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河南七建工程集團(tuán)有限公司、河南省中原文化研究會建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2020-05-18 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申1164號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):河南七建工程集團(tuán)有限公司,住所地河南省安陽市殷都區(qū)文源街西段。
法定代表人:李方波,該公司董事長。
委托訴訟代理人:劉賓,河南博訥律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:朱春霞,河南博訥律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):河南省中原文化研究會,住所地河南省鄭州市玉鳳路406號。
法定代表人:王旭升。
再審申請人河南七建工程集團(tuán)有限公司(以下簡稱河南七建公司)因與被申請人河南省中原文化研究會(以下簡稱中原文化研究會)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服河南省高級人民法院(以下簡稱二審法院)(2019)豫民終1070號民事判決(以下簡稱二審判決),向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
河南七建公司申請再審稱,本案應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項再審。事實和理由:一、《竣工結(jié)算審核書》不僅程序違反法律規(guī)定,內(nèi)容亦缺失、遺漏鑒定事項,而且未經(jīng)過雙方簽字確認(rèn),不能作為雙方結(jié)算工程款的依據(jù)。匯龍工程咨詢有限公司2017年3月接收河南七建公司審計材料后,至2019年5月才出具審核報告,已超過財政部、建設(shè)部公布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條所規(guī)定的法定審核期限,審核程序違法,不應(yīng)當(dāng)采納該審核書。該《竣工結(jié)算審核書》內(nèi)容不完整,遺漏了雙方爭議的工程延期的責(zé)任認(rèn)定問題、分包利潤返還問題以及工程款利息問題。該《竣工結(jié)算審核書》雖經(jīng)雙方質(zhì)證,但河南七建公司自始至終未對該審核書確認(rèn)。根據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十八條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條規(guī)定,河南七建公司有權(quán)申請法院對工程量進(jìn)行司法鑒定,二審法院未支持河南七建公司的鑒定請求,違反法律規(guī)定。二、案涉《1101建設(shè)工程施工合同》中已約定讓利100萬元的用途,在合同履行過程中中原文化研究會已明確表示放棄使用該項費用,中原文化研究會項目負(fù)責(zé)人出具的《情況說明》足以證明該事實。因此,該筆費用不應(yīng)從工程款中予以扣除。三、中原文化研究會工程負(fù)責(zé)人張兵已自認(rèn)中原文化研究會對分包項目進(jìn)行招標(biāo)控制,河南七建公司提交的《情況確認(rèn)單》可以證明由于建設(shè)單位原因?qū)е鹿て谘诱`。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十二條規(guī)定,上述事實無需河南七建公司再次舉證。四、河南七建公司一審提交的進(jìn)度款審批及支付憑證足以證明中原文化研究會延期支付進(jìn)度款。根據(jù)案涉合同約定,中原文化研究會應(yīng)當(dāng)支付逾期利息。二審法院以不存在嚴(yán)重違約行為駁回河南七建公司關(guān)于利息的請求,無事實及法律依據(jù)。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,根據(jù)財政部、建設(shè)部公布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條規(guī)定,承包人遞交完整的結(jié)算資料后,發(fā)包人才負(fù)有在規(guī)定期限或約定期限內(nèi)進(jìn)行核實的義務(wù)。河南七建公司在本案一審期間仍在向中原文化研究會和一審法院提交用于審計的相關(guān)材料。因此,本案不屬于《1101建設(shè)工程施工合同》通用條款第33.3條所約定的發(fā)包人無理由不支付工程竣工結(jié)算價款的情形,審計時間較長并不影響《竣工結(jié)算審核書》作為工程款結(jié)算的依據(jù)。匯龍工程咨詢有限公司出具的《竣工結(jié)算審核書》第四部分“關(guān)于工期延誤情況和價格調(diào)節(jié)基金的說明”中已就河南七建公司所主張的工程延誤的問題進(jìn)行分析,并不存在遺漏工程延期責(zé)任的認(rèn)定問題?!?101建設(shè)工程施工合同》專用條款第29.1條規(guī)定,發(fā)包人有權(quán)對設(shè)計圖紙進(jìn)行變更、對工程量進(jìn)行調(diào)增、調(diào)減,承包人應(yīng)及時、完整地執(zhí)行,不得以任何理由拒絕,并保證工程的質(zhì)量和進(jìn)度要求。除非變更引起工程承包范圍變化,承包人不得提出工期索賠要求。因此,河南七建公司在未證明工程承包范圍已發(fā)生變化的情況下,無權(quán)向中原文化研究會主張相應(yīng)工期延誤的損失。而且,《1101建設(shè)工程施工合同》通用條款第36.2條約定了因發(fā)包人原因造成工程延期后承包人索賠的程序。河南七建公司提交的《情況確認(rèn)單》等證據(jù)不足以證明其已按上述索賠程序向發(fā)包人或監(jiān)理人報告停建、緩建期間發(fā)生的經(jīng)濟支出和其他實際發(fā)生的費用,也不足以證明其在建設(shè)過程中向發(fā)包人主張過該部分費用。因此,二審判決未支持河南七建公司關(guān)于工程延期責(zé)任的訴訟請求,并無錯誤。《1101建設(shè)工程施工合同》專用條款第38條是關(guān)于河南七建公司對案涉工程進(jìn)行分包的約定,該條中并未約定對于河南七建公司對外分包的項目,中原文化研究會需向河南七建公司進(jìn)行分包利潤返還。案外人張兵、盧秋宏陳述的內(nèi)容并不涉及分包利潤返還的問題,其陳述不能證明河南七建公司與中原文化研究會已就分包利潤返還達(dá)成一致。《竣工結(jié)算審核書》作為雙方結(jié)算的依據(jù)系在2019年5月27日作出。河南七建公司2018年12月14日提起本案訴訟時,案涉工程款未付部分尚不具有支付條件。因此,河南七建公司主張《竣工結(jié)算審核書》遺漏了工程延期責(zé)任、分包利潤返還、工程款利息并要求進(jìn)行重新鑒定,不能成立?!?101建設(shè)工程施工合同》專用條款9(14)條載明可由發(fā)包方指定100萬元讓利的用途及方式,因此,該100萬元的用途可由發(fā)包方?jīng)Q定。中原文化研究會并未表示過放棄100萬元讓利,河南七建公司所提交的由林鋒出具的《情況說明》中沒有作出放棄該100萬元的意思表示,林鋒也不能代表中原文化研究會放棄該100萬元。二審判決認(rèn)定河南七建公司并未舉證證明中原文化研究會具體的應(yīng)付款時間節(jié)點,河南七建公司在再審申請中也未提交充分證據(jù)證明。從工程竣工驗收之時以及《竣工結(jié)算審核書》出具之時中原文化研究會付款情況來看,已付數(shù)額超過合同約定要求。二審判決未支持河南七建公司關(guān)于延期支付進(jìn)度款利息的訴求,并無不妥。
綜上,河南七建公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回河南七建工程集團(tuán)有限公司的再審申請。
審判長  包劍平
審判員  杜 軍
審判員  關(guān)曉海
二〇二〇年三月三十日
????????????????????????????????????????????????????法官助理丁燕鵬
????????????????????????????????????????????????????? 書記員陳博

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