項(xiàng)目竣工后雙方依建筑法、合同的規(guī)定進(jìn)行結(jié)算后支付結(jié)算款項(xiàng)。在本案中第一環(huán)節(jié)和第二環(huán)節(jié)大部分都是順利完成的,一期工程是完成了的。華樂(lè)語(yǔ)公司采用預(yù)支工程款的方式先預(yù)支工程款給一建公司,一建公司根據(jù)施工進(jìn)度進(jìn)行抵扣。一期、二期付的具體金額無(wú)法區(qū)分。
張羿述稱,一期工程已經(jīng)在2017年5月底竣工交付。華樂(lè)語(yǔ)公司一直混淆概念,將工程的進(jìn)度款支付來(lái)作為雙方的結(jié)算,因?yàn)楣こ踢M(jìn)度款是過(guò)程支付,是按照雙方審定的80%支付。華樂(lè)語(yǔ)公司應(yīng)該將所有的進(jìn)度款支付給一建公司并辦理結(jié)算,所以雙方爭(zhēng)議的一期核定的78987989.66元是進(jìn)度款。實(shí)際產(chǎn)值是102259459元,而華樂(lè)語(yǔ)公司實(shí)際只支付一建公司68432332.35元。即便結(jié)算未完成,但已經(jīng)核定的進(jìn)度產(chǎn)值100%華樂(lè)語(yǔ)公司應(yīng)予支付?,F(xiàn)該工程已經(jīng)投入使用3年,造成我方無(wú)錢(qián)支付農(nóng)民工工資以及材料款,是導(dǎo)致停工的原因,就一期工程華樂(lè)語(yǔ)公司至少還要支付3200多萬(wàn)元,還不加上結(jié)算款。請(qǐng)求法院給予支持,早日解決。
一建公司向一審法院起訴請(qǐng)求:1.判令華樂(lè)語(yǔ)公司支付一建公司已經(jīng)審定的工程進(jìn)度款26158842.73元和逾期付款利息暫定600000元(實(shí)際金額以26158842.73元為基數(shù),從2017年4月13日起按同期人民銀行貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清之日止);2.判令華樂(lè)語(yǔ)公司支付結(jié)算工程款11315136.80元(暫定數(shù)額,最后以鑒定為準(zhǔn))和資金占用利息暫定150000元(以司法鑒定的金額為基數(shù),從2017年6月22日起按同期人民銀行貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清之日止);3.判令華樂(lè)語(yǔ)公司賠償一建公司損失7570000元(暫定數(shù)額,實(shí)際數(shù)額以鑒定為準(zhǔn));4.訴訟費(fèi)用由華樂(lè)語(yǔ)公司承擔(dān)。
華樂(lè)語(yǔ)公司向一審法院反訴請(qǐng)求:1.判令一建公司向華樂(lè)語(yǔ)公司返還超額支付的工程款17066704.29元(暫定,最終以工程結(jié)算總金額的80%與華樂(lè)語(yǔ)公司向一建公司實(shí)際支付的工程款金額相比超額支付的金額為準(zhǔn),該項(xiàng)請(qǐng)求已于2020年5月10日撤回);2.判令一建公司向華樂(lè)語(yǔ)公司支付違約金47826392.45元;3.判令退還華樂(lè)語(yǔ)公司先行墊付的訴訟費(fèi)。
一審法院認(rèn)定事實(shí):2013年12月10日,華樂(lè)語(yǔ)公司作為發(fā)包人(甲方),一建公司作為承包人(乙方),雙方就巫山克拉·大都會(huì)項(xiàng)目一期工程簽訂《建設(shè)工程施工合同》,合同載明:“第一條、工程概況:工程名稱:克拉·大都會(huì)項(xiàng)目1#、2#、S1#、S2#樓。工程地點(diǎn):重慶市巫山縣。工程內(nèi)容:圖紙范圍內(nèi)的基礎(chǔ)、主體、樓地面、屋面、室內(nèi)一般裝飾裝修等所有土建、水電安裝等。履約保證金:合同履約保證金60元/平方米,合同簽訂時(shí)支付420萬(wàn)元至甲方指定賬戶,進(jìn)場(chǎng)后5日內(nèi)支付余款至甲方指定賬戶。退還方式:工程竣工驗(yàn)收合格后10日內(nèi)一次性無(wú)息退還。第二條、工作內(nèi)容及承包范圍:(一)除甲方另行分包工程外的全部設(shè)計(jì)施工圖說(shuō)中的基礎(chǔ)、土建、給排水、電氣安裝工程(除消防公司和電力公司以外)、設(shè)計(jì)交底、圖紙會(huì)審紀(jì)要、設(shè)計(jì)變更通知(或技術(shù)核定單)、分戶驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求及甲方分包工程的管理及配合工作等全部?jī)?nèi)容。(二)甲方另行分包的工程:室外給水工程、強(qiáng)電工程、智能化工程、電梯工程、消防工程(含防火卷簾門(mén))、燃?xì)夤こ?、環(huán)境工程、室外管網(wǎng)工程。(三)其他未在本次合同范圍內(nèi)的包干價(jià)工程:入戶大堂裝修工程、裙房外墻石材、幕墻裝修工程、電梯前室裝修、室內(nèi)公共通道裝修、防水門(mén)、防盜門(mén)、窗、欄桿(包含殘道欄桿)、外墻保溫等。第三條、工程計(jì)價(jià)及結(jié)算辦法:工程合同暫估價(jià)為5600萬(wàn)元(人民幣);建筑面積約7萬(wàn)平方米,合同中暫估價(jià)不作為工程結(jié)算及工程款支付依據(jù),工程竣工后,以工程竣工圖、設(shè)計(jì)變更、有效簽證單等共同結(jié)合,按實(shí)結(jié)算,結(jié)算時(shí)雙方均須執(zhí)行施工合同中有關(guān)結(jié)算的約定。(一)按定額計(jì)算的工程(除包干價(jià)工程外)(1)基礎(chǔ)、土建工程:按2008年《重慶市建筑工程計(jì)價(jià)定額》及配套文件進(jìn)行套價(jià),基礎(chǔ)土石方工程收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按主體結(jié)構(gòu)工程收費(fèi)及2012年12月30日之前的相關(guān)配套文件及定額解釋,缺項(xiàng)部分可借套2008年《重慶市裝飾工程定額》、2008年《重慶市房屋修繕工程計(jì)價(jià)定額》,所借套的定額均按2008年《重慶市費(fèi)用定額》土建取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算,土建工程總結(jié)算價(jià)下浮5%(其中鋼材價(jià)差、人工價(jià)差、安全文明施工專項(xiàng)費(fèi)、按實(shí)計(jì)算費(fèi)用(獨(dú)立費(fèi))不下浮);土建工程的人工費(fèi)調(diào)差:不分工種,統(tǒng)一按55元/工日(含高溫補(bǔ)貼費(fèi))進(jìn)行價(jià)差調(diào)整,計(jì)算公式為:人工調(diào)差金額=(55-定額人工基價(jià))×∑定額人工工日,零星借工及計(jì)時(shí)工(含普工和技工)均按100元/工日包干計(jì)入,不再計(jì)取其他任何費(fèi)用(除稅金)?;A(chǔ)土石質(zhì)成分劃分為:80%的軟質(zhì)巖,20%的較硬質(zhì)巖,如發(fā)生余土(石)外運(yùn)由乙方自行負(fù)責(zé)尋找渣場(chǎng),運(yùn)距現(xiàn)場(chǎng)確定,不再收取建筑垃圾處理費(fèi)、棄渣費(fèi)、密閉費(fèi)。(2)安裝工程:按2008年《重慶市安裝工程計(jì)價(jià)定額》、《重慶市費(fèi)用定額》及2012年12月30日之前的相關(guān)配套文件進(jìn)行計(jì)算,安裝人工費(fèi)不再調(diào)整價(jià)差,所有安裝未計(jì)價(jià)材料價(jià)格核價(jià)每季度一次雙方共同核實(shí),施工單位提前2個(gè)月向甲方報(bào)送核價(jià)報(bào)表,經(jīng)雙方核實(shí)的材料價(jià)格作為最終材料結(jié)算價(jià):安裝工程總造價(jià)下浮10%(其中未計(jì)價(jià)材料價(jià)差、安全文明施工專項(xiàng)費(fèi)、按實(shí)計(jì)算費(fèi)用(獨(dú)立費(fèi))不下浮)。(3)凡按定額計(jì)算的工程:不計(jì)取定額測(cè)定費(fèi)。(4)安全文明施工專項(xiàng)費(fèi)用:根據(jù)“渝建發(fā)[2010]158號(hào)”文件的合格標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。(5)如有工程內(nèi)外無(wú)法包干的零星工程,計(jì)價(jià)方式和材料價(jià)格均按本合同第三大條《工程計(jì)價(jià)及結(jié)算辦法》中第(一)條執(zhí)行,工程類別按四類,總價(jià)下浮7%(其中鋼材價(jià)差、人工價(jià)差、安全文明施工專項(xiàng)費(fèi)、按實(shí)計(jì)算費(fèi)用(獨(dú)立費(fèi))不下浮)。(6)經(jīng)雙方商定:本合同簽訂后,2012年12月30日之后國(guó)家及相關(guān)部門(mén)頒布的有關(guān)調(diào)價(jià)文件雙方不再執(zhí)行。(二)材料(設(shè)備)的結(jié)算(1)臨時(shí)設(shè)施攤銷材執(zhí)行定額基價(jià),不再進(jìn)行價(jià)差調(diào)整。(2)地方)地方材料、商品砼材料價(jià)格按同期施工期間的重慶市建設(shè)工程造價(jià)管理總站發(fā)行的《重慶工程造價(jià)信息》中巫山縣的相關(guān)各規(guī)格材料調(diào)整價(jià)差;鋼材甲方核價(jià),結(jié)算時(shí)雙方均不得以任何理由和借口另行對(duì)材料進(jìn)行價(jià)格調(diào)整,并按其相應(yīng)品牌、規(guī)格的算術(shù)平均值計(jì)算作為為結(jié)算價(jià)。(3)本工程所涉及的需調(diào)價(jià)差的材料如《重慶工程造價(jià)信息》沒(méi)有的,則甲乙雙方每月核價(jià),結(jié)算時(shí)取其算術(shù)平均值,如核價(jià)過(guò)程中有爭(zhēng)議的,均以甲方(成控部、材料部)核實(shí)的價(jià)格為準(zhǔn),乙方不得有任何異議。(4)威鋼、武鋼、鄂鋼。(5)本工程中所有核價(jià)材料均不再計(jì)取運(yùn)輸費(fèi)、采購(gòu)保管費(fèi)、上下車(chē))鋼材分基礎(chǔ)、主體、砌體階段每月28號(hào)雙方按《重慶我的鋼鐵網(wǎng)》確定當(dāng)月價(jià)格簽字認(rèn)可后按各規(guī)格材料價(jià)格的算術(shù)平均值作為結(jié)算價(jià):鋼材品牌重鋼、達(dá)鋼、水鋼、冷鋼和費(fèi)等一切費(fèi)用,人工、材料價(jià)差僅收取稅金,不再收取任何費(fèi)用。(三)其它約定(1)本工程除零星砼采用自拌砼外(如基礎(chǔ)墊層、找平層、樁護(hù)壁、砌體部份的圈梁、門(mén)窗過(guò)梁、構(gòu)造柱等),其它均采用商品砼。(2)施工用水、用電量按定額規(guī)定執(zhí)行。施工用水、電單價(jià)結(jié)算時(shí)按實(shí)際繳費(fèi)單價(jià)進(jìn)入定額調(diào)差。(3)垂直運(yùn)輸費(fèi)及超高降效、綜合腳手架項(xiàng)目按工程項(xiàng)目分階段進(jìn)入各節(jié)點(diǎn)工程量(其中主體鋼筋砼結(jié)構(gòu)、砌體工程占70%、外裝修占15%、其它占15%)。(4)工程中所有預(yù)制構(gòu)件均考慮現(xiàn)場(chǎng)制作。(5)本工程不再計(jì)取遠(yuǎn)地施工增加費(fèi)、施工隊(duì)伍遷移費(fèi)、小型機(jī)械場(chǎng)外運(yùn)輸費(fèi)、材料、成品、半成品超定額運(yùn)距的運(yùn)輸費(fèi)。(6)施工組織設(shè)計(jì)中涉及的措施費(fèi)不作為結(jié)算依據(jù),產(chǎn)生的措施費(fèi),經(jīng)建設(shè)單位成控部認(rèn)可后,按實(shí)簽證、收方,方可進(jìn)入結(jié)算。(7)圖紙確定后,若上述承包內(nèi)容有調(diào)整以發(fā)包方書(shū)面通知為準(zhǔn)。發(fā)包方要求增加(減少)的與本工程相關(guān)的設(shè)計(jì)變更及零星工作,承包方應(yīng)當(dāng)接受,否則,視為違約,每次違約,承包方所承擔(dān)工程結(jié)算總造價(jià)0.5%的違約金。第四條、工程進(jìn)度款支付:(1)1#、2#樓及裙房工程基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)封頂且砼澆筑完畢后(含屋頂構(gòu)架、但不含砌體工程)經(jīng)甲方、監(jiān)理、設(shè)計(jì)、施工單位驗(yàn)收合格后10日內(nèi),按建筑面積650元/平方米的80%計(jì)算進(jìn)度款(該次進(jìn)度款分2個(gè)月支付完畢,第一個(gè)月支付按建筑面積650元/平方米的50%,第二個(gè)月支付按建筑面積650元/平方米的30%);以后每月支付一次進(jìn)度款,按當(dāng)月已完工程量的80%計(jì)算。(2)主體結(jié)構(gòu)封頂經(jīng)甲方、監(jiān)理、設(shè)計(jì)、施工單位驗(yàn)收合格后乙方報(bào)送基礎(chǔ),結(jié)構(gòu)主體進(jìn)度報(bào)表,甲方在收到乙方進(jìn)度報(bào)表后一月內(nèi)完成對(duì)進(jìn)度報(bào)表審核工作,并經(jīng)乙方確認(rèn)回復(fù)后付至該進(jìn)度款的75%。(3)乙方每月25日向甲方提交經(jīng)監(jiān)理審核后的當(dāng)月進(jìn)度資料(包括本月形象進(jìn)度表,次月施工進(jìn)度計(jì)劃表,次月甲供材計(jì)劃表)甲方收到資料后,次月施工進(jìn)度計(jì)劃及次月甲供材計(jì)劃待監(jiān)理例會(huì)審定后實(shí)施。(4)按定額建筑面積計(jì)算的綜合腳手架、垂直運(yùn)輸費(fèi)以及超高機(jī)械降效費(fèi)的支付比例:主體階段:50%;砌筑階段:20%;裝飾裝修階段:30%。垂直封閉費(fèi):主體階段:50%;裝飾裝修階段50%。塔吊進(jìn)出場(chǎng)費(fèi):進(jìn)場(chǎng):50%,出場(chǎng):50%。(5)工程竣工預(yù)驗(yàn)收合格并交付使用且施工單位檔案資料驗(yàn)收合格完畢后支付至經(jīng)甲方審定后產(chǎn)值報(bào)表金額的85%,甲方收到乙方完整的結(jié)算資料雙方共同核對(duì)并達(dá)成一致后,叁個(gè)月內(nèi)支付至結(jié)算總價(jià)款的97%(留保修金3%)。(6)工程保修金為結(jié)算工程總價(jià)款的3%,按2年和5年期分2次(如無(wú)扣款情形)無(wú)息支付,第二年支付85%:第五年支付15%。(7)以上工程量按單棟計(jì)算(S1#、S2#結(jié)構(gòu)完成后進(jìn)度款支付時(shí)間按1#2#樓結(jié)構(gòu)完成時(shí)間節(jié)點(diǎn)計(jì)算)。第十八條、工程竣工結(jié)算18.1竣工結(jié)算:整個(gè)工程竣工預(yù)驗(yàn)收合格后30天內(nèi),乙方應(yīng)一次性提交完整的竣工結(jié)算報(bào)告和竣工資料,若乙方延期報(bào)送或報(bào)送資料不齊全,甲方審核時(shí)間也作相應(yīng)的順延,由此造成責(zé)任由乙方自行承擔(dān);甲方收齊相關(guān)資料后30天內(nèi)提出審核意見(jiàn),之后連續(xù)90天內(nèi)為甲、乙雙方結(jié)算核對(duì)完成時(shí)間。甲方不得故意延長(zhǎng)審計(jì)時(shí)間,乙方應(yīng)在甲方通知時(shí)間內(nèi)派人核對(duì),乙方未能如期派人連續(xù)核對(duì),結(jié)算延期責(zé)任由乙方負(fù)責(zé)。18.2結(jié)算資料應(yīng)符合以下內(nèi)容;8.2.1使用廣聯(lián)達(dá)軟件,并提供(包括工程量及套價(jià))電子文件;l8.2.2不便用軟件計(jì)算的部分,提供相應(yīng)計(jì)算式;18.2.3材料核價(jià)、簽證單、核定單一次性提供;18.2.4結(jié)算書(shū)要求每棟單獨(dú)一份結(jié)算(其中主體與基礎(chǔ)分別統(tǒng)計(jì))。18.2.5簽證單單獨(dú)辦理結(jié)算,應(yīng)注明簽證單編號(hào);18.2.6結(jié)算依據(jù)是根據(jù)設(shè)計(jì)圖紙和有效的設(shè)計(jì)變更和技術(shù)洽商單;18.2.7總包單位提供的用于雙方辦理竣工結(jié)算的竣工圖(在原施工圖上修改,分別標(biāo)注相應(yīng)設(shè)計(jì)變更通知單編號(hào))必須真實(shí)、清楚。18.3結(jié)算資料的質(zhì)量要求:乙方報(bào)送的結(jié)算金額與終審金額,審減率超過(guò)3%以上(不含3%)時(shí),超額部分的審計(jì)費(fèi)由乙方承擔(dān)(按超額造價(jià)的3%計(jì)算審計(jì)費(fèi)),超額審計(jì)費(fèi)用由甲方在結(jié)算款中扣除......”等,合同還就工程工期、雙方的權(quán)利與義務(wù)、增加工程、工程變更、竣工驗(yàn)收及移交、違約、索賠及爭(zhēng)議等內(nèi)容進(jìn)行了明確約定,該合同為備案合同。同日,華樂(lè)語(yǔ)公司作為發(fā)包人,一建公司作為承包人,雙方就該項(xiàng)工程又簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》,除開(kāi)合同暫估價(jià)為11000萬(wàn)元外,其余內(nèi)容與前述合同無(wú)變化。
2014年4月22日,一建公司與重慶華樂(lè)語(yǔ)公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議Ⅰ》,載明“雙方就克拉大都會(huì)項(xiàng)目1#、2#、Sl#、S2樓施工合同中鋼材價(jià)格結(jié)算條款作如下說(shuō)明:原合同中第三條《工程計(jì)價(jià)及結(jié)算辦法》中第(二)條材料(設(shè)備)的結(jié)算中第(4)小條約定的鋼材結(jié)算價(jià)按《重慶我的鋼鐵網(wǎng)》公布的價(jià)格作為結(jié)算價(jià)。因《重慶我的鋼鐵網(wǎng)》公布的價(jià)格不含運(yùn)輸費(fèi)、上下車(chē)費(fèi),現(xiàn)鋼材核價(jià)(結(jié)算價(jià))=每月28日《重慶我的鋼鐵網(wǎng)》公布的價(jià)格(合同約定品牌同規(guī)格材料算術(shù)平均值)+運(yùn)輸費(fèi)、上下車(chē)費(fèi)。其他均按主合同條款執(zhí)行”。
2015年4月28日,一建公司與華樂(lè)語(yǔ)公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》,載明“由乙方承建的“克拉·大都會(huì)”項(xiàng)目一期1#、2#、Sl#、S2#樓工程因人工挖孔樁地質(zhì)復(fù)雜,施工難度大。為此,結(jié)合簽訂的《施工合同》和現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際施工情況,本著平等協(xié)商原則,達(dá)成本補(bǔ)允協(xié)議如下:對(duì)乙方承建的“克拉·大都會(huì)”項(xiàng)H1#、2#、S1#、S2#樓人工挖孔樁工程土石方開(kāi)挖人工費(fèi)進(jìn)行補(bǔ)貼。補(bǔ)貼原則如下:凡挖孔樁土石方深度在8米以內(nèi)的按原合同執(zhí)行,不給于補(bǔ)貼調(diào)整;挖孔樁土石方深度在8米以上:(不含8米),給予適當(dāng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼,即在按原合同執(zhí)行后再另行補(bǔ)貼500元/m3計(jì)算,此補(bǔ)貼的包干單價(jià)為含稅價(jià),結(jié)算時(shí)不再收取任何費(fèi)用也不參與下浮,其他各分部分項(xiàng)工程計(jì)價(jià)仍按克拉·大都會(huì)項(xiàng)目1#、2#、Sl#、S2#樓(一期)建設(shè)程施工合同約定執(zhí)行”。
2014年6月11日,巫山縣城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)發(fā)出《建筑工程施工許可證》,建設(shè)單位:華樂(lè)語(yǔ)公司,工程名稱:“克拉·大都會(huì)”1#、2#、S1#、S2#樓。
2014年10月9日,華樂(lè)語(yǔ)公司作為發(fā)包人(甲方),一建公司作為承包人(乙方或總承包方),雙方就該項(xiàng)目二期工程簽訂《建設(shè)工程施工合同》,合同主要內(nèi)容為:“第一條、工程概況:工程名稱:克拉·大都會(huì)項(xiàng)目6#、7#、3#、8#、4#、5#樓(含整個(gè)小區(qū)車(chē)庫(kù)裙房)。工程地點(diǎn):重慶市巫山縣。工程內(nèi)容:圖紙范圍內(nèi)的基礎(chǔ)、主體、樓地面、屋面、室內(nèi)一般裝飾裝修等所有土建、水電安裝等。履約保證金:將1#2#S1#S2#樓合同簽訂時(shí)繳納的420萬(wàn)元履約保證金不再退還,自動(dòng)轉(zhuǎn)為6#、7#、3#、8#、4#、5#樓(含整個(gè)小區(qū)車(chē)庫(kù)裙房)項(xiàng)目履約保證金,各每一棟號(hào)單位工程主體結(jié)構(gòu)斷水后10日內(nèi)分別退還35萬(wàn)元,履約保證金不計(jì)利息。第三條、工程計(jì)價(jià)及結(jié)算辦法:工程合同暫估價(jià)為15480萬(wàn)元(人民幣);建筑面積約172000平方米,合同中暫估價(jià)不作為工程結(jié)算及工程款支付依據(jù),工程竣工后,以工程竣工圖、設(shè)計(jì)變更、有效簽證單等共同結(jié)合,按實(shí)結(jié)算,結(jié)算時(shí)雙方均須執(zhí)行施工合同中有關(guān)結(jié)算的約定......”等,該合同還就工作內(nèi)容及承包范圍、工程進(jìn)度款支付、工程工期、工程分包、工程竣工結(jié)算、違約、索賠及爭(zhēng)議等內(nèi)容進(jìn)行了明確約定,該合同為備案合同。同日,被告重慶華樂(lè)語(yǔ)公司作為發(fā)包人,一建公司作為承包人,雙方就該項(xiàng)目二期工程又簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》,除開(kāi)合同暫估價(jià)為21600萬(wàn)元外,其余內(nèi)容與前述合同無(wú)變化。
2015年12月16日,一建公司、華樂(lè)語(yǔ)公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議Ⅲ》,載明“雙方于2013年12月10日簽訂的《克拉·大都會(huì)1#、2#、S1#、S2#樓建設(shè)工程施工合同》,現(xiàn)就該合同約定的第二條工作內(nèi)容及承包范圍中所涉及的防水工程事宜,應(yīng)施工單位要求,經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成共識(shí),一期合同范圍內(nèi)的防水工程(除S1#樓的防水工程外)均由發(fā)包方另行發(fā)包?!?/p>
2016年3月9日,一建公司與華樂(lè)語(yǔ)公司簽訂《關(guān)于2#樓車(chē)道變更材料轉(zhuǎn)運(yùn)費(fèi)用的補(bǔ)充協(xié)議》,載明“概述:因建設(shè)單位在2#主體結(jié)構(gòu)完成后對(duì)車(chē)道部位作設(shè)計(jì)變更(設(shè)計(jì)變更單號(hào):J-YQ-108),要求加設(shè)約151㎡的樓板,且該區(qū)域位于坡地,落差約7米左右。因該樓棟的周轉(zhuǎn)材料已清出2#樓施工區(qū)域,為了對(duì)該變更進(jìn)行施工,需對(duì)周轉(zhuǎn)材料進(jìn)行轉(zhuǎn)運(yùn)(運(yùn)進(jìn),并運(yùn)出),為此,雙方本著實(shí)事求是的原則,友好協(xié)商達(dá)成如下協(xié)議:經(jīng)建設(shè)單位、施工單位友好協(xié)商轉(zhuǎn)運(yùn)費(fèi)用為17000元綜合包干(含稅),包括內(nèi)容為:材料轉(zhuǎn)運(yùn)至施工現(xiàn)場(chǎng),施工完畢后,將該材料清理出施工現(xiàn)場(chǎng)的轉(zhuǎn)運(yùn)費(fèi),管理費(fèi)和稅金等綜合包干。達(dá)成此協(xié)議,雙方共同遵守。其他未盡事宜,遵循主合同”。
一建公司與華樂(lè)語(yǔ)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》后,一建公司開(kāi)始按照合同約定對(duì)“克拉·大都會(huì)”1#、2#、S1#、S2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#樓(含整個(gè)小區(qū)車(chē)庫(kù)裙房)進(jìn)行施工(其中部分工程由重慶華樂(lè)語(yǔ)收回自行發(fā)包或承建),施工過(guò)程中,一建公司因無(wú)錢(qián)支付民工工資等費(fèi)用,于2017年1月17日對(duì)該項(xiàng)目工程全面停工。同年4月13日,因一建公司拖欠民工工資,巫山縣人力資源和社會(huì)保障局于作出巫山人社監(jiān)處決(2017)1號(hào)處理決定書(shū)。在一建公司、華樂(lè)語(yǔ)公司多次協(xié)商無(wú)果的情況下,華樂(lè)語(yǔ)公司委托重慶索通律師事務(wù)所于同年4月5日向一建公司發(fā)出《關(guān)于限期解除克拉·大都會(huì)工程項(xiàng)目(一、二期)施工合同及補(bǔ)充協(xié)議的函》,通知于同月12日解除與重慶一建公司就巫山縣克拉·大都會(huì)工程項(xiàng)目(一、二期)簽訂的施工合同及相關(guān)補(bǔ)充協(xié)議,并分別在巫山報(bào)和重慶商報(bào)發(fā)出公告,載明與重慶一建公司的《建設(shè)工程施工合同》已解除。一建公司于2017年4月6日收到該函。同年8月17日、25日,一建分別給巫山縣城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)發(fā)出《關(guān)于支付拖欠民工工資緊急通知的回函》和《關(guān)于再次責(zé)令一建公司支付拖欠民工工資的緊急通知的回函》,8月17日的函載明:“2017年4月重慶華樂(lè)語(yǔ)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司(克拉.大都會(huì)項(xiàng)目建設(shè)單位)發(fā)函通知我司解除施工合同,我司亦愿意配合,但解除與退場(chǎng)條件雙方仍沒(méi)達(dá)成共識(shí)”、8月25日的函載明:“2017年4月收到華樂(lè)語(yǔ)公司發(fā)函通知我司解除施工合同后,我司一直與建設(shè)單位協(xié)商款項(xiàng)支付事宜,但建設(shè)單位既不辦理一期工程項(xiàng)目的結(jié)算,也不支付無(wú)爭(zhēng)議的3850萬(wàn)元”。
2017年4月14日,由巫山縣建委、信訪辦、公安局、人社局等十三個(gè)部門(mén)參加的關(guān)于巫山“克拉·大都會(huì)”項(xiàng)目施工合同解除后一建公司已完工程現(xiàn)狀勘驗(yàn)確認(rèn)工作的安排及布置會(huì)議,該會(huì)議有一建公司的項(xiàng)目代表人魯召國(guó)、錢(qián)克文到會(huì)并在簽到表上簽名。在本次會(huì)議中,以上相關(guān)部門(mén)協(xié)調(diào)由華樂(lè)語(yǔ)公司委托相關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)一建公司已完工程進(jìn)行界面鎖定。同日,華樂(lè)語(yǔ)公司委托重慶市公證處對(duì)一建公司已完工程申請(qǐng)辦理保全證據(jù)公證。同年5月16日,重慶市公證處作出公證書(shū)。一建公司于2017年1月17日對(duì)該工程項(xiàng)目停工后,因該項(xiàng)目一期工程將于2017年6月30日交房給購(gòu)房業(yè)主,由華樂(lè)司公司委托重慶市公證處對(duì)一建公司已完工程辦理保全證據(jù)公證后,華樂(lè)語(yǔ)公司自行組織對(duì)“克拉·大都會(huì)”項(xiàng)目一期及部分二期工程進(jìn)行了后續(xù)修建。
2017年12月11日,一建公司向本院申請(qǐng)對(duì)“克拉·大都會(huì)”一期已完工程現(xiàn)狀進(jìn)行界面鎖定,一審法院委托重慶信永中和工程管理咨詢有限公司對(duì)“克拉·大都會(huì)”一期已完工程現(xiàn)狀進(jìn)行了界面鎖定,該咨詢公司于2018年3月2日作出巫山縣“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目一期已完工程現(xiàn)狀鎖定司法鑒定意見(jiàn)書(shū)(第2017CPECC20093001號(hào))。
2017年9月1日,華樂(lè)語(yǔ)公司向一審法院提出先予執(zhí)行申請(qǐng),要求一建公司從其所施工的“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓)施工場(chǎng)地搬離由其投入至該施工場(chǎng)地的機(jī)械設(shè)備、原材料[設(shè)備材料名稱為:活動(dòng)板房(負(fù)一層7棟,負(fù)二、三層10棟)、臨時(shí)用電(電纜、電線及配電箱)、臨時(shí)用水]。2017年9月11日,一審法院作出(2017)渝0237民初2074號(hào)之一民事裁定書(shū),裁定一建公司于2017年9月20日前從其所施工的“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓)施工場(chǎng)地搬離(拆除)由其投入至該施工場(chǎng)地的機(jī)械設(shè)備、原材料。2017年12月27日,華樂(lè)語(yǔ)公司向一審法院再次提出先予執(zhí)行申請(qǐng),要求一建公司立即移交“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓及地下車(chē)庫(kù))施工場(chǎng)地。同日,一審法院作出(2017)渝0237民初2074號(hào)之三民事裁定書(shū),裁定一建公司于2018年1月2日前將“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓及地下車(chē)庫(kù))施工場(chǎng)地移交給華樂(lè)語(yǔ)公司。2018年1月3日,華樂(lè)語(yǔ)公司向一審法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行,同年1月5日一審法院依法強(qiáng)制執(zhí)行,并將“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓及地下車(chē)庫(kù))施工場(chǎng)地移交給華樂(lè)語(yǔ)公司(執(zhí)行時(shí)尚有一期項(xiàng)目活動(dòng)板房(負(fù)一層7棟,負(fù)二、三層10棟)、臨時(shí)用電(電纜、電線及配電箱)、臨時(shí)用水留在施工場(chǎng)地未搬離)。
2017年6月23日,重慶市第二中級(jí)人民法院就華樂(lè)語(yǔ)公司(原告)與一建公司(被告)因建設(shè)工程施工合同糾紛二案[(項(xiàng)目一期工程)案號(hào):(2017)渝0237民初2074號(hào);(項(xiàng)目二期工程)案號(hào):(2017)渝0237民初2075號(hào)]指定由一審法院審理,華樂(lè)語(yǔ)公司在兩案的訴訟請(qǐng)求分別為:(一期)“1.請(qǐng)求確認(rèn)原、被告雙方就“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期)簽訂的《建設(shè)工程施工合同》及補(bǔ)充協(xié)議已于2017年4月13日解除;2.判決被告立即移交克拉大都會(huì)工程項(xiàng)目(一期)施工場(chǎng)地并撤離由其投入該施工場(chǎng)地的機(jī)械設(shè)備、原材料;3.本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)由被告承擔(dān)”、(二期)“1.請(qǐng)求確認(rèn)原、被告雙方就“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(二期)簽訂的《建設(shè)工程施工合同》及補(bǔ)充協(xié)議已于2017年4月13日解除;2.判決被告立即移交“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(二期)施工場(chǎng)地并撤離由其投入至該施工場(chǎng)地的機(jī)械設(shè)備、原材料;3.本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)由被告承擔(dān)。訴訟過(guò)程中,原告撤回第1項(xiàng)訴訟請(qǐng)求中關(guān)于確認(rèn)解除補(bǔ)充協(xié)議的請(qǐng)求,第1項(xiàng)訴訟請(qǐng)求變更為:請(qǐng)求確認(rèn)原、被告雙方就“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(二期)簽訂的《建設(shè)工程施工合同》已于2017年4月13日解除”。一審法院經(jīng)審理,于2018年5月3日分別作出判決,(2017)渝0237民初2074號(hào)民事判決結(jié)論為:“一、原告華樂(lè)語(yǔ)公司與被告一建公司于2013年12月10日就巫山縣“克拉.大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期)簽訂的《建設(shè)工程施工合同》及2014年4月22日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議Ⅰ》、2015年4月28日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》、2015年12月16日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議Ⅲ》、2016年3月9日簽訂的《關(guān)于2#樓車(chē)道變更材料轉(zhuǎn)運(yùn)費(fèi)用的補(bǔ)充協(xié)議》已于2017年4月13日解除;二、由被告一建公司將巫山縣“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓)施工場(chǎng)地移交給原告華樂(lè)語(yǔ)公司(已履行);三、由被告一建公司在一審判決生效后十日內(nèi),搬離(拆除)現(xiàn)尚在巫山縣“克拉.大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期1#、2#、S1#、S2#樓)施工場(chǎng)地中的活動(dòng)板房(負(fù)一層7棟,負(fù)二、三層10棟)、臨時(shí)用電(電纜、電線及配電箱)、臨時(shí)用水設(shè)施設(shè)備;四、駁回原告華樂(lè)語(yǔ)公司的其他訴訟請(qǐng)求”、(2017)渝0237民初2075號(hào)民事判決結(jié)論為:“一、原告華樂(lè)語(yǔ)公司與被告一建公司于2014年10月9日就巫山縣“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(二期)簽訂的《建設(shè)工程施工合同》已于2017年4月13日解除;二、由被告一建公司將巫山縣“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(二期3#、4#、5#、6#、7#、8#樓及整個(gè)小區(qū)車(chē)庫(kù)裙)施工場(chǎng)地移交給原告華樂(lè)語(yǔ)公司(已履行);三、由被告一建公司在一審判決生效后十日內(nèi),搬離(拆除)現(xiàn)尚在巫山縣“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(二期)施工場(chǎng)地中的水平防護(hù)棚(3#、4#、5#、6#、8#樓層各兩道);四、駁回原告華樂(lè)語(yǔ)公司的其他訴訟請(qǐng)求”。
另查明,一建公司在施工期間,與華樂(lè)語(yǔ)公司就一期工程施工進(jìn)度產(chǎn)值、應(yīng)付工程款進(jìn)行了會(huì)審,形成的工程進(jìn)度產(chǎn)值會(huì)審表、工程結(jié)算會(huì)審表載明,2016年12月之前一建公司的施工進(jìn)度產(chǎn)值審定金額為102259495.25元(其中缺2016年10月會(huì)審表,金額592533.62元未列入;另1#樓工程《工程結(jié)算會(huì)審表(2016.1.26進(jìn)度款)》一張,華樂(lè)語(yǔ)公司審定及同意支付金額18018535.6元,一建公司主張時(shí)未列入該筆金額),華樂(lè)語(yǔ)公司同意支付金額為78987989.66元。截止2016年8月25日,華樂(lè)語(yǔ)公司已支付一建公司工程款68432332.35元。
再查明,一建公司在施工期間及停工后,華樂(lè)語(yǔ)公司就案涉一期、二期工程先后向其支付工程款262168463.35元[其中含:直接支付一建公司工程款239453884.71元(含由一建公司向華樂(lè)語(yǔ)公司借款通過(guò)巫山信訪辦支付的1500萬(wàn)元),通過(guò)法院代一建公司支付民工工資13500000元、741358.5元,代一建公司支付重慶千載混凝土有限公司水泥款8473220.14元]。
又查明,2013年12月13日,一建公司向華樂(lè)語(yǔ)支付履約保證金420萬(wàn)元,2014年10月9日簽訂二期合同時(shí),約定轉(zhuǎn)為二期履約保證金,施工期間華樂(lè)語(yǔ)公司退回140萬(wàn)元,下余280萬(wàn)元未退回,一建公司要求在一審法院受理的(2018)渝0237民初1150號(hào)案件(二期)中主張返還。
本案在審理過(guò)程中,一建公司于2018年12月13日向一審法院提出申請(qǐng),要求對(duì)涉案工程的以下內(nèi)容進(jìn)行鑒定:“1.對(duì)一建公司實(shí)施的巫山克拉大都會(huì)項(xiàng)目一期工程(包含1#樓、2#樓、S1#樓、S2#樓)的工程造價(jià)進(jìn)行鑒定;2.對(duì)基礎(chǔ)部分的地勘資料嚴(yán)重失實(shí)應(yīng)給予工期延長(zhǎng)期限予以鑒定;3.對(duì)基礎(chǔ)部分的地勘資料嚴(yán)重失實(shí)造成施工難度增加給一建公司帶來(lái)價(jià)格上漲的損失予以鑒定;4.對(duì)施工中停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備搬遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用予以鑒定”;華樂(lè)語(yǔ)公司于2019年5月20日向一審法院提出申請(qǐng),請(qǐng)求“對(duì)一建公司逾期拒不撤場(chǎng),華樂(lè)語(yǔ)公司在先予執(zhí)行中墊付的費(fèi)用進(jìn)行鑒定”。一審法院經(jīng)審查準(zhǔn)予一建公司、華樂(lè)語(yǔ)公司的上述鑒定申請(qǐng)。在一審法院的主持下,本案歷經(jīng)三次鑒定機(jī)構(gòu)的選擇,后確定由重慶康華會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司和重慶康華工程造價(jià)咨詢有限責(zé)任公司對(duì)(2018)渝0237民初1150號(hào)、(2017)渝0237民初3708號(hào)兩案中一建公司、華樂(lè)語(yǔ)公司申請(qǐng)鑒定的內(nèi)容進(jìn)行鑒定。2019年8月6日、11月4日、13日,鑒定機(jī)構(gòu)及一審法院分別向一建公司、華樂(lè)語(yǔ)公司發(fā)出交納鑒定費(fèi)用的書(shū)面通知,后華樂(lè)語(yǔ)公司按規(guī)定繳納了鑒定費(fèi)用,但一建公司至今未繳納。2020年3月18日,重慶康華工程造價(jià)咨詢有限責(zé)任公司向一審法院發(fā)出《關(guān)于一建公司訴華樂(lè)語(yǔ)公司建設(shè)工程合同糾紛案涉及的工程造價(jià)鑒定的退案情況說(shuō)明》,由于一建公司沒(méi)有繳納鑒定費(fèi),鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)其申請(qǐng)鑒定的內(nèi)容作退案處理,不予鑒定;對(duì)華樂(lè)語(yǔ)公司申請(qǐng)鑒定的內(nèi)容繼續(xù)鑒定。
一審法院認(rèn)為,對(duì)于一建公司要求判令華樂(lè)語(yǔ)公司支付結(jié)算工程款11315136.8元(暫定數(shù)額,最后以鑒定為準(zhǔn))和資金占用利息暫定150000元(以司法鑒定的金額為基數(shù),從2017年6月22日起按同期人民銀行貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清之日)、判令華樂(lè)語(yǔ)公司賠償一建公司損失7570000元(暫定數(shù)額,實(shí)際數(shù)額以鑒定為準(zhǔn))的訴訟請(qǐng)求。一審法院認(rèn)為,本案中,一建公司與華樂(lè)語(yǔ)公司針對(duì)“克拉·大都會(huì)”工程項(xiàng)目(一期)于2013年12月10日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》、2014年4月22日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議Ⅰ》、2015年4月28日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》、2015年12月16日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議Ⅲ》、2016年3月9日簽訂的《關(guān)于2#樓車(chē)道變更材料轉(zhuǎn)運(yùn)費(fèi)用的補(bǔ)充協(xié)議》,經(jīng)一審法院判決確認(rèn)已于2017年4月13日解除,后一建公司為追索下余工程款及要求承擔(dān)違約責(zé)任和賠償損失向一審法院主張權(quán)利,由于雙方不能自行協(xié)商辦理結(jié)算,故根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》的約定及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,一建公司申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定并作為其主張支付工程款及賠償損失的依據(jù)。一建公司申請(qǐng)鑒定后,由于其沒(méi)有按照規(guī)定向鑒定機(jī)構(gòu)繳納鑒定費(fèi)用,根據(jù)中華人民共和國(guó)司法部《司法鑒定程序通則》第二十九條第一款第(四)項(xiàng)規(guī)定,鑒定機(jī)構(gòu)終止對(duì)一建公司的鑒定申請(qǐng)并作退案處理并無(wú)不當(dāng)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(二)》第十四條的規(guī)定,由于案涉工程沒(méi)有進(jìn)行工程造價(jià)鑒定,導(dǎo)致一建公司的主張因缺乏證據(jù)證明而不能得到支持,一建公司應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。故對(duì)一建公司該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,因無(wú)充分的證據(jù)證明,不予支持;對(duì)華樂(lè)語(yǔ)公司的反訴請(qǐng)求,一審法院繼續(xù)審理并另行作出裁判。
對(duì)于一建公司要求判令華樂(lè)語(yǔ)公司支付已經(jīng)審定的工程進(jìn)度款26158842.73元和逾期付款利息暫定600000元(實(shí)際金額以26158842.73元為基數(shù),從2017年4月13日起按同期人民銀行貸款利率計(jì)算至款項(xiàng)付清之日止)的訴訟請(qǐng)求。一建公司在施工期間,按照工程進(jìn)度就應(yīng)付工程款雙方進(jìn)行了會(huì)審,重慶華樂(lè)語(yǔ)公司審定的應(yīng)付金額為102259495.25元,同意支付金額為78987989.66元,截止2016年8月25日,重慶華樂(lè)語(yǔ)公司已支付一建公司工程款68432332.35元,雖然已審定的金額大于已支付的金額,但此后重慶華樂(lè)語(yǔ)公司還存在大額付款的情況,所付款項(xiàng)中是否包含有前面已審定的金額并不明確。加之已審定的金額并非最終結(jié)算金額,華樂(lè)語(yǔ)還需向一建公司支付多少工程款,按照雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的約定,還須以雙方最終的實(shí)際結(jié)算結(jié)果為準(zhǔn)。而目前一建公司因未繳納鑒定費(fèi),導(dǎo)致案涉工程造價(jià)鑒定無(wú)法進(jìn)行,進(jìn)而無(wú)法確認(rèn)華樂(lè)語(yǔ)公司是否還需支付一建公司的工程款。為此,對(duì)一建公司該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求一審法院不予以支持,待其與華樂(lè)語(yǔ)公司辦理最終結(jié)算后,再以結(jié)算結(jié)果另行主張權(quán)利。
綜上,一審法院依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十六條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(二)》第十四條第一款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百五十三條規(guī)定,判決:駁回一建公司(本訴)的全部訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)(本訴部分)270769.6元、財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5000元,由一建公司負(fù)擔(dān)。
二審查明事實(shí)與一審認(rèn)定事實(shí)一致,本院予以確認(rèn)。
二審查明,根據(jù)一建公司認(rèn)可并提交的重慶克拉大都會(huì)項(xiàng)目(一期)收款情況(表格)載明的內(nèi)容,可以確認(rèn)截止2017年1月16日,一建公司認(rèn)可收到案涉項(xiàng)目一期的工程進(jìn)度款為73512874.27元(包含雙方在一審中均認(rèn)可的2016年8月25日前收到的進(jìn)度款68432332.35元和2016年9月27日收到的2642271.88元、10月19日收到的304000元、10月26日收到的377758.22元、12月12日收到的474026.89元、12月16日收到的659606.93元、2017年1月16日收到的622878元)。根據(jù)一建公司認(rèn)可并提交的重慶克拉大都會(huì)項(xiàng)目(二期)收款情況(表格)載明的內(nèi)容,可以確認(rèn)一建公司認(rèn)可華樂(lè)語(yǔ)公司在2016年8月25日之后,向其支付的二期工程款為:1.2016年9月1日支付538047.85元、2.9月27日支付305816.79元、3.9月29日支付4000000元、4.10月26日支付9284302.06元、5.12月12日支付992944.91元、6.12月16日支付2367047.73元、7.12月23日支付1000000元、8.2017年1月9日支付2500000元、9.1月16日支付556585.61元、10.1月24日支付15000000元(共計(jì)10筆)。而華樂(lè)語(yǔ)公司在前述一、二期收款情況(表格)上均批注:金額正確,備注與實(shí)際不符),并在訴訟中對(duì)一建公司自行將其收到的工程款區(qū)分為一、二期工程款的行為不予認(rèn)可,主張其支付的工程款是無(wú)法區(qū)分系支付的一期工程款還是支付的二期工程款的。本院對(duì)前述支付的10筆款項(xiàng)與其相應(yīng)的銀行支付憑證核對(duì),其中:2016年9月1日支付的538047.85元備注為抗滑樁款、9月27日支付的305816.79元、12月12日支付的992944.91元、12月16日支付的2367047.73元、2017年1月9日支付的2500000元、2017年1月16日支付的556585.61元均備注為二期進(jìn)度款,10月26日支付的9284302.06元(其中7000000元備注預(yù)付工程款,2284302.06元備注為二期進(jìn)度款),9月29日的支付4000000元、12月23日支付1000000元均備注為預(yù)付工程款、2017年1月24日支付的15000000元無(wú)備注。
另,一建公司在二審中向本院申請(qǐng)對(duì)案涉工程的部分工程造價(jià)和損失進(jìn)行司法鑒定。
本院認(rèn)為,本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為:一、一建公司主張的進(jìn)度款26158842.73元和逾期支付該款的利息的訴訟請(qǐng)求應(yīng)否支持;二、一建公司在一審中申請(qǐng)對(duì)案涉工程造價(jià)和損失進(jìn)行鑒定但因未繳納鑒定費(fèi)被退鑒后,其在二審中又要求對(duì)案涉部分工程造價(jià)和損失進(jìn)行鑒定的申請(qǐng)應(yīng)否準(zhǔn)許;三、一審程序是否違法。
關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一。根據(jù)一審查明的事實(shí),一建公司與華樂(lè)語(yǔ)公司就一期工程施工進(jìn)度產(chǎn)值、應(yīng)付工程款進(jìn)行了會(huì)審,從雙方2016年12月之前工程結(jié)算會(huì)審表統(tǒng)計(jì)的金額看,截止2016年12月一建公司的施工進(jìn)度產(chǎn)值審定金額為102259495.25元,華樂(lè)語(yǔ)公司同意支付金額為78987989.66元,而截止2016年8月25日,華樂(lè)語(yǔ)公司實(shí)際支付一建公司工程款68432332.35元。結(jié)合案涉合同第四條工程進(jìn)度款支付(1)的約定,華樂(lè)語(yǔ)公司應(yīng)當(dāng)在2017年2月之前付清該進(jìn)度款,否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期付款的資金利息。經(jīng)審查查華樂(lè)語(yǔ)公司在2016年8月25日之后向一建公司支付工程款的事實(shí),首先,從一建公司提交的工程(一期)收款情況(表格)看,一建公司認(rèn)可華樂(lè)語(yǔ)公司在2016年8月25日前支付68432332.35元進(jìn)度款后至2017年1月16日止,還向其支付了一期工程進(jìn)度款5170541.92元(共6筆),即截止2017年1月16日,一建公司認(rèn)可收到案涉項(xiàng)目一期的工程進(jìn)度款為73512874.27元。其次,根據(jù)一建公司提交工程(二期)收款情況(表格)載明的從2016年8月25日后即2016年9月1日至2017年1月24日華樂(lè)語(yǔ)支付工程款的內(nèi)容(共10筆)和結(jié)合該筆款項(xiàng)相對(duì)應(yīng)的銀行支付憑證的備注內(nèi)容看,剔除銀行支付憑證上明確備注為二期進(jìn)度款共9544744.95元款項(xiàng)和明確備注為抗滑樁款538047.85元的款項(xiàng),余下明確備注為預(yù)付工程款的款項(xiàng)12000000元和無(wú)任何備注的15000000元,在一期工程進(jìn)度產(chǎn)值已經(jīng)審定,需要支付金額明確的情況下,該27000000元在雙方?jīng)]有明示系支付一期或二期工程款時(shí),應(yīng)當(dāng)視為全部支付的一期工程進(jìn)度款或按5:5支付一、二期工程款,但無(wú)論怎樣支付或分?jǐn)?,截?017年1月24日,加上一建公司認(rèn)可收到的一期工程款73512874.27元,華樂(lè)語(yǔ)公司已經(jīng)按照約定支付完畢雙方一致審定后應(yīng)當(dāng)支付的金額78987989.66元(按5:5分?jǐn)傋畹鸵迅吨?7012874.27元)。而就一建公司主張的逾期支付進(jìn)度款利息的起算時(shí)間來(lái)看,一建公司沒(méi)有主張華樂(lè)語(yǔ)公司支付完畢該款之前的逾期利息,本院對(duì)華樂(lè)語(yǔ)公司在2017年4月13日之前是否存在逾期支付進(jìn)度款的事實(shí)不予審查。最后,根據(jù)案涉合同第四條工程進(jìn)度款支付(5)的約定,按照華樂(lè)語(yǔ)支付工程款的金額,就一期工程進(jìn)度款的支付已達(dá)到雙方審定金額的85%即86920570.96元以上,但之后一期工程款的支付,按照前述約定應(yīng)當(dāng)在華樂(lè)語(yǔ)公司收到一建公司完整的結(jié)算資料雙方共同核對(duì)并達(dá)成一致后,三個(gè)月內(nèi)支付至結(jié)算價(jià)款的97%(預(yù)留保修金3%),現(xiàn)雙方對(duì)結(jié)算價(jià)款未達(dá)成一致,至今未核定一期工程結(jié)算價(jià)款。因此,一建公司要求支付完畢全部審定價(jià)款和逾期支付該款從2017年4月13日起的利息的請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù),本院不支持。
關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條規(guī)定“當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出,并預(yù)交鑒定費(fèi)用。逾期不提出申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用的,視為放棄申請(qǐng)。對(duì)需要鑒定的待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定期間內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用,或者拒不提供相關(guān)材料,導(dǎo)致待證事實(shí)無(wú)法查明的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。”一審中,一建公司申請(qǐng)對(duì)案涉工程造價(jià)和各項(xiàng)損失進(jìn)行鑒定,一審法院組織雙方當(dāng)事人選定了鑒定機(jī)構(gòu),并三次向一建公司送達(dá)了繳納鑒定費(fèi)用的通知及告知了不繳納鑒定費(fèi)用的后果為放棄鑒定申請(qǐng),但一建公司仍未繳納鑒定費(fèi),導(dǎo)致鑒定機(jī)構(gòu)退回鑒定。二審中,一建公司對(duì)部分工程造價(jià)及各項(xiàng)損失提出鑒定申請(qǐng),同時(shí)提出其未繳納鑒定費(fèi)的理由是因未收到工程款而無(wú)力交納。對(duì)此本院認(rèn)為,一建公司提出的鑒定申請(qǐng)已經(jīng)一審法院充分關(guān)注和處理,一建公司也明知不繳納鑒定費(fèi)的后果而仍未繳納,其在二審中提出的無(wú)力支付鑒定費(fèi)的理由并不具有合理性,因此可以推定一建公司已在一審中就其申請(qǐng)鑒定的權(quán)利作出了處分,故對(duì)一建公司在二審中提出的鑒定申請(qǐng),本院不予準(zhǔn)許。
關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)三。本案中,一建公司主張的工程價(jià)款及各項(xiàng)損失需鑒定后方能確定,一建公司在一審中也就其主張申請(qǐng)了鑒定。經(jīng)查,2018年9月20日第一次庭審中,一審法院就鑒定機(jī)構(gòu)的選定問(wèn)題對(duì)雙方進(jìn)行了釋明;2018年12月19日第二次庭審中,一建公司針對(duì)其提出鑒定申請(qǐng)當(dāng)庭一并舉示了經(jīng)濟(jì)簽證單、地勘、地勘報(bào)告等**證據(jù)20年4月16日第三次庭審中,一建公司當(dāng)庭陳述其在第二次庭審中已經(jīng)出示了鑒定所需的全部證據(jù),并在法定辯論階段明示其辯論意見(jiàn)以書(shū)面辯論意見(jiàn)為準(zhǔn),2020年4月26日一建公司提交了書(shū)面辯論意見(jiàn)。綜合前述事實(shí),一建公司已經(jīng)在訴訟中就其權(quán)利主張發(fā)表了意見(jiàn),華樂(lè)語(yǔ)公司也對(duì)此進(jìn)行了相應(yīng)的反駁,故一建公司的辯論權(quán)利并未受到影響,對(duì)一建公司上訴主張一審程序違法的理由,本院不予支持。
綜上所述,一建公司的上訴請(qǐng)求均不能成立,本院均予以駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,審理程序合法,本院予以維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費(fèi)295348元,由重慶一建建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 何 洪
審 判 員 杜抗洪
審 判 員 劉紅霞
二〇二一年一月十九日
法官助理 劉 松
書(shū) 記 員 李 蕾
成為第一個(gè)評(píng)論者