上訴人(原審被告)：上海巍熙貿(mào)易有限公司，住所地上海市金山區(qū)。

法定代表人：吳建義，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：李劍鳴，上海尊源恒律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：梁寓禹，上海尊源恒律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審原告)：上海江銅營(yíng)銷有限公司，住所地中國(guó)(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)。

法定代表人：徐偉，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：夏凌，北京大成(上海)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王峭，北京大成(上海)律師事務(wù)所律師。

上訴人上海巍熙貿(mào)易有限公司(以下簡(jiǎn)稱巍熙公司)因與被上訴人上海江銅營(yíng)銷有限公司(以下簡(jiǎn)稱江銅公司)買賣合同糾紛一案，不服上海市第一中級(jí)人民法院(2019)滬01民初176號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年11月19日立案受理后，依法組成合議庭于2021年2月2日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人巍熙公司的委托訴訟代理人李劍鳴律師，被上訴人江銅公司的委托訴訟代理人夏凌律師、王峭律師均到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

巍熙公司上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)判決內(nèi)容，依法發(fā)回重審或改判：巍熙公司向江銅公司支付截至2018年6月11日的違約金人民幣13,868,255.61元(以下幣種同)，自2018年6月12日起計(jì)算的違約金(其中2018年6月12日至2019年8月19日,按年利率5.8986%計(jì)算，2019年8月20日后按同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的1.356倍計(jì)算)；駁回江銅公司要求巍熙公司承擔(dān)15萬(wàn)元律師費(fèi)的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)與理由：一、一審判決適用法律有誤，雙方簽訂的《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》并未實(shí)際履行。首先，從簽訂原因上來(lái)看，因在先的《銅桿線銷售合同》簽訂后產(chǎn)生多筆賒銷，由于賒銷比例較大，應(yīng)江銅公司合規(guī)性要求，配合簽訂了《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》，但雙方實(shí)際上一直按之前的《銅桿線銷售合同》履行。其次，從合同標(biāo)的上看，《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》中對(duì)2.6mm銅材明確了貨品規(guī)格、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、單價(jià)確定、交易方式等條款，在合同數(shù)量后保留了“預(yù)估”，說(shuō)明雙方對(duì)2.6mm銅材交易數(shù)量可根據(jù)實(shí)際交易情況而定，并非一審法院認(rèn)為的未約定數(shù)量。再次，從雙方交易模式上看，本案中雙方按2017年5月24日簽訂的《銅桿線銷售合同》約定，每筆貨物單獨(dú)點(diǎn)價(jià)、結(jié)算并開票，與《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》中約定的月度訂單、月度訂單確認(rèn)、結(jié)算以及按照月度訂單確定的數(shù)量開具發(fā)票的交易模式不符。二、一審判決適用法律有誤，因《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》未實(shí)際履行，故一審判決支持江銅公司主張的律師費(fèi)沒(méi)有法律依據(jù)，因雙方未在《銅桿線銷售合同》中約定律師費(fèi)，即便支持也因部分律師費(fèi)未實(shí)際發(fā)生而不應(yīng)予以支持。

江銅公司辯稱：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。巍熙公司的上訴主張沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù)，理由如下：首先，一審判決有六項(xiàng)主文，巍熙公司上訴請(qǐng)求改判第二項(xiàng)，該項(xiàng)系關(guān)于違約金的判決內(nèi)容，涉及金額為13,858,280.98元，而巍熙公司該項(xiàng)上訴請(qǐng)求為13,868,255.61元，與判決金額差額很小，不屬于重大爭(zhēng)議，故其提起上訴的目的系為拖延訴訟，請(qǐng)求二審法院不予支持。其次，巍熙公司上訴稱《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》未實(shí)際履行不是事實(shí)，應(yīng)以簽訂在后的《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》作為雙方最終的意思表示。再次，關(guān)于律師費(fèi)的承擔(dān)問(wèn)題，合同中有關(guān)律師費(fèi)的支付方式分兩筆進(jìn)行，第一筆是7.5萬(wàn)元，第二筆7.5萬(wàn)元在判決后支付的約定僅是支付的時(shí)間安排，該筆費(fèi)用也是必然會(huì)發(fā)生的費(fèi)用，故應(yīng)予以支持。綜上，請(qǐng)求維持一審判決，駁回巍熙公司上訴請(qǐng)求。

江銅公司一審訴請(qǐng)：1.巍熙公司向江銅公司支付貨款314,039,236.86元；2.巍熙公司向江銅公司支付暫計(jì)至2019年5月17日的違約金31,558,914.14元，之后的違約金以欠付貨款總額為基數(shù)，按照一年期中國(guó)人民銀行貸款利率4.35%上浮20%并乘以13%增值稅稅率的標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算至實(shí)際給付之日；3.巍熙公司向江銅公司支付律師費(fèi)15萬(wàn)元和保全擔(dān)保費(fèi)160,000.16元；4.江銅公司作為抵押權(quán)人對(duì)巍熙公司所有的位于湖南省瀏陽(yáng)市大瑤鎮(zhèn)匯豐社區(qū)陽(yáng)光至尊小區(qū)01001等192套房屋的房屋所有權(quán)及相應(yīng)的土地使用權(quán)，江西省南昌市紅谷灘新區(qū)碟子湖大道555號(hào)世奧大廈三層房屋所有權(quán)及相應(yīng)的土地使用權(quán)對(duì)第1、2、3項(xiàng)訴請(qǐng)金額在最高債權(quán)限額5億元的范圍內(nèi)折價(jià)或以拍賣、變賣后的價(jià)款優(yōu)先受償。一審審理中，江銅公司明確第2項(xiàng)訴請(qǐng)為：巍熙公司向江銅公司支付截至2018年6月7日的違約金13,858,280.98元及以314,039,236.86元為基數(shù)，自2018年6月8日起至實(shí)際清償之日止，按年利率5.8986%(一年期中國(guó)人民銀行貸款利率4.35%上浮20%并乘以13%增值稅稅率)計(jì)算的違約金。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：

一、銷售合同的簽訂和履行

2017年5月24日，江銅公司(賣方)與巍熙公司(買方)簽訂《銅桿線銷售合同》(合同編號(hào)WXXXXXXXXX)，約定：江銅公司向巍熙公司銷售8mm銅桿，數(shù)量為6,425噸，單價(jià)為45,700元/噸，加工費(fèi)1,000元/噸，總價(jià)為300,047,500元；合同貨款在賣方發(fā)貨(以出庫(kù)單日期為準(zhǔn))后10個(gè)工作日內(nèi)以電匯或銀行承兌匯票支付；買方付款違約發(fā)生后，自買方違約日起，賣方有權(quán)按照中國(guó)人民銀行同期公布的貸款利率上浮20%向買方計(jì)收違約欠款部分的欠款違約金，直至欠款付清為止。違約金計(jì)算公式=欠款總額*中國(guó)人民銀行同期公布的貸款年利率*欠款天數(shù)(自然日)*1.2/360，違約金稅款由買方承擔(dān)；合同有效期至2018年5月24日。

2017年5月31日，江銅公司(賣方)與巍熙公司(買方)簽訂《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》(合同編號(hào)TGX17070)，約定：江銅公司向巍熙公司銷售8mm規(guī)格電工圓銅線坯，數(shù)量為14,000噸/年；賣方汽車運(yùn)輸發(fā)運(yùn)貨品至買方指定工廠或倉(cāng)庫(kù)；價(jià)格為上海期貨交易所期貨當(dāng)月合約月盤面點(diǎn)價(jià)；付款結(jié)算為采用貨品發(fā)出后10日內(nèi)買方支付貨款的付款原則；買方付款違約發(fā)生后，自買方違約日起，賣方有權(quán)按照中國(guó)人民銀行同期公布的貸款利率上浮20%向買方計(jì)收違約欠款部分的欠款違約金，直至欠款付清為止。違約金計(jì)算公式=欠款總額*中國(guó)人民銀行同期公布的貸款年利率*欠款天數(shù)(自然日)*1.2/360，違約金稅款由買方承擔(dān)；因買方違反本合同任一約定導(dǎo)致的費(fèi)用(包括但不限于因買方違約導(dǎo)致賣方實(shí)際發(fā)生的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、公告費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用)，應(yīng)由買方承擔(dān)，買方無(wú)條件放棄抗辯權(quán)。

2017年6月5日至2018年5月29日期間，江銅公司按照合同約定的交貨方式向巍熙公司供貨。就交貨數(shù)量和金額，江銅公司稱未計(jì)算，雙方系通過(guò)QQ發(fā)送對(duì)賬函，并每年通過(guò)會(huì)計(jì)師事務(wù)所發(fā)送審計(jì)詢證函對(duì)賬；巍熙公司稱交貨總量約11,959噸，已支付貨款總計(jì)310,037,084.27元，其中5,637,084.27元為支付逾期本金，其余為現(xiàn)款現(xiàn)貨。

2017年10月至2018年5月期間，江銅公司向巍熙公司開具發(fā)票314,549,964.67元。

德勤華永會(huì)計(jì)師事務(wù)所(特殊普通合伙)曾向巍熙公司發(fā)送審計(jì)詢證函，載明：截至2017年12月31日，江銅公司應(yīng)收巍熙公司金額276,555,014.90元，其中包括暫估銷售867.80噸銅桿折合貨款41,031,340.46元。巍熙公司蓋章確認(rèn)上述賬簿金額與其賬目相符。

安永華明會(huì)計(jì)師事務(wù)所(特殊普通合伙)上海分所曾向巍熙公司發(fā)送審計(jì)詢證函，載明：截至2018年12月31日，江銅公司向巍熙公司的應(yīng)收賬款為314,039,236.86元(未開票逾期利息17,484,212元)。

二、最高額抵押擔(dān)保及抵押登記

2017年5月24日，江銅公司(債權(quán)人、抵押權(quán)人)與巍熙公司(債務(wù)人、抵押人)簽訂《最高額抵押協(xié)議》，約定：鑒于巍熙公司與江銅公司于2017年5月24日起就相關(guān)業(yè)務(wù)合作簽署產(chǎn)品銷售合同，為擔(dān)保債務(wù)人承擔(dān)相關(guān)義務(wù)，抵押人同意將其合法擁有之位于瀏陽(yáng)市大瑤鎮(zhèn)匯豐社區(qū)陽(yáng)光至尊小區(qū)房屋所有權(quán)及相應(yīng)的土地使用權(quán)(詳見附件一抵押物清單及附件二抵押物詳情)抵押給抵押權(quán)人，作為債務(wù)人全面及時(shí)履行各項(xiàng)合同項(xiàng)下履行義務(wù)或發(fā)生本協(xié)議約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形之物權(quán)擔(dān)保。第一部分：設(shè)立的抵押權(quán)為最高額抵押權(quán)。主合同系指?jìng)鶆?wù)人與債權(quán)人在債權(quán)確定期間內(nèi)簽署的一系列產(chǎn)品購(gòu)銷合同及其他債權(quán)債務(wù)文件，包括但不限于債務(wù)人與債權(quán)人簽署的編號(hào)為WXXXXXXXXX及其他債權(quán)債務(wù)文件，以及將來(lái)任何和所有的續(xù)展、補(bǔ)充、修改、變更。被擔(dān)保的主債權(quán)系指在前述主債權(quán)債務(wù)文件項(xiàng)下發(fā)生的(a)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所享有的債務(wù)人應(yīng)按時(shí)支付的一筆或多筆貨款及其他相關(guān)債務(wù)；(b)任何由債務(wù)人和金融機(jī)構(gòu)合作相關(guān)主債權(quán)債務(wù)文件項(xiàng)下因任何原因發(fā)生債權(quán)人被要求進(jìn)行貨款退款或因違約糾紛所遭致的債權(quán)人的損失或被擔(dān)保人由此對(duì)債權(quán)人產(chǎn)生的任何償付責(zé)任等；(c)債務(wù)人依據(jù)WXXXXXXXXX“現(xiàn)有債務(wù)處理”部分及其所確認(rèn)的相關(guān)文件項(xiàng)下發(fā)生的對(duì)債權(quán)人的一筆或者多筆債務(wù)，以及(d)債務(wù)人在前述主債權(quán)債務(wù)文件下發(fā)生的其他債務(wù)。抵押物是指協(xié)議附件一抵押物清單及附件二抵押物詳情所列明的房屋所有權(quán)及相應(yīng)的土地使用權(quán)。最高債權(quán)限額為1.5億元。債權(quán)確定期間為2017年5月24日起至2022年5月23日止。第二部分：1.擔(dān)保范圍，包括除了本協(xié)議所述被擔(dān)保主債權(quán)，還及于由此產(chǎn)生違約金、賠償金、手續(xù)費(fèi)及其他為簽訂或履行本協(xié)議而發(fā)生的費(fèi)用，以及抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)被擔(dān)保權(quán)利和債權(quán)的費(fèi)用(包括但不限于訴訟費(fèi)用、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、律師費(fèi)用等)，和因抵押人在本協(xié)議下違約而給抵押權(quán)人造成的損失和債務(wù)人在主合同項(xiàng)下的其他所有應(yīng)付費(fèi)用。3.主合同變更，抵押權(quán)人在本協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利和權(quán)益，不因抵押權(quán)人給予債務(wù)人任何寬限、任何延期付款、抵押權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同的任何條款進(jìn)行修改、變更或替換等情形而受任何影響。如發(fā)生上述情形，視為已征得抵押人的事先同意，抵押人的擔(dān)保責(zé)任不因此而減免。5.處分情形，債務(wù)人構(gòu)成主合同項(xiàng)下違約的，抵押權(quán)人有權(quán)宣告?zhèn)鶛?quán)確定期間提前到期并依法處分抵押物以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。8.抵押人向抵押權(quán)人作出如下承諾：(9)抵押人向抵押權(quán)人進(jìn)一步承諾，本次抵押的效力將及于本協(xié)議項(xiàng)下之債權(quán)確定期間開始前發(fā)生的所有債務(wù)人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)的債務(wù)。

2017年5月27日，瀏陽(yáng)市國(guó)土資源局出具湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)證明第XXXXXXX號(hào)不動(dòng)產(chǎn)登記證明，載明：事項(xiàng)為抵押權(quán)，權(quán)利人為江銅公司，義務(wù)人為巍熙公司；坐落為瀏陽(yáng)市大瑤鎮(zhèn)匯豐社區(qū)陽(yáng)光至尊小區(qū)，不動(dòng)產(chǎn)單元號(hào)為430181、021002、GB04121、FXXXXXXXX；抵押方式為最高額抵押，系第一抵押順位，最高債權(quán)數(shù)額為1.5億元，債權(quán)確定期間為2017年5月24日起至2022年5月23日止；聯(lián)合抵押證號(hào)為湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位01001、01002、01003、01022、01023、01024、01025、01049、01050、01051、01052、01053、01054、01055、01056、01096、01097、01098、01099、01100、01101、01102、01103、01138、01139、01140、01141、01142、01143、01144、01145、01146、01147、01148、01213、01214、01215、01216)，湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位2003)，湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位2002)，湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位2001)。

2017年6月14日，江銅公司(債權(quán)人、抵押權(quán)人)與巍熙公司(債務(wù)人、抵押人)簽訂《最高額抵押協(xié)議》，約定：最高債權(quán)限額為1.5億元。債權(quán)確定期間為2017年6月14日起至2022年6月13日止。其他主要合同條款同前述《最高額抵押協(xié)議》。

2017年6月15日，瀏陽(yáng)市國(guó)土資源局出具湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)證明第XXXXXXX號(hào)不動(dòng)產(chǎn)登記證明，載明：事項(xiàng)為抵押權(quán)，權(quán)利人為江銅公司，義務(wù)人為巍熙公司；坐落為瀏陽(yáng)市大瑤鎮(zhèn)匯豐社區(qū)陽(yáng)光至尊小區(qū)，不動(dòng)產(chǎn)單元號(hào)為430181、021002、GB04121、FXXXXXXXX；抵押方式為最高額抵押，系第一抵押順位，最高債權(quán)數(shù)額為1.5億元，債權(quán)確定期間為2017年6月14日起至2022年6月13日止；抵押部位為01212等151套；聯(lián)合抵押證號(hào)為湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位01004、01005、01006、01007、01008、01009、01010、01011、01026、01027、01028、01029、01030、01031、01032、01033、01034、01035、01057、01058、01059、01060、01061、01062、01063、01064、01065、01066、01067、01068、01069、01070、01071、01104、01105、01106、01107、01108、01109、01110、01111、01112、01113、01114、01115、01116、01117、01118、01119、01120、01149、01150、01152、01153、01154、01155、01156、01157、01158、01159、01160、01161、01211、01212)，湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位01012、01013、01014、01015、01016、01017、01018、01019、01020、01021、01036、01037、01038、01039、01040、01041、01042、01043、01044、01074、01075、01076、01077、01078、01079、01080、01081、01082、01083、01084、01085、01086、01087、01088、01089、01090、01091、01092、01093、01121、01122、01123、01124、01125、01126、01127、01128、01129、01130、01131、01132、01133、01134、01135、01136、01137、01163、01164、01165、01166、01167、01168、01169、01170、01171、01172、01173、01174、01175、01176、01177、01178、01179、01181、01182、01198、01199、10200、01201、01202、01203、01204、01205、01206、01208、01209)，湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)(室號(hào)部位02004)。

2017年8月1日，江銅公司(債權(quán)人、抵押權(quán)人)與巍熙公司(債務(wù)人、抵押人)簽訂《最高額抵押協(xié)議》，約定：鑒于巍熙公司與江銅公司于2017年5月31日起就相關(guān)業(yè)務(wù)合作簽署產(chǎn)品銷售合同，為擔(dān)保債務(wù)人承擔(dān)相關(guān)義務(wù)，抵押人同意將其合法擁有之位于江西省南昌市紅谷灘新區(qū)碟子湖大道555號(hào)世奧大廈三層房屋所有權(quán)及相應(yīng)的土地使用權(quán)(詳見附件一抵押物清單及附件二抵押物詳情)抵押給抵押權(quán)人，作為債務(wù)人全面及時(shí)履行各項(xiàng)合同項(xiàng)下履行義務(wù)或發(fā)生本協(xié)議約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形之物權(quán)擔(dān)保。主合同系指?jìng)鶆?wù)人與債權(quán)人在債權(quán)確定期間內(nèi)簽署的一系列產(chǎn)品購(gòu)銷合同及其他債權(quán)債務(wù)文件，包括但不限于債務(wù)人與債權(quán)人簽署的編號(hào)為TGX17070的《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》及其他債權(quán)債務(wù)文件，以及將來(lái)任何和所有的續(xù)展、補(bǔ)充、修改、變更。最高債權(quán)限額為2億元。債權(quán)確定期間為2017年8月1日起至2022年7月31日止。其他主要合同條款同前述《最高額抵押協(xié)議》。

2017年8月9日，南昌市不動(dòng)產(chǎn)登記局出具贛(2017)南昌市不動(dòng)產(chǎn)證明第XXXXXXX號(hào)不動(dòng)產(chǎn)登記證明，載明：事項(xiàng)為抵押權(quán)設(shè)立登記，權(quán)利人為江銅公司，義務(wù)人為巍熙公司；坐落為江西省南昌市紅谷灘新區(qū)碟子湖大道555號(hào)世奧大廈三層，不動(dòng)產(chǎn)單元號(hào)為360122、019004、GB00010、FXXXXXXXX；抵押方式為最高額抵押，最高債權(quán)數(shù)額為2億元，債權(quán)確定期間為2017年8月1日起至2022年7月31日止；抵押憑證為贛(2017)南昌市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第XXXXXXX號(hào)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)證書。

三、其他相關(guān)事實(shí)

2019年5月，江銅公司與北京大成(上海)律師事務(wù)所簽訂《法律服務(wù)合同》，約定該所接受江銅公司聘請(qǐng)，代理江銅公司與巍熙公司、上海昶邁貿(mào)易有限公司等三案，每案基礎(chǔ)律師費(fèi)15萬(wàn)元，自簽署合同之日起五日內(nèi)支付7.5萬(wàn)元，自取得每案生效司法裁判文書之日起五日內(nèi)支付每案剩余律師費(fèi)7.5萬(wàn)元。2019年5月10日，江銅公司向該所支付本案項(xiàng)下律師費(fèi)7.5萬(wàn)元。

一審法院認(rèn)為，江銅公司、巍熙公司之間簽訂的各合同系真實(shí)意思表示，合法有效，雙方均應(yīng)按約履行。就當(dāng)事人爭(zhēng)議問(wèn)題一審法院分述如下：

一、關(guān)于兩份銷售合同的關(guān)系

江銅公司與巍熙公司于2017年5月先后簽訂兩份銷售合同，分別為《銅桿線銷售合同》和《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》。江銅公司認(rèn)為系以簽訂在后的《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》變更了簽訂在前的《銅桿線銷售合同》。而巍熙公司認(rèn)為《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》實(shí)際并未履行，僅系為合規(guī)目的而簽訂，雙方實(shí)際履行的是《銅桿線銷售合同》，理由是《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》中約定的2.6mm電工圓銅線坯的交易并未發(fā)生，且雙方并未按該合同簽訂月度訂單。對(duì)此，一審法院認(rèn)為，兩份合同約定的銷售產(chǎn)品均為8mm電工圓銅線坯，在《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》中就2.6mm電工圓銅線坯并無(wú)數(shù)量約定，故兩份合同所約定的標(biāo)的物并無(wú)區(qū)別。從合同條款來(lái)看，《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》相較《銅桿線銷售合同》更為具體詳細(xì)，與本案訴請(qǐng)相關(guān)的條款是兩份銷售合同在貨款支付時(shí)間以及律師費(fèi)的約定方面存在一定差異。對(duì)此，在當(dāng)事人對(duì)兩份合同的關(guān)系各執(zhí)一詞的情況下，應(yīng)以簽訂在后的《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》作為雙方最終的意思表示。巍熙公司所稱《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》實(shí)際并未履行的主張，缺乏依據(jù)，一審法院對(duì)該主張不予采納。

二、關(guān)于貨款本金、違約金等債權(quán)

首先，就江銅公司主張的貨款314,039,236.86元。江銅公司稱該貨款系雙方之間買賣關(guān)系進(jìn)行滾動(dòng)結(jié)算的尚欠貨款本金，并提交會(huì)計(jì)師事務(wù)所發(fā)送的審計(jì)詢證函等證據(jù)予以佐證。巍熙公司對(duì)雙方之間的買賣合同關(guān)系予以確認(rèn)，對(duì)雙方滾動(dòng)結(jié)算的尚欠貨款本金金額亦予確認(rèn)。據(jù)此，巍熙公司應(yīng)向江銅公司支付貨款314,039,236.86元。

其次，就江銅公司主張的違約金。巍熙公司對(duì)江銅公司主張的違約金計(jì)算方式、計(jì)算基數(shù)并無(wú)異議，雙方差異在于每筆貨物交付后應(yīng)付貨款的起算時(shí)間，即每筆違約金起算時(shí)間。江銅公司主張應(yīng)按《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》的約定在發(fā)貨后10日內(nèi)支付貨款，而巍熙公司主張應(yīng)按《銅桿線銷售合同》的約定在發(fā)貨后10個(gè)工作日內(nèi)支付貨款。對(duì)此，一則，如前所述，應(yīng)以簽訂在后的《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》作為雙方就合同條款的最終意思表示。二則，即便按照《銅桿線銷售合同》，其中約定的亦是在發(fā)貨后“10個(gè)工作日內(nèi)”支付，而非10個(gè)工作日后再行支付。因此，江銅公司以發(fā)貨后10日作為應(yīng)付貨款日并自該日起計(jì)算違約金，并無(wú)不當(dāng)。至于違約金利率標(biāo)準(zhǔn)，合同約定系按中國(guó)人民銀行同期公布的貸款利率上浮20%，且違約金稅款由買方承擔(dān)。巍熙公司對(duì)該標(biāo)準(zhǔn)并無(wú)異議，僅是認(rèn)為在2019年8月20日之后應(yīng)按一年期LPR計(jì)付，對(duì)此一審法院予以認(rèn)同。據(jù)此，巍熙公司應(yīng)向江銅公司支付截至2018年6月7日的違約金13,858,280.98元及以314,039,236.86元為基數(shù)，自2018年6月8日起至2019年8月19日止按年利率5.8986%(中國(guó)人民銀行貸款利率4.35%*1.2*1.13)計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際清償之日止按同期LPR的1.356倍(同期LPR*1.2*1.13)計(jì)算的違約金。

再次，就律師費(fèi)，《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》中約定巍熙公司應(yīng)支付因其違約導(dǎo)致江銅公司支出的律師費(fèi)。江銅公司所簽訂的《法律服務(wù)合同》中約定本案基礎(chǔ)律師費(fèi)15萬(wàn)元分兩期支付，其中第二期系在生效裁判文書后支付，而本案判決業(yè)已支持江銅公司的主要訴請(qǐng)。因此，巍熙公司應(yīng)向江銅公司支付律師費(fèi)15萬(wàn)元。至于保全擔(dān)保費(fèi)，因雙方在合同中并未對(duì)該擔(dān)保費(fèi)或保險(xiǎn)費(fèi)予以明確約定，且該保險(xiǎn)費(fèi)亦非實(shí)現(xiàn)債權(quán)的必要費(fèi)用，故對(duì)江銅公司該項(xiàng)訴請(qǐng)一審法院不予支持。

三、關(guān)于最高額抵押擔(dān)保

就江銅公司主張的最高額抵押權(quán)，江銅公司已提交《最高額抵押協(xié)議》及相應(yīng)不動(dòng)產(chǎn)登記證明、不動(dòng)產(chǎn)權(quán)證予以證明。在江銅公司與巍熙公司簽訂的三份《最高額抵押協(xié)議》中均約定，主合同系指?jìng)鶆?wù)人與債權(quán)人在債權(quán)確定期間內(nèi)簽署的一系列產(chǎn)品購(gòu)銷合同及其他債權(quán)債務(wù)文件，包括但不限于將來(lái)任何和所有的續(xù)展、補(bǔ)充、修改、變更。三份協(xié)議同時(shí)約定，抵押人向抵押權(quán)人進(jìn)一步承諾，本次抵押的效力將及于本協(xié)議項(xiàng)下之債權(quán)確定期間開始前發(fā)生的所有債務(wù)人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)的債務(wù)。因此，三份《最高額抵押協(xié)議》項(xiàng)下所擔(dān)保的主債權(quán)應(yīng)包括江銅公司對(duì)巍熙公司在各銷售合同項(xiàng)下的債權(quán)。巍熙公司僅以《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》未實(shí)際履行為由主張不承擔(dān)《最高額抵押協(xié)議》項(xiàng)下抵押擔(dān)保責(zé)任的主張，缺乏依據(jù)，一審法院不予采納?！蹲罡哳~抵押協(xié)議》已約定擔(dān)保范圍包括主債權(quán)、違約金、律師費(fèi)等，故巍熙公司應(yīng)以各《最高額抵押協(xié)議》項(xiàng)下的相應(yīng)抵押物在該協(xié)議約定的最高債權(quán)額范圍內(nèi)對(duì)貨款、違約金和律師費(fèi)承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任。

綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條第一款、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條第一款、第一百五十九條、第一百六十一條，《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百七十九條、第一百九十五條、第二百零三條、第二百零七條之規(guī)定，判決：一、巍熙公司支付江銅公司貨款314,039,236.86元；二、巍熙公司支付江銅公司截至2018年6月7日止的違約金13,858,280.98元及以314,039,236.86元為基數(shù)，自2018年6月8日起至2019年8月19日止按年利率5.8986%計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際清償之日止按同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的1.356倍計(jì)算的違約金；三、巍熙公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付江銅公司律師費(fèi)15萬(wàn)元；四、如巍熙公司屆期未履行上述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)判決的付款義務(wù)，江銅公司可以與巍熙公司協(xié)議以其所有的湖南省瀏陽(yáng)市大瑤鎮(zhèn)匯豐社區(qū)陽(yáng)光至尊小區(qū)01001、01002、01003、01022、01023、01024、01025、01049、01050、01051、01052、01053、01054、01055、01056、01096、01097、01098、01099、01100、01101、01102、01103、01138、01139、01140、01141、01142、01143、01144、01145、01146、01147、01148、01213、01214、01215、01216、2001、2002、2003室的房產(chǎn)[不動(dòng)產(chǎn)登記證明編號(hào)：湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)證明第XXXXXXX號(hào)]折價(jià)，或者以拍賣、變賣該抵押房產(chǎn)所得的價(jià)款，在最高債權(quán)額1.5億元范圍內(nèi)優(yōu)先受償；五、如巍熙公司屆期未履行上述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)判決的付款義務(wù)，江銅公司可以與巍熙公司協(xié)議以其所有的湖南省瀏陽(yáng)市大瑤鎮(zhèn)匯豐社區(qū)陽(yáng)光至尊小區(qū)01004、01005、01006、01007、01008、01009、01010、01011、01026、01027、01028、01029、01030、01031、01032、01033、01034、01035、01057、01058、01059、01060、01061、01062、01063、01064、01065、01066、01067、01068、01069、01070、01071、01104、01105、01106、01107、01108、01109、01110、01111、01112、01113、01114、01115、01116、01117、01118、01119、01120、01149、01150、01152、01153、01154、01155、01156、01157、01158、01159、01160、01161、01211、01212、01012、01013、01014、01015、01016、01017、01018、01019、01020、01021、01036、01037、01038、01039、01040、01041、01042、01043、01044、01074、01075、01076、01077、01078、01079、01080、01081、01082、01083、01084、01085、01086、01087、01088、01089、01090、01091、01092、01093、01121、01122、01123、01124、01125、01126、01127、01128、01129、01130、01131、01132、01133、01134、01135、01136、01137、01163、01164、01165、01166、01167、01168、01169、01170、01171、01172、01173、01174、01175、01176、01177、01178、01179、01181、01182、01198、01199、10200、01201、01202、01203、01204、01205、01206、01208、01209、02004室的房產(chǎn)[不動(dòng)產(chǎn)登記證明編號(hào)：湘(2017)瀏陽(yáng)市不動(dòng)產(chǎn)證明第XXXXXXX號(hào)]折價(jià)，或者以拍賣、變賣該抵押房產(chǎn)所得的價(jià)款，在最高債權(quán)額1.5億元范圍內(nèi)優(yōu)先受償；六、如巍熙公司屆期未履行上述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)判決的付款義務(wù)，江銅公司可以與巍熙公司協(xié)議以其所有的江西省南昌市紅谷灘新區(qū)碟子湖大道555號(hào)世奧大廈三層的房產(chǎn)[不動(dòng)產(chǎn)登記證明編號(hào)：贛(2017)南昌市不動(dòng)產(chǎn)證明第XXXXXXX號(hào)]折價(jià)，或者以拍賣、變賣該抵押房產(chǎn)所得的價(jià)款，在最高債權(quán)額2億元范圍內(nèi)優(yōu)先受償；七、駁回江銅公司的其余訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)1,771,340.76元，保全費(fèi)5,000元，合計(jì)1,776,340.76元，由巍熙公司負(fù)擔(dān)。

本院經(jīng)審理查明，一審法院認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)。

本院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、本案合同依據(jù)問(wèn)題；二、本案系爭(zhēng)違約金的起算時(shí)間問(wèn)題；三、律師費(fèi)15萬(wàn)元是否應(yīng)由巍熙公司全部負(fù)擔(dān)。

對(duì)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，雙方先后于2017年5月24日、2017年5月31日簽訂《銅桿線銷售合同》《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》兩份合同，巍熙公司主張《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》并未實(shí)際履行，本案應(yīng)以《銅桿線銷售合同》作為合同依據(jù)。江銅公司則主張?jiān)诤蟮暮贤兏谇昂贤瑑?nèi)容，故應(yīng)以《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》為準(zhǔn)。本院結(jié)合一、二審查明事實(shí)認(rèn)為江銅公司主張更具合理性，理由如下：首先，巍熙公司上訴稱后一份合同簽訂目的系因“《銅桿線銷售合同》簽訂后產(chǎn)生多筆賒銷，由于賒銷比例較大，應(yīng)江銅公司合規(guī)性要求，故配合簽訂了《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》”，經(jīng)查，上述兩份合同簽訂日期相近，在較短時(shí)間內(nèi)產(chǎn)生大量賒銷現(xiàn)象不具商業(yè)合理性，且巍熙公司亦未舉證證明《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》系其根據(jù)江銅公司要求僅為合規(guī)目的配合簽訂的事實(shí)，其該項(xiàng)理由本院不予采信；其次，從合同約定內(nèi)容及履行情況看，該兩份合同約定的貨物均系8mm電工圓銅線坯，從雙方結(jié)算情況看亦與兩份合同約定的貨物品種一致，巍熙公司上訴稱兩份合同在交易模式的約定上不同，經(jīng)查，《銅桿線銷售合同》第九條“付款、結(jié)算及發(fā)票”條款中約定：合同貨款在賣方發(fā)貨后十個(gè)工作日以電匯或承兌匯票支付。第十條“結(jié)算”條款中約定：買賣雙方在價(jià)格、重量確認(rèn)后進(jìn)行結(jié)算確認(rèn)?！?017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》第八條“付款”條款中約定：本合同采用貨品發(fā)出后十日內(nèi)買方支付貨款的付款原則，并在該條款中進(jìn)一步約定了“月度結(jié)算前均價(jià)付款”、“月度結(jié)算后付款”、“點(diǎn)價(jià)付款”等原則，故根據(jù)上述約定，兩份合同在付款及結(jié)算模式上并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，并非相互排斥的關(guān)系，《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》的結(jié)算模式中包含了《銅桿線銷售合同》的結(jié)算內(nèi)容，故巍熙公司上訴稱兩份合同的交易及結(jié)算模式不符不具有事實(shí)及合同依據(jù)，本院不予采信。綜上，結(jié)合上述兩份合同簽訂背景、目的及內(nèi)容分析，本院認(rèn)為《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》已經(jīng)實(shí)際履行，已經(jīng)替代《銅桿線銷售合同》的約定，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，江銅公司認(rèn)為《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》應(yīng)作為本案合同依據(jù)的意見應(yīng)予支持。

對(duì)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二，雙方關(guān)于違約金的計(jì)算基數(shù)意見一致，爭(zhēng)議主要集中于每筆違約金的起算時(shí)間問(wèn)題。江銅公司主張應(yīng)按照《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》的約定在發(fā)貨后10日內(nèi)支付貨款，巍熙公司主張應(yīng)按《銅桿線銷售合同》的約定在發(fā)貨后10個(gè)工作日內(nèi)支付貨款。因本院確認(rèn)雙方合同依據(jù)為《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》，故貨款支付時(shí)間應(yīng)為“本合同采用貨品發(fā)出后十日內(nèi)買方支付貨款”，違約金的起算時(shí)間亦應(yīng)據(jù)此相應(yīng)確定，一審法院對(duì)此認(rèn)定無(wú)誤。

對(duì)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)三，律師費(fèi)的承擔(dān)問(wèn)題。依據(jù)《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》約定“因巍熙公司違反本合同任一約定導(dǎo)致的費(fèi)用(包括但不限于因巍熙公司違約導(dǎo)致江銅公司實(shí)際發(fā)生的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、公告費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用)，應(yīng)由巍熙公司承擔(dān)，巍熙公司無(wú)條件放棄抗辯權(quán)”，本案江銅公司因巍熙公司違約而追索系爭(zhēng)債權(quán)簽訂了《律師服務(wù)合同》，基礎(chǔ)律師費(fèi)15萬(wàn)元雖分兩期支付，但同時(shí)約定了剩余7.5萬(wàn)元費(fèi)用應(yīng)予本案生效裁判文書取得之日起五日內(nèi)予以支付，故本案系爭(zhēng)律師費(fèi)用的支付條件及期限系確定的，屬于必然發(fā)生的費(fèi)用，故根據(jù)《2017年度銅材產(chǎn)品銷售合同》的約定，巍熙公司應(yīng)全部負(fù)擔(dān)上述15萬(wàn)元律師費(fèi)用。

綜上所述，巍熙公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)人民幣6,487.70元，由上訴人上海巍熙貿(mào)易有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　徐　川

審判員　賀　幸

審判員　夏　青

二〇二一年三月二十九日

書記員　丁振宇

附：相關(guān)法律條文

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

……