上訴人（原審被告）：唐縣福航建筑勞務(wù)分包有限公司，住所地河北省保定市唐縣白合鎮(zhèn)東唐梅村，統(tǒng)一社會信用代碼xxxx。

法定代表人：丁樂青，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：鮮懷蓉，重慶渝匯律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王兆瑞，重慶渝匯律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：毛某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市彭水縣。

委托訴訟代理人：蔡軍，重慶市渝北區(qū)兩路法律服務(wù)所法律工作者。

上訴人唐縣福航建筑勞務(wù)分包有限公司（以下簡稱福航建筑公司）因與被上訴人毛某某勞動爭議一案，不服重慶市渝北區(qū)人民法院（2020）渝0112民初12203號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年11月30日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。福航建筑公司、毛某某以書面陳述方式參加了本案訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

福航建筑公司上訴請求：1.撤銷原判，依法改判或者將本案發(fā)回重審；2.本案一、二審訴訟費(fèi)由毛某某負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：一審判決系依據(jù)《認(rèn)定工傷決定書》認(rèn)定福航建筑公司應(yīng)當(dāng)支付工傷待遇，但該《認(rèn)定工傷決定書》系錯誤的。從內(nèi)容來看，《認(rèn)定工傷決定書》系依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第一項(xiàng)規(guī)定認(rèn)定毛某某系工傷，而適用該條的前提條件是福航建筑公司與毛某某存在勞動關(guān)系。毛某某自己認(rèn)可其不受福航建筑公司的管理，不由福航建筑公司發(fā)放工資，與福航建筑公司不存在勞動關(guān)系。一審法院不僅不查明事實(shí)，對《認(rèn)定工傷決定書》進(jìn)行糾正，反而判決福航建筑公司承擔(dān)工傷待遇賠償責(zé)任，存在錯誤。

毛某某辯稱，毛某某從未陳述其不受福航建筑公司的管理，不由福航建筑公司發(fā)放工資；在工傷認(rèn)定程序中，福航建筑公司沒有舉示證據(jù)證明毛某某與其他單位建立了勞動關(guān)系或者用工關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任；毛某某舉示的《認(rèn)定工傷決定書》系生效法律文書，一審法院采納該決定書正確。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。

毛某某向一審法院起訴請求：1.判決毛某某與福航建筑公司解除勞動關(guān)系；2.判決福航建筑公司支付毛某某一次性傷殘補(bǔ)助金42742元（6106元/月×9個月）、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金28853元（86559元÷12個月×4個月）、一次性就業(yè)補(bǔ)助金51935.4元（86559元÷12個月×9個月×0.8），停工留薪期工資24424元（6106元/月×4個月），住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)280元（8元/天×35天），住院期間護(hù)理費(fèi)2800元（80元/天×35天），治療費(fèi)2000元，傷殘鑒定費(fèi)400元，傷殘鑒定檢查費(fèi)1000元，鑒定期間的生活津貼9432.72元（6106元/月÷21.75天/月×48天×0.7）。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2019年3月26日，毛某某在福航建筑公司承建的重慶合長高速公路HC04標(biāo)段項(xiàng)目工地拆鋼管架的過程中受傷，受傷后在渝北區(qū)人民醫(yī)院治療35天，傷情被診斷為右橈骨中段粉碎性骨折。2019年11月5日，毛某某被認(rèn)定為工傷。2019年11月13日，毛某某申請勞動能力鑒定。2019年12月30日，毛某某被鑒定為九級傷殘。鑒定過程中，毛某某支付鑒定費(fèi)400元。

2020年4月15日，毛某某以福航建筑公司為被申請人向重慶市渝北區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決：1、解除申請人與被申請人之間的勞動關(guān)系；2、請求依法判決被申請人支付申請人一次性傷殘補(bǔ)助金42742元、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金27256元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金49060.8元、停工留薪期待遇24424元、住院期間伙食補(bǔ)助280元、住院期間護(hù)理費(fèi)2800元、治療費(fèi)2000元、鑒定費(fèi)400元、鑒定檢查費(fèi)1000元、鑒定期間生活津貼9432元。2020年4月24日，該委作出超期未作出受理決定證明書。

庭審中，毛某某陳述其2019年3月18日前后經(jīng)工友田緯浪介紹到福航建筑公司承建的工地上班，工資是與田緯浪約定的，一個姓馬的管理人員對其進(jìn)行管理。

一審法院認(rèn)為，毛某某在福航建筑公司承接的項(xiàng)目工地工作中受傷，現(xiàn)《認(rèn)定工傷決定書》已將毛某某受傷性質(zhì)認(rèn)定為工傷，福航建筑公司被認(rèn)定為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，該公司應(yīng)依法參照《工傷保險(xiǎn)條例》向毛某某支付工傷保險(xiǎn)待遇。

關(guān)于勞動關(guān)系解除問題。根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的。勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”本案中，毛某某在福航建筑公司承接的工地做工，但根據(jù)毛某某陳述，毛某某在工地上做工時是由田緯浪紹其到案涉工地去做工的，與田緯浪約定工資，毛某某在田緯浪做工具有階段性、臨時性特點(diǎn)，毛某某與田緯浪的關(guān)系是按照合同法建立的，而不是依照勞動合同法建立的。綜上，毛某某不受福航建筑公司勞動管理，也不由福航建筑公司發(fā)放工資，因此毛某某與福航建筑公司之間不成立勞動關(guān)系，對毛某某請求解除勞動關(guān)系的訴訟請求，一審法院不予支持。

關(guān)于毛某某工資標(biāo)準(zhǔn)。毛某某、福航建筑公司均未舉示有效證據(jù)證明毛某某工資標(biāo)準(zhǔn)，一審法院按毛某某受傷前上年度社會平均工資6814元/月作為毛某某工資標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)毛某某主張的賠償項(xiàng)目，一審法院認(rèn)為：一、停工留薪期工資，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條第一款之規(guī)定，職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。本案中，毛某某的停工留薪期未經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，根據(jù)毛某某的傷情，參照《重慶市工傷職工停工留薪期管理辦法》及《重慶市工傷職工停工留薪期分類目錄（試行）》，對毛某某主張的停工留薪期按4個月計(jì)，福航建筑公司應(yīng)支付毛某某停工留薪期工資27256元（6814元/月×4個月），毛某某主張24424元，視為其放棄部分權(quán)利，一審法院予以支持。

二、鑒定期間生活津貼，根據(jù)《重慶市工傷職工停工留薪期管理辦法》第九條：“停工留薪期滿或停工留薪期終止，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動能力鑒定。在進(jìn)行勞動能力鑒定期間，停發(fā)停工留薪期待遇，未能上班的由用人單位按月發(fā)給生活津貼，其標(biāo)準(zhǔn)不得低于因病醫(yī)療期內(nèi)的病假工資。從評定傷殘等級的次月起，按照《條例》和《實(shí)施辦法》的規(guī)定享受傷殘待遇?！北景钢校?019年11月13日毛某某申請勞動能力鑒定，至2019年12月30日鑒定結(jié)論做出，福航建筑公司應(yīng)支付毛某某鑒定期間生活津貼7401元（四舍五入取整數(shù)）（6814元/月×1個月×70％＋6814元/月÷21.75天/月×12天×70％）。

三、一次性傷殘補(bǔ)助金。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條之規(guī)定，毛某某屬于九級傷殘，其享受的一次性傷殘補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為9個月的本人工資即61326元（6814元/月×9個月），毛某某請求42742元，視為其放棄部分權(quán)利，一審法院予以支持。

四、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。根據(jù)《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十六條第二款之規(guī)定，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金以解除勞動關(guān)系之日的本市上年度職工月平均工資為計(jì)發(fā)基數(shù)，按九級4個月計(jì)發(fā)。本案中，福航建筑公司與毛某某雖不存在勞動關(guān)系，但福航建筑公司應(yīng)承擔(dān)主體責(zé)任，應(yīng)以勞動能力鑒定結(jié)論作出之日的上年度職工月平均工資為計(jì)發(fā)基數(shù)計(jì)算一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。因此，福航建筑公司應(yīng)支付毛某某一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金27256元（6814元/月×4個月）。

五、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。根據(jù)《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十六條第三款之規(guī)定，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金以解除勞動關(guān)系之日的本市上年度職工月平均工資為計(jì)發(fā)基數(shù)，按九級9個月計(jì)發(fā)。終止或解除勞動關(guān)系時，工傷職工距法定退休年齡10年以上（含10年）的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按全額支付；距法定退休年齡9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此類推，每減少1年遞減10%。距法定退休年齡不足1年的，按全額的10%支付；達(dá)到法定退休年齡的工傷職工，不計(jì)發(fā)一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。本案中，福航建筑公司與毛某某雖不存在勞動關(guān)系，但福航建筑公司應(yīng)承擔(dān)主體責(zé)任，應(yīng)以勞動能力鑒定結(jié)論作出之日的上年度職工月平均工資為計(jì)發(fā)基數(shù)計(jì)算一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，故福航建筑公司應(yīng)支付毛某某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金49061元（四舍五入取整數(shù)）（6814元/月×9個月×80％）。

六、住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)、住院期間護(hù)理費(fèi)。根據(jù)《重慶市人力資源和社會保障局關(guān)于<工傷保險(xiǎn)條例>實(shí)施有關(guān)政策問題的通知》第四條規(guī)定，職工住院治療工傷的伙食補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按每人每天8元標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，結(jié)合毛某某住院35天的事實(shí)，其住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)為280元（8元/天×35天）。住院期間護(hù)理費(fèi)3500元（100元/天×35天），毛某某請求2800元，視為其放棄部分權(quán)利，一審法院予以支持。

七、鑒定費(fèi)、鑒定檢查費(fèi)。毛某某為治療工傷支付的鑒定費(fèi)400元，福航建筑公司應(yīng)予支付。毛某某請求鑒定檢查費(fèi)1000元，但未提供證據(jù)證明產(chǎn)生鑒定檢查費(fèi)的具體金額，應(yīng)承擔(dān)舉證不力的法律后果，對該項(xiàng)請求，一審法院不予支持。

八、治療費(fèi)。毛某某請求治療費(fèi)2000元，但未提供證據(jù)證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不力的法律后果，對該項(xiàng)請求，一審法院不予支持。

一審法院判決：一、唐縣福航建筑勞務(wù)分包有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)支付毛某某停工留薪期工資24424元、鑒定期間生活津貼7401元、一次性傷殘補(bǔ)助金42742元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金27256元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金49061元、住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)280元、住院期間護(hù)理費(fèi)2800元、鑒定費(fèi)400元；二、駁回毛某某其他訴訟請求。案件受理費(fèi)5元，由唐縣福航建筑勞務(wù)分包有限公司負(fù)擔(dān)。

本院根據(jù)勞動案件的特點(diǎn)和簡便、快捷的要求，采用勞動案件要素式問卷調(diào)查的方式對本案進(jìn)行了審理，福航建筑公司、毛某某以書面回復(fù)的方式接受了本院詢問。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。

經(jīng)二審審理查明:福航建筑公司在一審?fù)徶嘘愂觯湮礊槊衬忱U納工傷保險(xiǎn)。

二審審理查明的其他事實(shí)與一審審理查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯主張，本案的爭議焦點(diǎn)為：福航建筑公司是否應(yīng)向毛某某支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。本院評析如下：

本案中，發(fā)生法律效力的《認(rèn)定工傷決定書》已將毛某某的受傷認(rèn)定為工傷，福航建筑公司認(rèn)定為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體。福航建筑公司未為毛某某繳納工傷保險(xiǎn)，故應(yīng)當(dāng)參照《工傷保險(xiǎn)條例》的相關(guān)規(guī)定向毛某某支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。福航建筑公司主張其不應(yīng)向毛某某支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇缺乏事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，本院依法不予支持。

綜上所述，福航建筑公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由唐縣福航建筑勞務(wù)分包有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　陳婭梅

審 判 員　劉家秀

審 判 員　趙文建

二〇二一年二月二十日

法官助理　黃靈攀

書 記 員　陳　宇