中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申971號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):唐山中云房地產開發(fā)有限公司,住所地河北省唐山市路北區(qū)北新西道18號。
法定代表人:云征,該公司董事長。
委托訴訟代理人:莊申寧,該公司員工。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):江蘇省蘇中建設集團股份有限公司,住所地江蘇省海安縣海安鎮(zhèn)中壩南路18號。
法定代表人:笪鴻鵠,該公司董事長。
委托訴訟代理人:錢勇,河北福航律師事務所律師。
再審申請人唐山中云房地產開發(fā)有限公司(以下簡稱中云公司)因與被申請人江蘇省蘇中建設集團股份有限公司(以下簡蘇中公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服河北省高級人民法院(2018)冀民終588號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現已審查終結。
中云公司申請再審稱,(一)一審法院拒不受理中云公司關于質量問題的反訴,二審法院維持,審判程序嚴重違法。中云公司在一審法庭辯論前提出涉案工程存在基礎和主體結構質量問題的反訴,而且中云公司的反訴與蘇中公司的本訴基于同一事實、同一訴訟標的,具有法律上相同的因果關系,依照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》有關規(guī)定,一審法院依法應予受理。2018年6月13日河北省高級人民法院《建設工程施工合同案件審理指南》也規(guī)定:承包人提起的建設工程施工合同糾紛中,發(fā)包人以工程質量不符合合同約定或規(guī)定、工期延誤等為由,要求承包人支付違約金或者賠償修理、返工或者改建的合理費用等損失的,告知發(fā)包人應提起反訴,與本訴一并審理。一審法院拒不受理質量問題反訴的目的,是讓蘇中公司先拿到依法不應得到的工程款。二審法院拒不糾正一審法院的錯誤,審判程序明顯違法。(二)原判決判令中云公司向蘇中公司支付43151413.86元工程款的主要證據不足。1.蘇中公司違反國家規(guī)定降低工程質量標準,地下及商業(yè)房工程的基礎和主體結構發(fā)生嚴重質量問題,不斷停工整改,工期延誤,引發(fā)購房者群體上訪,并導致中云公司聲譽受損、貸款受阻。地下及商業(yè)房工程至今未交付,也未通過整改驗收,構成違約。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條的規(guī)定,蘇中公司中途擅自退場,拒不整改嚴重的質量問題,不具備法定的竣工驗收結算的條件,其訴請應依法予以駁回,但一審法院將存在嚴重質量問題的工程按合格工程計價并判付給蘇中公司,嚴重錯誤。另根據《中華人民共和國合同法》第二百六十二條“承攬人交付的工作成果不符合質量要求的,定作人可以要求承攬人承擔修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責任”的規(guī)定,涉案工程的造價鑒定中應當依法扣減地下及商業(yè)房工程價款約9800余萬元,但一審判決只扣留7822570元質保金,二審判決予以維持,嚴重侵害了中云公司的合法權益。另外,當地政府為維穩(wěn)指令中云公司先行向購房者交房,物業(yè)公司被迫向購房者交付地上住宅房,并與購房者實行共管措施。一審判決認定“涉案工程雖未經竣工驗收,但因中云地產已經投入使用”,二審判決確認該事實嚴重錯誤。2.錯誤判決中云公司向蘇中公司支付302036.2元配合費?,F場勘驗證明蘇中公司未履行施工配合義務,導致窗戶安裝發(fā)生質量問題。另案唐山盛城建筑安裝有限公司與中云公司承攬合同糾紛一案中的博亞糾鑒字[2018]第55號鑒定報告也證明了這一事實。3.錯誤判決中云公司支付蘇中公司水電費。蘇中公司施工使用的水電費全部是由中云公司繳付的,判決中云公司給付蘇中公司水電費,等于額外給付蘇中公司4519470元。4.造價鑒定結論存在下列錯誤:在案涉工程存在嚴重質量問題的前提下,工程質量是否達到約定標準與設計要求、是否具備《建筑工程施工質量驗收標準》的驗收標準和條件、質量問題產生的原因、是否要做出修復方案等問題未得到解決的情形下,做出的工程造價鑒定結論缺乏事實與法律依據;1#樓地下一層及夾層衛(wèi)生間的地面、墻面防水等工程項目未施工卻計入結算造價;未按圖紙施工部分項目計入結算造價;計價定額套項及調價錯誤等等。故中云公司請求依法再審本案。
本院認為,(一)關于原判決是否存在程序錯誤問題。中云公司在一審工程造價鑒定作出后,以案涉工程存在地基基礎和主體結構的質量問題為由,提出工程質量問題的反訴和質量鑒定的申請,雖然一審法院對此未予受理,但保留了中云公司就質量問題另行起訴的權利且在中云公司應付工程款中扣除了5%的質保金。二審法院查明中云公司就質量問題已向河北省唐山市路北區(qū)人民法院提起訴訟??紤]到案涉房屋已經部分交付使用,中云公司在本案中未提供證據證明工程存在地基基礎和主體結構質量問題,而且中云公司在二審判決作出前就案涉工程質量問題另行提起了訴訟,一、二審法院的處理并不影響中云公司的民事權利,中云公司因此而申請再審不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條的規(guī)定。(二)關于原判決判令中云公司向蘇中公司支付43151413.86元工程款是否存在證據不足的問題。第一,原審法院采信鑒定意見正確。因涉案工程大部分已施工完畢,雖未經竣工驗收,但蘇中公司已經撤場,中云公司也已經部分使用,故蘇中公司有權要求中云公司支付剩余工程欠款。一審法院就蘇中公司完成的工程總造價委托河北建友工程咨詢有限公司進行了司法鑒定,鑒定程序合法,原審法院采信鑒定意見并無不當。中云公司就鑒定意見提出了異議,涉及未施工項目計入造價范圍、計價定額套項錯誤等等。對此,一審時鑒定機構對中云公司的異議出具了書面意見,二審時鑒定人員出庭接受了質詢并對中云公司提出的各種具體問題進行了當庭答復。例如中云公司提出鑒定報告中表述“僅外裝部分由被告方外委”,但又將部分外裝工程量認定是蘇中公司施工的,前后矛盾。二審中鑒定機構對此出庭答復,涉案工程建筑外裝包括外墻保溫、外墻抹灰、外墻涂料、幕墻結構。鑒定報告表述的“僅外裝部分由被告方外委”指的是幕墻、涂料、保溫,該部分不是由蘇中公司施工,也未計入工程造價。對于外墻抹灰部分,施工合同中包括該部分范圍,鑒定資料未顯示該部分不是蘇中公司施工。故外墻抹灰計入了工程造價。中云公司在再審申請時再次就鑒定意見提出異議,又未提出相應證據,以此作為申請再審的理由不能支持。第二,原審法院關于分包配合費認定并無不妥。中云公司主張涉案工程未全部完工,分包工程尚未實際完成,也未進行最終結算,不應支付分包配合費,且分包配合費應按分包合同結算價款的3%計取,按分包合同預算價款計算有誤。二審判決認定:因蘇中公司已撤場,案涉工程已部分交付使用,中云公司依據約定應向蘇中公司支付分包配合費,依據中云公司提供的分包合同預算價款先行計算配合費,如實際結算價款低于預算價款,中云公司可提供證據另行主張。二審判決的認定符合本案實際情況,也不影響中云公司主張權利。第三,原審法院采信鑒定意見中涉及水電費的內容并無錯誤。中云公司申請再審時認為鑒定造價包含4519470元的水電費沒有依據,原審法院據此判決中云公司向蘇中公司支付水電費理據不足。實際上,中云公司上訴時未就鑒定意見中涉及水電費問題提出任何異議,申請再審亦未提供任何證據證明鑒定造價中包含4519470元的水電費錯誤。
綜上,中云公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回唐山中云房地產開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 汪治平
審判員 劉銀春
審判員 謝愛梅
二〇二〇年三月三十一日
書記員 武澤龍
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