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李某某、侯某證券虛假陳某責(zé)任糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2020-06-30 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申915號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):李某某,男,漢族,xxxx年xx月xx日出生,住北京市。
再審申請人(一審原告、二審上訴人):侯某,女,漢族,xxxx年xx月xx日出生,住北京市。
委托訴訟代理人:李某某(系侯某之夫),住北京市。
被申請人(一審被告、二審上訴人):北大方正集團(tuán)有限公司,住所地北京市海淀區(qū)成府路298號。
法定代表人:生玉海,該公司董事長。
訴訟代表人:北大方正集團(tuán)有限公司管理人。
委托訴訟代理人:張保生,北京市中倫律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:金曼特,北京市中倫律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):方正證券股份有限公司,住所地湖南省長沙市天心區(qū)湘江中路二段36號華遠(yuǎn)華中心4、5號樓3701-3717。
法定代表人:施華,該公司董事長。
委托訴訟代理人:劉思遠(yuǎn),北京市競天公誠律師事務(wù)所上海分所律師。
委托訴訟代理人:趙楓,北京市競天公誠律師事務(wù)所律師。
再審申請人李某某、侯某因與被申請人北大方正集團(tuán)有限公司(簡稱方正集團(tuán)公司)、方正證券股份有限公司(簡稱方正證券公司)證券虛假陳某責(zé)任糾紛一案,不服湖南省高級人民法院(2019)湘民終360號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
李某某、侯某根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二、五、六、十三項(xiàng)規(guī)定,向本院申請?jiān)賹?,具體理由如下:
(一)原審判決確定案涉基準(zhǔn)日為2015年10月26日、基準(zhǔn)價(jià)為7.88元/股錯(cuò)誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理證券市場因虛假陳某引發(fā)民事賠償案件的若干規(guī)定》(簡稱《賠償規(guī)定》)第三十三條規(guī)定中的“證券”是指股票名稱,而非股票的數(shù)量,“其可流通部分”才是股票數(shù)量。二審判決將該條的“證券”偷換概念為“股票”,適用法律錯(cuò)誤。同時(shí),認(rèn)定方正證券的可流通部分的數(shù)量,應(yīng)當(dāng)考慮其流通A股在2015年8月10日發(fā)生變動的情形。
(二)原審判決認(rèn)定方正證券股票價(jià)格下跌存在系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn),缺乏證據(jù)支持。方正集團(tuán)公司、方正證券公司沒有舉證證明在2015年6月至10月期間存在影響證券市場的任何事由,不能證明存在證券市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)。股指波動不等同于系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn),滬深股市在2015年6月至8月間發(fā)生的波動屬于證券市場正常漲跌情形,不應(yīng)隨意認(rèn)定為證券市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)。
(三)原審判決確定方正證券公司的虛假陳某行為對李某某、侯某造成的投資損失承擔(dān)15%賠償責(zé)任,顯失公平,適用法律錯(cuò)誤。1.方正證券屬于上海證券交易所的股票,其價(jià)格與上證綜合指數(shù)最具關(guān)聯(lián)性。二審判決采用并不存在的“中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊指數(shù)”,并以此作為計(jì)算李某某、侯某損失的依據(jù),認(rèn)定基本事實(shí)證據(jù)不足。2.二審采用的系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)測算方法不具有科學(xué)性,致使計(jì)算結(jié)論錯(cuò)誤。方正集團(tuán)公司、方正證券公司對李某某、侯某損失的賠償比例應(yīng)在77%以上。3.原審判決認(rèn)定李某某、侯某買入方正證券股票的交易決策是受到牛市影響,屬于主觀臆斷,缺乏證據(jù)支持。方正證券公司的虛假陳某違法行為持續(xù)發(fā)生于2011年8月9日至2015年7月15日期間,李某某、侯某買入方正證券股票的時(shí)間在2015年5月14日至7月13日期間。李某某、侯某買入方正證券股票是出于對方正集團(tuán)公司、方正證券公司的信賴。方正集團(tuán)虛假陳某的主觀惡意明顯、過錯(cuò)程度極其嚴(yán)重,根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款規(guī)定,以及平衡當(dāng)事人之間的利益角度出發(fā),方正集團(tuán)對李某某、侯某買入方正證券股票的實(shí)際投資損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)100%的賠償責(zé)任。
(四)原審判決未依法認(rèn)定方正集團(tuán)公司與利德科技發(fā)展有限公司(簡稱利德科技)、西藏昭融投資有限公司(簡稱西藏昭融)、西藏容大貿(mào)易發(fā)展公司(簡稱西藏容大)為一致行動人,故意違背事實(shí),枉法裁判。根據(jù)中國證監(jiān)會《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第一、二、六、十二項(xiàng)的規(guī)定以及中國證監(jiān)會《行政處罰決定書》的認(rèn)定,方正集團(tuán)與利德科技、西藏昭融、西藏容大為一致行動人,且根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第八十三條第三款規(guī)定,方正集團(tuán)、利德科技、西藏昭融、西藏容大應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份。方正集團(tuán)隱瞞其與利德科技、西藏昭融、西藏容大的關(guān)聯(lián)關(guān)系,操縱減持方正證券股票,違反證券法第六十七條的規(guī)定,并誤導(dǎo)李某某、侯某在2015年5月14日至7月13日期間買入了方正證券股票2600000股,由此出現(xiàn)了投資損失。
(五)原審判決違反法定程序。1.一審未調(diào)集利德科技、西藏昭融、西藏容大減持方正證券股票的證據(jù),違反法律規(guī)定。利德科技、西藏昭融、西藏容大減持方正證券股票的具體日期、數(shù)量和價(jià)格對查清本案事實(shí)至關(guān)重要,李某某、侯某依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百一十二條第一款規(guī)定向一審法院書面申請,但一審法院既沒有責(zé)令方正集團(tuán)公司、方正證券公司提交,也沒有依職權(quán)調(diào)查收集,致使該事實(shí)不明,進(jìn)而未認(rèn)定利德科技、西藏昭融、西藏容大的減持行為對李某某、侯某帶來的不利影響。2.一審判決沒有對雙方出示的證據(jù)一一列舉、未表述雙方的質(zhì)證意見,二審判決未予糾正,進(jìn)而故意違背事實(shí),具有枉法裁判的情形。
方正集團(tuán)提交意見稱,(一)二審判決認(rèn)定本案基準(zhǔn)日為2015年10月26日、基準(zhǔn)價(jià)為7.88元/股,符合司法解釋規(guī)定,認(rèn)定正確?!顿r償規(guī)定》規(guī)定的“揭露日或基準(zhǔn)日起”顯然是指虛假陳某被揭露當(dāng)天的可流通股份,而揭露日之后增加的可流通股份,因其在虛假陳某發(fā)生時(shí)和被揭露時(shí)并未在市場上流通,沒有受到虛假陳某的影響,不屬于“被虛假陳某影響的證券”,不應(yīng)納入基準(zhǔn)日的計(jì)算。(二)方正集團(tuán)公司、方正證券公司已在原審提交充分的證據(jù)證明本案存在系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素,原審判決的認(rèn)定符合客觀實(shí)際,符合司法解釋的規(guī)定和司法實(shí)踐的通常做法。(三)原審判決選取的“中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊指數(shù)”在分類上具有權(quán)威性,在計(jì)算上具有準(zhǔn)確性和科學(xué)性,是與方正證券最具關(guān)聯(lián)性的指數(shù),且與采用券商行業(yè)的其他指數(shù)計(jì)算結(jié)果一致,選取其計(jì)算系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)并無不當(dāng)。(四)原審判決酌定非系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)影響比例為5%,符合客觀事實(shí),符合司法解釋的規(guī)定以及侵權(quán)責(zé)任因果關(guān)系的基本法理。(五)本案不存在一致行動人減持股份的行為,利德科技、西藏昭融、西藏容大的減持行為不構(gòu)成信息披露違規(guī),與本案信息披露違法行為無關(guān),不屬于本案的審理范圍,相關(guān)公司減持股票的證據(jù)不屬于審理案件需要的主要證據(jù)。綜上,請求依法駁回再審申請。
方正證券公司提交意見稱,(一)二審判決認(rèn)定本案基準(zhǔn)日為2015年10月26日、基準(zhǔn)價(jià)為7.88元/股,符合司法解釋規(guī)定,認(rèn)定正確。《賠償規(guī)定》規(guī)定的“揭露日或基準(zhǔn)日起”顯然是指虛假陳某被揭露當(dāng)天的可流通股份,而揭露日之后增加的可流通股份,因其在虛假陳某發(fā)生時(shí)和被揭露時(shí)并未在市場上流通,沒有受到虛假陳某的影響,不屬于“被虛假陳某影響的證券”,不應(yīng)納入基準(zhǔn)日的計(jì)算。(二)二審法院查明的事實(shí)以及方正證券公司提交的相關(guān)證據(jù),足以證明本案揭露日至基準(zhǔn)日期間發(fā)生的股市異常波動事件是系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)誘因,由此造成的李某某、侯某損失,不應(yīng)由方正證券公司賠償。(三)“中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊指數(shù)”是證監(jiān)會權(quán)威分類,指數(shù)計(jì)算科學(xué),與采用券商行業(yè)的其他指數(shù)計(jì)算結(jié)果一致,原審法院以“相對比例法”,選擇其計(jì)算系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)并無不當(dāng)。(四)二審法院根據(jù)利空公告、投資人投資風(fēng)險(xiǎn)等酌定對李某某、侯某損失的影響比例為5%,并無不當(dāng)。(五)李某某、侯某主張的方正集團(tuán)公司與利德科技、西藏昭融、西藏容大之間存在一致行動人關(guān)系以及利德科技、西藏昭融、西藏容大的減持行為,未被案涉《行政處罰決定書》認(rèn)定為信息披露違法行為,不屬于本案審理范圍。(六)案涉證據(jù)均在原審期間進(jìn)行了質(zhì)證,并由原審法院記錄在案。對證據(jù)是否采納屬于人民法院自由裁量范圍,不存在故意違背事實(shí)、枉法裁判的情形。綜上,請求依法駁回再審申請。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案焦點(diǎn)問題為:1.如何確定本案基準(zhǔn)日;2.本案是否存在系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的影響;3.原審判決確定方正集團(tuán)公司、方正證券公司對李某某、侯某損失承擔(dān)15%賠償責(zé)任是否恰當(dāng);4.本案是否遺漏重要事實(shí);5.原審判決是否違反法定程序。
(一)如何確定本案基準(zhǔn)日
《賠償規(guī)定》第三十三條第一款第一項(xiàng)規(guī)定,投資差額損失計(jì)算的基準(zhǔn)日,是指虛假陳某揭露或者更正后,為將投資人應(yīng)獲賠償限定在虛假陳某所造成的損失范圍內(nèi),確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期?;鶞?zhǔn)日分別按下列情況確定:(一)揭露日或者更正日起,至被虛假陳某影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日。但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算……根據(jù)上述規(guī)定,計(jì)算成交量的股票應(yīng)當(dāng)是被虛假陳某影響的股票。本案中,原審法院已經(jīng)認(rèn)定2015年7月15日為本案虛假陳某揭露日,雙方當(dāng)事人對此均無異議。李某某、侯某主張的新增股票發(fā)生于2015年8月10日,不屬于被虛假陳某影響的股票。李某某、侯某主張上述規(guī)定中的“證券”系指股票名稱而非股票數(shù)量,沒有事實(shí)、法律依據(jù),本院不予采信。根據(jù)原審查明,2015年7月15日方正證券股票的可流通股股數(shù)為61億股,至2015年10月26日股票累計(jì)成交量達(dá)6181468109股,達(dá)到可流通股股數(shù)的100%。根據(jù)上述規(guī)定,原審法院確定本案基準(zhǔn)日為2015年10月26日,并無不當(dāng),本院予以維持。
(二)本案是否存在系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的影響
根據(jù)本案查明的事實(shí),方正集團(tuán)公司、方正證券公司提交的證據(jù)能夠證明滬深股市在2015年6月至8月間發(fā)生大幅波動,出現(xiàn)千股跌停、千股停牌、市場流動性嚴(yán)重缺失等異常情況,導(dǎo)致上證指數(shù)、中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊股價(jià)、券商類股票股價(jià)大幅下跌的事實(shí),以及2015年8月至10月間,上證指數(shù)、中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊股價(jià)、券商類股票股價(jià)仍處于逐步整體下跌狀態(tài)的事實(shí)。證券市場出現(xiàn)的這一情況是普遍性、整體性的,為個(gè)別企業(yè)或者行業(yè)所不能控制,投資者亦無法回避,不可分散。因此,原審判決認(rèn)定本案存在證券市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的影響,有充分的依據(jù)。原審查明,上證指數(shù)2015年7月14日(揭露日前一日)為3924.29點(diǎn),2015年10月26日(基準(zhǔn)日)為3429.58點(diǎn),在本案揭露日至基準(zhǔn)日期間,上證指數(shù)雖然并非每個(gè)交易日均連續(xù)下跌,但整體呈明顯下跌趨勢。正因?yàn)榉秸C券股票走勢與上證指數(shù)并不完全一致,原審判決并未將投資者的損失完全歸因于系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn),但上證指數(shù)在此期間的下跌趨勢明顯,能夠證明證券市場的整體情況。系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)存在與否,可以通過證券市場的綜合指數(shù)或者同類板塊情況等得到反映。方正集團(tuán)公司、方正證券公司通過上證指數(shù)、中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊股價(jià)、券商類股票股價(jià)等證據(jù)證明系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的存在,即完成舉證責(zé)任。李某某、侯某關(guān)于2015年6月至8月間不存在系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的主張,與事實(shí)不符,本院不予采信。
(三)原審判決確定方正集團(tuán)公司、方正證券公司對李某某、侯某損失承擔(dān)15%賠償責(zé)任是否恰當(dāng)
首先,對于系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)比例應(yīng)以何種方式進(jìn)行確定,目前沒有明確的法律規(guī)定,就司法實(shí)踐來看,有的是以個(gè)股跌幅與市場的綜合指數(shù)跌幅占比計(jì)算,有的是以個(gè)股跌幅占同類板塊跌幅占比計(jì)算,有的是以同類板塊跌幅與綜合指數(shù)跌幅的平均數(shù)計(jì)算,尚沒有一種絕對統(tǒng)一的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)該具體案件具體分析。本案中,因方正證券股票是券商股,中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊與方正證券股票最具關(guān)聯(lián)性,也最能體現(xiàn)出系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)對方正證券公司股價(jià)的實(shí)際影響力,故原審判決選擇中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊股價(jià)作為參照計(jì)算系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)影響比例為80%,并無不當(dāng)。
李某某、侯某提出原審判決采納的“中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊指數(shù)”無法從公開市場查詢的問題。經(jīng)向二審法院核實(shí),原審判決認(rèn)定事實(shí)中所稱的“中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊指數(shù)”,是指根據(jù)中國證監(jiān)會《上市公司行業(yè)分類指引》規(guī)定的分類標(biāo)準(zhǔn),對資本市場服務(wù)行業(yè)的股票進(jìn)行測算得出的平均價(jià)格,其依據(jù)的行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)和股票價(jià)格亦系有關(guān)部門公開發(fā)布的信息,故原審判決使用“中國證監(jiān)會資本市場服務(wù)板塊指數(shù)”概念雖不夠嚴(yán)謹(jǐn),但反映的資本市場服務(wù)行業(yè)股票價(jià)格具有依據(jù),李某某、侯某沒有提交相反證據(jù)否定其真實(shí)性,該數(shù)據(jù)能夠反映資本市場服務(wù)板塊的股票情況。
其次,根據(jù)原審查明的事實(shí),在涉案虛假陳某揭露日之后,方正證券公司連續(xù)發(fā)布了十余份涉及利空信息的公告,這些信息公開后,有的在公告發(fā)布當(dāng)日,方正證券公司股價(jià)下跌幅度明顯超過未發(fā)布公告時(shí)的跌幅,故原審判決認(rèn)定有的利空信息對方正證券公司股價(jià)的下跌產(chǎn)生一定影響。同時(shí)考慮到利空信息產(chǎn)生影響的不同情況,原審判決認(rèn)定并非所有公告信息均對方正證券公司股價(jià)下跌造成影響,該認(rèn)定符合客觀事實(shí)。原審判決綜合考量虛假陳某揭露日之前的證券市場整體情況,以及揭露日之后方正證券公司發(fā)布的一系列利空信息,酌情認(rèn)定利空信息、投資風(fēng)險(xiǎn)等其他因素對李某某、侯某損失的影響比例為5%,并無不妥。
最后,影響證券投資者投資以及股價(jià)的因素非常復(fù)雜,李某某、侯某主張其購買方正證券股票系出于對方正集團(tuán)公司、方正證券公司的信賴,但該主張不能否定牛市影響對其買入方正證券股票之間的因果關(guān)系。同時(shí),李某某、侯某主張方正集團(tuán)公司虛假陳某主觀惡意明顯,應(yīng)對李某某、侯某損失承擔(dān)100%賠償責(zé)任,但李某某、侯某不能舉證證明方正證券股票股價(jià)下跌是完全受方正集團(tuán)公司、方正證券公司虛假陳某的影響。李某某、侯某的該項(xiàng)主張缺乏依據(jù),本院不予采信。
(四)本案是否遺漏重要事實(shí)
根據(jù)原審查明,中國證監(jiān)會[2017]42號《行政處罰決定書》已經(jīng)載明,方正集團(tuán)公司、利德科技、西藏昭融、西藏容大在方正證券公司上市時(shí)出具的專項(xiàng)聲明、承諾或說明,均包含“本公司與方正證券公司其他股東不具有關(guān)聯(lián)關(guān)系,不構(gòu)成一致行動人”。上述四家公司刻意隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系,違反了證券法第六十三條的規(guī)定。李某某、侯某主張方正集團(tuán)公司、利德科技、西藏昭融、西藏容大為一致行動人,事實(shí)上已在上述《行政處罰決定書》中作出認(rèn)定?,F(xiàn)李某某、侯某主張?jiān)瓕徟袥Q未認(rèn)定方正集團(tuán)公司、利德科技、西藏昭融、西藏容大為一致行動人,與事實(shí)不符,本院不予采信。李某某、侯某據(jù)此主張?jiān)瓕彿ㄔ和鞣ú门?,本院不予支持?/div>
(五)原審判決是否違反法定程序
原審訴訟中,一審法院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證,并對當(dāng)事人無異議的證據(jù)予以確認(rèn)并在卷佐證,對于異議的證據(jù),綜合全案情況綜合予以認(rèn)定。原審法院的處理符合法律規(guī)定,李某某、侯某以證據(jù)未在判決中一一列明為由,主張?jiān)瓕彿ㄔ哼`反法定程序,沒有事實(shí)、法律依據(jù),本院不予采信。
本案為證券虛假陳某責(zé)任糾紛,認(rèn)定方正集團(tuán)公司、方正證券公司構(gòu)成證券虛假陳某行為的前提和重要依據(jù)是證券行政監(jiān)管部門的處罰決定。本案中,中國證監(jiān)會已經(jīng)作出[2017]42號《行政處罰決定書》,原審判決已經(jīng)對此予以查明,并根據(jù)《賠償規(guī)定》第三十條規(guī)定確認(rèn)方正集團(tuán)公司、方正證券公司應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。李某某、侯某主張調(diào)取的關(guān)于利德科技、西藏昭融、西藏容大減持方正證券股票的證據(jù),不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第五項(xiàng)規(guī)定的對審理案件需要的主要證據(jù)。李某某、侯某據(jù)此申請?jiān)賹?,本院不予支持?/div>
綜上,李某某、侯某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二、五、六、十三項(xiàng)規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回李某某、侯某的再審申請。
審判長  張穎新
審判員  江顯和
審判員  肖 芳
二〇二〇年三月二十七日
法官助理陳海霞
書記員黃琪

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