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撫順礦業(yè)中機熱力有限責任公司合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2020-05-19 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2020)最高法民申1137號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):撫順礦業(yè)中機熱力有限責任公司。住所地:遼寧省撫順市望花區(qū)演武街29號。
法定代表人:趙寶章,該公司董事長。
委托訴訟代理人:張寧寧,遼寧觀策律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:原云鵬,遼寧觀策律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):中機國能電力工程有限公司。住所地:上海市浦東新區(qū)老港鎮(zhèn)南港公路1765號153室。
法定代表人:韓臻,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:徐長煥,遼寧誠高律師事務(wù)所律師。
再審申請人撫順礦業(yè)中機熱力有限責任公司(以下簡稱撫礦熱力公司)因與被申請人中機國能電力工程有限公司(以下簡稱中機電力公司)合同糾紛一案,不服遼寧省高級人民法院(2019)遼民終1660號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
撫礦熱力公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定申請再審。主要事實和理由:(一)原審判決回避對案涉合同效力的評價,導致由效力引發(fā)的合同固定總價應(yīng)否參照執(zhí)行問題缺乏法律評價基礎(chǔ)。1.案涉項目系使用國有資金投資的市政工程項目,依法必須進行招標,本案以邀請招標之名逃避公開招標,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第三項,合同無效;中機電力公司起訴前,案涉工程尚未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十條和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二條,合同亦無效。2.無效合同中約定的固定總價結(jié)算價款及迎合固定總價金額形成的《工程結(jié)算書》對雙方無約束力,應(yīng)在考察有無簽訂固定總價基礎(chǔ)或前提、雙方對固定總價是否意思表示真實且一致等因素后,決定是否參照固定總價結(jié)算。案涉合同名為固定總價實為估算價,且雙方對固定總價的約定并非一始貫終,非雙方真實一致的意思表示,不能參照。案涉合同14.1.1條雖約定了固定總價,但留有但書,即“除另有規(guī)定外,在合同有效期間固定不變”;結(jié)合訴爭合同3.1.1條(應(yīng)為3.3.1條)第5款的約定“(貨物部分)該部分價格結(jié)算以實際招標價格為準”,可見設(shè)備部分價款并非固定不變。(二)原審認定“現(xiàn)有證據(jù)能夠證明中機電力公司已經(jīng)交付竣工施工圖以及相關(guān)資料”缺乏證據(jù)支持,案涉合同無效。盡管中機電力公司已提交401盒資料,但未提供資料的內(nèi)容或明細,不能證明其已經(jīng)提交辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證所需施工圖、竣工圖、設(shè)計單位資質(zhì)等資料。因中機電力公司不配合提供資料,導致案涉建設(shè)工程規(guī)劃許可證至今未辦理,在本案起訴前尚未取得,故案涉合同應(yīng)屬無效。(三)原審判決偏離審理重點。撫礦熱力公司在2018年11月15日發(fā)現(xiàn)中機電力公司在《工程結(jié)算書》中虛報吸收式熱泵等設(shè)備價款3207.08萬元,構(gòu)成顯失公平;在本案一審判決后發(fā)現(xiàn)中機電力公司結(jié)算中虛構(gòu)價值307.527萬元的16臺設(shè)備,構(gòu)成欺詐。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,中機電力公司該等行為因不具有真實性應(yīng)予撤銷;中機電力公司行為因不具有善意也不應(yīng)被保護。本案爭議并非2013年11月簽訂《工程結(jié)算書》時有無可撤銷事由,而是一審和二審期間新發(fā)現(xiàn)的從案外人處采購價與結(jié)算價差3207.08萬元,以及中機電力公司虛報16臺設(shè)備收取撫礦熱力公司307.527萬元設(shè)備款,能否突破固定總價予以公平處理的問題,而原審對此沒有審理。綜上,原審判決事實不清、證據(jù)不足、適用法律錯誤,致使雙方利益嚴重失衡。
中機電力公司提交書面意見稱:(一)原審判決認定的基本事實有案涉合同和《工程結(jié)算書》《會議紀要》等證據(jù)予以充分證明。(二)一、二審法院已對合同效力問題進行了審理和評價,不存在回避合同效力問題;撫礦熱力公司以未公開招標、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證為由主張案涉合同無效均不能成立。(三)案涉工程價款應(yīng)依據(jù)案涉合同和《工程結(jié)算書》結(jié)算,該《工程結(jié)算書》真實有效,不具有可撤銷情形,案涉工程也不存在缺少設(shè)備的情況,撫礦熱力公司有關(guān)扣除設(shè)備差價款、虛構(gòu)設(shè)備構(gòu)成欺詐的理由均不能成立。綜上,原審判決認定事實清楚,適用法律正確,應(yīng)予維持,請求依法駁回撫礦熱力公司的再審申請。
本院經(jīng)審查認為,根據(jù)撫礦熱力公司的再審申請,本案審查重點為:案涉合同效力認定和案涉項目工程價款能否依據(jù)《工程結(jié)算書》結(jié)算。
本案基本事實是:中機電力公司與撫礦熱力公司于2011年12月1日通過邀請招標方式簽訂了《撫順礦業(yè)集團有限責任公司熱電廠供熱改造項目總承包合同文件》(以下簡稱《總承包合同》),約定中機電力公司承包建造供熱改造項目EPC工程。案涉工程于2012年3月2日正式開工后,于2012年12月20日由中機電力公司、撫礦熱力公司及主體設(shè)計單位、施工單位、調(diào)試單位、監(jiān)理單位六方對案涉工程辦理了移交手續(xù)。2013年10月15日,該工程經(jīng)過竣工驗收。2013年11月30日,雙方簽訂了《工程結(jié)算書》,對工程款的數(shù)額進行了確認。2014年11月19日質(zhì)保期結(jié)束后,雙方又通過2份《會議紀要》對工程質(zhì)量保證金的結(jié)算進行了確認。
(一)關(guān)于案涉合同效力的認定
撫礦熱力公司主張《總承包合同》無效的主要理由是案涉項
目工程依法應(yīng)當公開招標而實際采用邀請招標,以及案涉工程至今未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
首先,關(guān)于案涉項目工程采用邀請招標是否影響合同效力的問題。根據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第十條,招標分為公開招標和邀請招標,撫礦熱力公司并未舉證證明案涉工程必須采用公開招標方式招標,案涉項目工程采用邀請招標方式不能當然成為案涉《總承包合同》無效的理由,一審法院對此作出明確認定,并無明顯不當。而且,對于采取公開招標還是邀請招標,完全取決于招標人的主動作為,投標人只能被動響應(yīng),因此而產(chǎn)生的過錯和責任也應(yīng)當由招標人自行承擔。即使案涉項目工程不應(yīng)采用邀請招標,因此產(chǎn)生的任何不利后果也均應(yīng)當由撫礦熱力公司承擔。
其次,關(guān)于案涉項目工程至今未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是否影響合同效力問題。即使案涉合同無效,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條之規(guī)定,在案涉項目工程已經(jīng)竣工驗收合格的情況下,中機電力公司請求參照合同約定支付工程價款仍應(yīng)予以支持,并不能據(jù)此改變原審判決結(jié)果。而且,在正常情況下,取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是辦理施工許可證和實際開始施工的前提條件,案涉項目工程未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證即予施工并已實際投入使用,屬于未批先建,其過錯和責任也主要在于作為發(fā)包人和建設(shè)單位的撫礦熱力公司。
再次,關(guān)于撫礦熱力公司主張系因中機電力公司未交付竣工施工圖,以及相關(guān)資料導致其無法辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證,從而案涉合同應(yīng)屬無效的問題。如前所述,本案是否已辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證并不影響對中機電力公司有關(guān)訴訟請求的處理,事實上,施工圖、竣工圖也并非辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的前提條件,而是屬于合同履行的內(nèi)容,與合同效力無關(guān)。而且,如果撫礦熱力公司真正關(guān)心并要求中機電力公司交付有關(guān)圖紙資料,本應(yīng)當在竣工驗收或工程結(jié)算時即明確提出主張,或者至遲在中機電力公司于2015年4月7日向撫礦熱力公司交付401盒資料時及時核對并提出主張,但撫礦熱力公司卻拖延到本案中機電力公司起訴之后才提出主張。本院也注意到,中機電力公司在本案二審調(diào)解時承諾無論調(diào)解成功與否都會重新提供2套竣工圖,雙方實際上也已于2019年12月30日二審判決作出時即進行了3套相關(guān)圖紙資料的交接,其中不僅包括撫礦熱力公司主張的竣工圖,還包括正常辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證所需要的總體規(guī)劃圖和總平面布置圖等。
(二)關(guān)于案涉項目工程價款能否依據(jù)《工程結(jié)算書》結(jié)算如上所述,案涉合同效力并不影響中機電力公司請求參照合
同約定支付工程價款,有關(guān)合同價款的約定仍應(yīng)當作為處理本案的基本依據(jù)。在此基礎(chǔ)上,結(jié)合再審申請理由,需要重點審查合同約定是固定總價還是實為估算價、中機電力公司是否存在設(shè)備價款虛報3207.08萬元和虛構(gòu)16臺合計價款為307.527萬元的設(shè)備等問題。
首先,關(guān)于合同約定是固定總價還是實為估算價的問題。第一,書面合同是證明當事人意思表示真實且一致的最有力的證據(jù),在沒有相反證據(jù)足以反駁的情況下,應(yīng)當以書面合意為準確定當事人的合同權(quán)利義務(wù)。撫礦熱力公司提供的招投標過程中在先形成的有關(guān)文件材料,并不能用于否定在后形成的《總承包合同》和《工程結(jié)算書》以及2份《會議紀要》中有關(guān)工程價款的約定,這些雙方書面約定應(yīng)當作為案涉項目工程價款結(jié)算的基本依據(jù)。第二,《總承包合同》14.1.1條明確約定“本合同總價為閉口價,除另有約定外,在合同有效期間固定不變”,而且在14.1.2條還特別強調(diào)“雙方重申,合同價款中已充分考慮且包括了事實和移交本工程項目所需的一切費用(不做任何調(diào)整)”。雖然在《總承包合同》簽訂之前的招投標過程中,可能確實存在部分工程或設(shè)備的數(shù)量或價款難以確定的情形,但這并不能成為簽約后對價款條款反悔或不予認可的理由。況且,案涉合同作為EPC形式的總承包合同,出現(xiàn)部分工程或設(shè)備的數(shù)量或價款難以確定的情形,亦屬正常,也正是由于這種不確定性的存在,所以雙方才在合同中一再強調(diào)合同價款固定不變。第三,即使如撫礦熱力公司所主張合同價款名為固定總價、實為估算價,但總不至于到工程結(jié)算時仍不就此提出主張。事實上,在《總承包合同》履行過程中,包括雙方形成《工程結(jié)算書》以及2份《會議紀要》后,直至本案爭議發(fā)生前,撫礦熱力公司從未就合同價款計算提出過異議,這也進一步說明其在本案訴訟發(fā)生前始終認可有關(guān)合同價款的約定。在項目工程竣工驗收后形成的《工程結(jié)算書》也以固定總價為雙方結(jié)算的基本依據(jù)。由此可見,案涉合同約定的是固定總價,并不存在所謂實為估算價的問題,該固定總價應(yīng)當作為雙方結(jié)算的依據(jù)。
其次,關(guān)于中機電力公司是否存在設(shè)備價款虛報3207.08萬元和虛構(gòu)16臺合計價款為307.527萬元設(shè)備的問題。第一,案涉合同的計價方式是固定總價,中機電力公司主張的所謂虛報價款或虛構(gòu)設(shè)備并未使雙方結(jié)算價款超出合同約定總價。第二,雖然《總承包合同》3.3.1條第5款約定了“總承包合同中包括在總承包范圍內(nèi)的貨物達到國家規(guī)定規(guī)模標準的,應(yīng)當由承包商和業(yè)主共同依法組織招標,該部分價格結(jié)算以實際招標價格為準”,但是該條款約定是有適用前提的,撫礦熱力公司既未證明所謂虛報價款的設(shè)備達到國家規(guī)定規(guī)模標準應(yīng)當共同組織招標,也未說明在履約過程中是否組織了共同招標。如果未進行共同招標,則說明其是自棄合同權(quán)利;如果進行了共同招標,則其早就應(yīng)知有關(guān)設(shè)備價款并應(yīng)在結(jié)算時即提出主張,其未及時主張仍屬于對合同權(quán)利的自棄。第三,撫礦熱力公司所稱的虛報價款3207.08萬元,指中機電力公司向案外人采購吸收式熱泵的價格與案涉工程結(jié)算時熱泵車間的價格差,但前述設(shè)備只是中機電力公司交付的熱泵車間的一部分,僅以設(shè)備價計算該部分合同價款并無理據(jù)。第四,設(shè)備是案涉合同履行和項目工程驗收的必備且主要的內(nèi)容,特別是設(shè)備是否存在和交付屬于顯而易見的履約事實,在項目工程已經(jīng)竣工驗收且已進行工程結(jié)算的情況下,只能推定前述16臺設(shè)備存在,不能以事后甚至事過多年后的現(xiàn)場查看來否定竣工驗收并得出有虛構(gòu)設(shè)備的結(jié)論。而且,撫礦熱力公司為此提供的大華會計師事務(wù)所出具的《撫礦中機熱力有限責任公司供熱改造工程竣工決算管理建議》在本案原審之前即已存在,不屬于《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百八十八條所指的申請再審中的新證據(jù)。第五,假使存在虛報價款或虛構(gòu)設(shè)備事實并構(gòu)成欺詐或顯失公平,則撫礦熱力公司可以依法行使撤銷權(quán)。但是,如前所述,對于案涉虛構(gòu)設(shè)備事實,撫礦熱力公司至遲應(yīng)在竣工驗收時就應(yīng)當知道;對于案涉虛報價款事實,撫礦熱力公司至遲應(yīng)在工程結(jié)算時就應(yīng)當知道。撫礦熱力公司卻均未在法律規(guī)定的期限內(nèi)行使撤銷權(quán)。如果撫礦熱力公司認為己方在驗收和結(jié)算時仍不知曉該有哪些設(shè)備或者未注意及時核對設(shè)備價格,顯然于理不通,只能說是對自身權(quán)益的自我怠慢或過度疏忽,也應(yīng)當自擔風險和損失。
再次,關(guān)于撫礦熱力公司在再審申請中還附帶提出《工程結(jié)算書》系當時基于資產(chǎn)轉(zhuǎn)固目的,而非工程結(jié)算真實意思表示的問題?!豆こ探Y(jié)算書》固然不排除有轉(zhuǎn)固目的,但白紙黑字不能隨意捏造,雙方一旦簽字就要承擔有關(guān)文字內(nèi)容確定的義務(wù)和責任。況且,作為一個重大投資項目,本案除此之外在項目工程竣工驗收后、爭議發(fā)生前長達五年時間里雙方也未再作其他任何整體結(jié)算,就合同剩余價款即質(zhì)保金結(jié)算形成的2份《會議紀要》也是以《工程結(jié)算書》為基礎(chǔ),凡此種種,都說明雙方在爭議發(fā)生前始終認可該《工程結(jié)算書》。
綜觀本案,中機電力公司已依約履行合同義務(wù),案涉項目工程已竣工驗收,合同雙方已進行結(jié)算并且撫礦熱力公司已依約支付約90%的合同價款,質(zhì)保期也已屆滿且雙方對質(zhì)保金后續(xù)給付形成書面合意。合同項目竣工并結(jié)算近五年后,在中機電力公司起訴主張質(zhì)保金的情況下,撫礦熱力公司才提出合同無效和重新結(jié)算的抗辯和主張,而其有關(guān)抗辯和主張既無充分可靠的證據(jù)支持,也無令人信服的法理依據(jù),原審判決并無不當,撫礦熱力公司有關(guān)再審申請理由,本院不予支持。
綜上,撫礦熱力公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回撫順礦業(yè)中機熱力有限責任公司的再審申請。
審判長  郃中林
審判員  丁俊峰
審判員  季偉明
二〇二〇年三月二十七日
法官助理李賽敏
法官助理郭敬娜
書記員紀微微

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