中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申32號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):貴州飛馬房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地貴州省安順市西秀區(qū)老大十字榮建大廈六樓。
法定代表人:馮顯寧,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:龍國慶,貴州千載律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:鄭強,貴州千載律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審第三人、二審上訴人):興義市人民政府。住所地貴州省興義市市府路。
法定代表人:袁建林,該市政府市長。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):黔西南布依族苗族自治州人民政府。住所地貴州省興義市遵義路。
法定代表人:楊永英,該州政府州長。
委托訴訟代理人:陸光倫,貴州天生律師事務(wù)所律師。
再審申請人貴州飛馬房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱飛馬公司)因與被申請人興義市人民政府(以下簡稱興義市政府)、黔西南布依族苗族自治州人民政府(以下簡稱黔西南州政府)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服貴州省高級人民法院(2019)黔民終40號民事判決,向本院申請再審。本院受理后,依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
飛馬公司申請再審稱,二審判決認(rèn)定事實缺乏證據(jù)證明、適用法律錯誤以及違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利,請求依法再審本案,依法撤銷二審判決第三項、第五項及第六項,并改判支持飛馬公司的全部訴訟請求或?qū)⒈景赴l(fā)回重審,本案一審、二審訴訟費用由被申請人負(fù)擔(dān)。事實及理由:一、本案《貴州灑金教育城項目建設(shè)合作協(xié)議》(以下簡稱《合作協(xié)議》)系投融資合作開發(fā)合同關(guān)系,合法有效,原審認(rèn)定為全額墊資的建設(shè)工程施工合同關(guān)系錯誤。《合作協(xié)議》約定:貴州灑金教育城建設(shè)指揮部(以下簡稱灑金指揮部)負(fù)責(zé)如下事宜即約定義務(wù):1.提供發(fā)改部門的立項批文等文件,負(fù)責(zé)辦理施工所需的相關(guān)手續(xù),確保項目順利實施;2.負(fù)責(zé)完成征地及拆遷等工作事宜。飛馬公司負(fù)責(zé)如下事宜即約定義務(wù):1.負(fù)責(zé)項目款項的投資或融資;2.負(fù)責(zé)選擇具有施工資質(zhì)的單位施工;3.負(fù)責(zé)向灑金指揮部出借款項3億元用以土地拆遷;4.負(fù)責(zé)按時將施工單位承建的工程竣工驗收后交給灑金教育城指揮部??梢?,合同中并沒有任何關(guān)于申請人作為“項目承包單位”及“建設(shè)施工單位”之約定,在雙方的合作協(xié)議項下,飛馬公司參與合作的主要目的在于按工程款的10%收取投資收益款,并根據(jù)出借給灑金指揮部的款項收取借款利息等,飛馬公司并非項目承包人,也不是實際施工人。雙方之間系投融資合作開發(fā)關(guān)系,是否具有資質(zhì)以及是否招投標(biāo)均不影響其合法效力,《合作協(xié)議》亦不存在法定無效情形,應(yīng)為合法有效。案涉合同約定“按施工總工程價款平均上浮4%支付飛馬公司工程價款及收取工程建設(shè)管理費和收益款”等系飛馬公司可獲取的“合作利益”,而非屬于其他非法轉(zhuǎn)包利益。二、二審法院以“興義市政府在一審?fù)徍笾炼徠陂g,又陸續(xù)向?qū)嶋H施工方已經(jīng)支付了1,196.87萬元工程款”為由,在二審判決第三項中完全免除興義市政府應(yīng)以1,196.87萬元為基數(shù)按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率(起止時間為:2017年7月27日起至實際支付之日止)計付飛馬公司銀行同期貸款利息,即二審判決第三項內(nèi)容明顯錯誤。三、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條第一款規(guī)定:“訴訟過程中,當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的,不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制,人民法院應(yīng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求”??梢姡瑸榇_保當(dāng)事人能更充分行使法律賦予的辯論權(quán),人民法院應(yīng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求,但在一審、二審訴訟過程中,法院均未向飛馬公司予以釋明,剝奪飛馬公司的辯論權(quán)。
黔西南州政府提交書面意見稱,原審依據(jù)雙方簽訂的《合作協(xié)議》認(rèn)定雙方系建設(shè)工程施工關(guān)系正確,飛馬公司關(guān)于本案應(yīng)為投融資合作開發(fā)合同糾紛的主張不能成立,且一審法院已向飛馬公司進(jìn)行了釋明,飛馬公司未提出異議。此外,因存在案涉工程未公開招標(biāo)、飛馬公司無建筑資質(zhì)等違反法律、行政法規(guī)的情形,原審認(rèn)定《合作協(xié)議》無效,飛馬公司主張工程價款上浮4%的主張亦不能成立。綜上,請求駁回飛馬公司的再審申請。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,本案再審審查的焦點問題是:一、案涉《合作協(xié)議》的性質(zhì)與效力。二、飛馬公司主張的投融資收益是否有依據(jù)。
一、關(guān)于案涉《合作協(xié)議》的性質(zhì)問題
法律性質(zhì)的認(rèn)定和類型劃分,應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人合同約定及合同履行的具體情況加以具體判斷。從《合作協(xié)議》中雙方的權(quán)利義務(wù)分析,飛馬公司作為合同一方應(yīng)當(dāng)履行案涉項目的全額投資或融資建設(shè)義務(wù),并按照約定時間和質(zhì)量要求,完成約定的工程項目建設(shè)任務(wù)并交付甲方。經(jīng)原審查明,案涉合同雙方均認(rèn)可《合作協(xié)議》并未賦予飛馬公司在建設(shè)過程中對本案工程享有所有權(quán)、處置權(quán)或?qū)⒈景腹こ桃援a(chǎn)權(quán)人名義進(jìn)行抵押融資等權(quán)利,即飛馬公司并未依法取得案涉工程項目業(yè)主的法律地位。合同履行過程中,飛馬公司自行施工完成場平工程,但未進(jìn)行案涉項目的投融資活動,且與案外人簽訂《建設(shè)工程施工合同》的形式將案涉其他工程肢解分包,出借給灑金指揮部的借款亦來源于案外人繳納的施工保證金。綜合合同約定與履行情況判斷,簽訂《合作協(xié)議》的本質(zhì)是建設(shè)案涉項目,雖涉投融資約定但卻不具備投融資性質(zhì)和特征,飛馬公司亦未從事案涉投融資活動,原審據(jù)此認(rèn)定案涉《合作協(xié)議》的法律性質(zhì)本質(zhì)上屬于建設(shè)工程施工合同中的墊資工程總承包合同關(guān)系具有事實依據(jù)和法律依據(jù),并無不當(dāng)。
二、關(guān)于案涉《合作協(xié)議》的效力問題
《中華人民共和國招投標(biāo)法》第三條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標(biāo):(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目;(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;......”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認(rèn)定無效:(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?!北景腹こ剃P(guān)系屬于社會公共利益、公眾安全的公共事業(yè)項目,工程資金來源于國有資金,且飛馬公司不具有建筑工程施工資質(zhì),原審據(jù)此認(rèn)定《合作協(xié)議》無效并無不當(dāng)。
三、關(guān)于飛馬公司主張的投融資收益是否有依據(jù)的問題
按照《合作協(xié)議》約定的內(nèi)容,飛馬公司具有建設(shè)項目的投融資義務(wù),因此可以獲得相應(yīng)的投融資收益。但是,第一,《合作協(xié)議》因違反法律強制性禁止性規(guī)定無效,飛馬公司主張投融資收益的合同依據(jù)亦無效,飛馬公司的該項主張沒有有效的合同依據(jù)。第二,《合作協(xié)議》的履行過程中,未進(jìn)行案涉工程的投資或融資事項,飛馬公司不具有獲得投融資收益的事實基礎(chǔ),根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的民事活動原則,飛馬公司不應(yīng)獲得投融資收益。第三,飛馬公司沒有建筑施工資質(zhì),亦未進(jìn)行招投標(biāo)手續(xù),將案涉工程肢解分包給不同的案外施工主體,其主張的投融資收益以及建設(shè)管理費等實質(zhì)上屬于其肢解分包的非法利潤,不應(yīng)受到法律保護,原審不予支持并無不當(dāng)。
另,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應(yīng)付款時間:(一)建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。本案一審判決后,飛馬公司和興義市政府上訴,一審判決尚未生效。經(jīng)二審?fù)彶槊?,興義市政府于一審?fù)徍笠约岸弻徖砥陂g又陸續(xù)向案外實際施工人支付1,196.87萬元,飛馬公司亦同意在本案工程款中扣減,屆時興義市政府尚欠飛馬公司工程款14,396,857.24元,據(jù)此二審判決興義市政府在確定時間內(nèi)向飛馬公司支付尚欠工程款14,396,857.24元及利息,利息以欠付工程款11,479,125.38元為基數(shù),從起訴之日即2017年7月27日起按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率計算支付至付清工程款之日止計算符合法律規(guī)定,并無不當(dāng)。綜上,飛馬公司申請再審的理由不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定之情形。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回貴州飛馬房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 孫曉光
審判員 王海峰
審判員 司 偉
二〇二〇年三月二十三日
法官助理劉曉虹
書記員何玉瑩
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