中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申1164號(hào)
再審申請(qǐng)人(一審原告、二審上訴人):河南七建工程集團(tuán)有限公司,住所地河南省安陽市殷都區(qū)文源街西段。
法定代表人:李方波,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:劉賓,河南博訥律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:朱春霞,河南博訥律師事務(wù)所律師。
被申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人):河南省中原文化研究會(huì),住所地河南省鄭州市玉鳳路406號(hào)。
法定代表人:王旭升。
再審申請(qǐng)人河南七建工程集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱河南七建公司)因與被申請(qǐng)人河南省中原文化研究會(huì)(以下簡(jiǎn)稱中原文化研究會(huì))建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服河南省高級(jí)人民法院(以下簡(jiǎn)稱二審法院)(2019)豫民終1070號(hào)民事判決(以下簡(jiǎn)稱二審判決),向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
河南七建公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q,本案應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)再審。事實(shí)和理由:一、《竣工結(jié)算審核書》不僅程序違反法律規(guī)定,內(nèi)容亦缺失、遺漏鑒定事項(xiàng),而且未經(jīng)過雙方簽字確認(rèn),不能作為雙方結(jié)算工程款的依據(jù)。匯龍工程咨詢有限公司2017年3月接收河南七建公司審計(jì)材料后,至2019年5月才出具審核報(bào)告,已超過財(cái)政部、建設(shè)部公布的《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十四條所規(guī)定的法定審核期限,審核程序違法,不應(yīng)當(dāng)采納該審核書。該《竣工結(jié)算審核書》內(nèi)容不完整,遺漏了雙方爭(zhēng)議的工程延期的責(zé)任認(rèn)定問題、分包利潤(rùn)返還問題以及工程款利息問題。該《竣工結(jié)算審核書》雖經(jīng)雙方質(zhì)證,但河南七建公司自始至終未對(duì)該審核書確認(rèn)。根據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十八條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條規(guī)定,河南七建公司有權(quán)申請(qǐng)法院對(duì)工程量進(jìn)行司法鑒定,二審法院未支持河南七建公司的鑒定請(qǐng)求,違反法律規(guī)定。二、案涉《1101建設(shè)工程施工合同》中已約定讓利100萬元的用途,在合同履行過程中中原文化研究會(huì)已明確表示放棄使用該項(xiàng)費(fèi)用,中原文化研究會(huì)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人出具的《情況說明》足以證明該事實(shí)。因此,該筆費(fèi)用不應(yīng)從工程款中予以扣除。三、中原文化研究會(huì)工程負(fù)責(zé)人張兵已自認(rèn)中原文化研究會(huì)對(duì)分包項(xiàng)目進(jìn)行招標(biāo)控制,河南七建公司提交的《情況確認(rèn)單》可以證明由于建設(shè)單位原因?qū)е鹿て谘诱`。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十二條規(guī)定,上述事實(shí)無需河南七建公司再次舉證。四、河南七建公司一審提交的進(jìn)度款審批及支付憑證足以證明中原文化研究會(huì)延期支付進(jìn)度款。根據(jù)案涉合同約定,中原文化研究會(huì)應(yīng)當(dāng)支付逾期利息。二審法院以不存在嚴(yán)重違約行為駁回河南七建公司關(guān)于利息的請(qǐng)求,無事實(shí)及法律依據(jù)。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,根據(jù)財(cái)政部、建設(shè)部公布的《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十四條規(guī)定,承包人遞交完整的結(jié)算資料后,發(fā)包人才負(fù)有在規(guī)定期限或約定期限內(nèi)進(jìn)行核實(shí)的義務(wù)。河南七建公司在本案一審期間仍在向中原文化研究會(huì)和一審法院提交用于審計(jì)的相關(guān)材料。因此,本案不屬于《1101建設(shè)工程施工合同》通用條款第33.3條所約定的發(fā)包人無理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款的情形,審計(jì)時(shí)間較長(zhǎng)并不影響《竣工結(jié)算審核書》作為工程款結(jié)算的依據(jù)。匯龍工程咨詢有限公司出具的《竣工結(jié)算審核書》第四部分“關(guān)于工期延誤情況和價(jià)格調(diào)節(jié)基金的說明”中已就河南七建公司所主張的工程延誤的問題進(jìn)行分析,并不存在遺漏工程延期責(zé)任的認(rèn)定問題?!?101建設(shè)工程施工合同》專用條款第29.1條規(guī)定,發(fā)包人有權(quán)對(duì)設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行變更、對(duì)工程量進(jìn)行調(diào)增、調(diào)減,承包人應(yīng)及時(shí)、完整地執(zhí)行,不得以任何理由拒絕,并保證工程的質(zhì)量和進(jìn)度要求。除非變更引起工程承包范圍變化,承包人不得提出工期索賠要求。因此,河南七建公司在未證明工程承包范圍已發(fā)生變化的情況下,無權(quán)向中原文化研究會(huì)主張相應(yīng)工期延誤的損失。而且,《1101建設(shè)工程施工合同》通用條款第36.2條約定了因發(fā)包人原因造成工程延期后承包人索賠的程序。河南七建公司提交的《情況確認(rèn)單》等證據(jù)不足以證明其已按上述索賠程序向發(fā)包人或監(jiān)理人報(bào)告停建、緩建期間發(fā)生的經(jīng)濟(jì)支出和其他實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用,也不足以證明其在建設(shè)過程中向發(fā)包人主張過該部分費(fèi)用。因此,二審判決未支持河南七建公司關(guān)于工程延期責(zé)任的訴訟請(qǐng)求,并無錯(cuò)誤。《1101建設(shè)工程施工合同》專用條款第38條是關(guān)于河南七建公司對(duì)案涉工程進(jìn)行分包的約定,該條中并未約定對(duì)于河南七建公司對(duì)外分包的項(xiàng)目,中原文化研究會(huì)需向河南七建公司進(jìn)行分包利潤(rùn)返還。案外人張兵、盧秋宏陳述的內(nèi)容并不涉及分包利潤(rùn)返還的問題,其陳述不能證明河南七建公司與中原文化研究會(huì)已就分包利潤(rùn)返還達(dá)成一致?!犊⒐そY(jié)算審核書》作為雙方結(jié)算的依據(jù)系在2019年5月27日作出。河南七建公司2018年12月14日提起本案訴訟時(shí),案涉工程款未付部分尚不具有支付條件。因此,河南七建公司主張《竣工結(jié)算審核書》遺漏了工程延期責(zé)任、分包利潤(rùn)返還、工程款利息并要求進(jìn)行重新鑒定,不能成立。《1101建設(shè)工程施工合同》專用條款9(14)條載明可由發(fā)包方指定100萬元讓利的用途及方式,因此,該100萬元的用途可由發(fā)包方?jīng)Q定。中原文化研究會(huì)并未表示過放棄100萬元讓利,河南七建公司所提交的由林鋒出具的《情況說明》中沒有作出放棄該100萬元的意思表示,林鋒也不能代表中原文化研究會(huì)放棄該100萬元。二審判決認(rèn)定河南七建公司并未舉證證明中原文化研究會(huì)具體的應(yīng)付款時(shí)間節(jié)點(diǎn),河南七建公司在再審申請(qǐng)中也未提交充分證據(jù)證明。從工程竣工驗(yàn)收之時(shí)以及《竣工結(jié)算審核書》出具之時(shí)中原文化研究會(huì)付款情況來看,已付數(shù)額超過合同約定要求。二審判決未支持河南七建公司關(guān)于延期支付進(jìn)度款利息的訴求,并無不妥。
綜上,河南七建公司的再審申請(qǐng)不符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回河南七建工程集團(tuán)有限公司的再審申請(qǐng)。
審判長(zhǎng) 包劍平
審判員 杜 軍
審判員 關(guān)曉海
二〇二〇年三月三十日
????????????????????????????????????????????????????法官助理丁燕鵬
????????????????????????????????????????????????????? 書記員陳博
成為第一個(gè)評(píng)論者