中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申1731號
再審申請人(一審被告、反訴原告、二審上訴人):云南雨某置業(yè)有限公司,住所地云南省昆明市呈貢區(qū)雨花路云南白藥廠旁。
法定代表人:姜旭,該公司董事長。
委托訴訟代理人:杜莎,云南云之南律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:謝燕春,云南云之南律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告、二審上訴人):成都百豐房地產(chǎn)營銷策劃有限公司,住所地四川省成都市武侯區(qū)新希望路7號6棟1單元8樓802、803、804、805號。
法定代表人:邵華,該公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:**,泰和泰律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:黃琳,泰和泰律師事務(wù)所律師。
再審申請人云南雨某置業(yè)有限公司(以下簡稱雨某公司)因與被申請人成都百豐房地產(chǎn)營銷策劃有限公司(以下簡稱百豐公司)商品房委托代理銷售合同糾紛一案,不服云南省高級人民法院(2019)云民終738號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
雨某公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)之規(guī)定申請?jiān)賹彛埱螅?.依法提審并撤銷二審判決;2.依法駁回被申請人的訴訟請求;3.依法支持該公司反訴訴訟請求;4.一、二審訴訟費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。事實(shí)及理由:(一)二審法院認(rèn)定百豐公司招商成功違背客觀事實(shí),判決雙方繼續(xù)履行合同錯(cuò)誤。首先,百豐公司稱有五個(gè)商家簽訂了《意向進(jìn)駐協(xié)議》,但其僅提供了《昆明奧特萊斯中心租賃和管理協(xié)議》,未能舉示其他四個(gè)商家的《意向進(jìn)駐協(xié)議》,僅憑雨某公司在百豐公司提交的《關(guān)于申請解除<雨花國際商中心一期項(xiàng)目>全程策劃、招商代理及銷售代理合同中招商保函內(nèi)容的約定》(以下簡稱《解除保函申請》)上的蓋章不能證明百豐公司招商成功;其次,雙方在2014年5月20日簽訂的《雨花國際商務(wù)中心(一期)項(xiàng)目全程策劃、招商代理及銷售代理》補(bǔ)充協(xié)議(一)(世界知名商家整合招商推廣)(以下簡稱《補(bǔ)充協(xié)議一》)中才明確招商的具體商家,此后簽訂的有關(guān)商家招商推廣的十份補(bǔ)充協(xié)議亦不包含《解除保函申請》中提到的四個(gè)商家,百豐公司一審訴狀中也未主張?jiān)撍膫€(gè)商家招商成功的代理費(fèi),故以《解除保函申請》認(rèn)定招商成功不能成立;最后,簽訂《意向進(jìn)駐協(xié)議》并實(shí)際履行是衡量百豐公司招商成功的標(biāo)準(zhǔn),且雙方將招商和銷售代理的方案調(diào)整為招商過程中可同時(shí)進(jìn)行銷售代理,二審法院依據(jù)招商成功才能進(jìn)行銷售代理的合同約定,結(jié)合百豐公司銷售代理房屋的行為,推定百豐公司招商成功缺乏事實(shí)依據(jù),二審法院認(rèn)定百豐公司不是簽約主體,免除其舉證責(zé)任存在錯(cuò)誤。(二)因百豐公司未能招商成功,故根據(jù)合同約定,以及百豐公司停止招商工作,合同目的無法實(shí)現(xiàn)等事實(shí),雨某公司有權(quán)解除《雨花國際商中心一期項(xiàng)目全程策劃、招商代理及銷售代理合同》(以下簡稱《代理合同》)及其十份《補(bǔ)充協(xié)議》,百豐公司應(yīng)當(dāng)返還招商運(yùn)營費(fèi)、推廣費(fèi)等預(yù)付費(fèi)用,并承擔(dān)違約責(zé)任。
百豐公司提交意見稱,第一,雙方在合同中約定雨某公司與三個(gè)主力商家簽訂《意向進(jìn)駐協(xié)議》即視為招商成功,并未將實(shí)際履行作為衡量招商成功的標(biāo)準(zhǔn);第二,百豐公司以其已經(jīng)招商成功為由,向雨某公司提交了《解除保函申請》,雨某公司在申請中簽署“同意解除”并加蓋公章,代表雨某公司認(rèn)可百豐公司已經(jīng)招商成功;第三,百豐公司在二審中提交的英國DTZ教育機(jī)構(gòu)、康普雷斯國際酒店出具的說明等證據(jù)能夠與《解除保函申請》相互印證,結(jié)合招商成功后銷售代理內(nèi)容才生效的合同約定,以及雙方履行銷售代理的行為,可以進(jìn)一步證明招商成功的事實(shí),《代理合同》的系列補(bǔ)充協(xié)議,不是對《代理合同》中招商代理的補(bǔ)充,也不涉及招商是否成功的認(rèn)定。第四,百豐公司已經(jīng)招商成功,且并未停止相關(guān)代理工作。第五,雨某公司在二審判決生效后,主動要求繼續(xù)履行合同,現(xiàn)合同正在繼續(xù)履行過程中,雨某公司申請?jiān)賹徬禐榱颂颖芟鄳?yīng)的支付責(zé)任。
本院認(rèn)為,本案的主要爭議焦點(diǎn)為,百豐公司是否按照合同約定履行了招商成功的合同義務(wù),評述如下:
首先,雙方在《代理合同》中約定,百豐公司負(fù)責(zé)昆明呈貢新區(qū)雨花國際商務(wù)中心一期項(xiàng)目的獨(dú)家全程營銷策劃、招商代理和銷售代理。百豐公司就項(xiàng)目招商工作前期招商運(yùn)營費(fèi)用出具擔(dān)保函,作為其招商失敗后退還前期招商運(yùn)營費(fèi)的履約保證。在招商過程中,若雨某公司與首選的宜家、韓國樂天百貨、韓國CGV院線主力商家或任意3個(gè)雨某公司認(rèn)可的國內(nèi)知名品牌商家簽訂《意向進(jìn)駐協(xié)議》后,視為招商成功,該履約保證隨即解除,百豐公司不再承擔(dān)其他違約責(zé)任。按照《代理合同》中的上述約定,若雨某公司與前述約定的3個(gè)主力商家或雨某公司認(rèn)可的國內(nèi)知名品牌商家簽訂《意向進(jìn)駐協(xié)議》,即視為百豐公司招商成功。
其次,雨某公司在百豐公司提交的《解除保函申請》簽字蓋章表示同意,能夠印證百豐公司招商成功的事實(shí)。根據(jù)前述《代理合同》約定,百豐公司招商成功后,百豐公司就項(xiàng)目招商工作前期招商運(yùn)營費(fèi)用出具的履約保函隨即解除。本案中,百豐公司于2014年3月21日向雨某公司發(fā)出《解除保函申請》,載明美羅奧特萊斯、英國DTZ教育機(jī)構(gòu)、御溫泉、韓國CGV院線、康普雷斯國際酒店五家商家均已簽署了《意向進(jìn)駐協(xié)議》,提請解除合同中對主力店商家前期招商中保函內(nèi)容的約定,退回為此條款出具的履約保函等內(nèi)容,雨某公司于2014年4月10日在該申請上手寫“同意解除”并加蓋了公章,應(yīng)視為雨某公司對申請內(nèi)容的認(rèn)可,且《意向進(jìn)駐協(xié)議》的簽訂主體為雨某公司和商家,并非百豐公司,故百豐公司雖未全部提交五家商家簽訂的《意向協(xié)議書》,但二審判決依據(jù)《解除保函申請》認(rèn)定百豐公司已完成招商成功的合同義務(wù),具有事實(shí)依據(jù),并無不當(dāng)。
最后,雙方對合同銷售代理部分的履行進(jìn)一步印證了百豐公司招商成功的事實(shí)?!洞砗贤访鞔_載明合同分為三個(gè)部分、二個(gè)階段實(shí)施,第一階段分為全程策劃和招商代理兩個(gè)部分,第二階段為銷售代理部分,如果第一階段百豐公司招商成功,則第二階段的銷售代理合同才能生效,銷售代理服務(wù)方可繼續(xù)進(jìn)行。因雨某公司認(rèn)可雙方已開始履行第二階段的銷售代理合同,故雙方對銷售代理合同的履行能夠印證百豐公司招商成功,雨某公司稱雙方對招商及代理方案進(jìn)行了調(diào)整,缺乏事實(shí)依據(jù)。
至于雨某公司主張的百豐公司應(yīng)當(dāng)返還招商運(yùn)營費(fèi)、推廣費(fèi)等預(yù)付費(fèi)用并承擔(dān)違約責(zé)任的問題,因該請求系基于百豐公司招商失敗這一前提,現(xiàn)因百豐公司并未招商失敗,且合同目的亦非不能實(shí)現(xiàn),故二審判決對其該部分請求不予支持并無不當(dāng)。
綜上,雨某公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的再審事由。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定,裁定如下:
駁回云南雨某置業(yè)有限公司的再審申請。
審判長 馬 嵐
審判員 馬成波
審判員 葛洪濤
二〇二〇年五月二十八日
法官助理李春偉
書記員王鈺婷
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