上訴人（原審原告）：北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司，住所地北京市石景山區(qū)蘋果園南路**。

法定代表人：代勇，董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：吳秀巖，北京九融律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告）：北京暢悅怡雅時(shí)尚酒店管理有限公司，住所地北京市石景山區(qū)蘋果園南路**樂(lè)活酒店**518。

法定代表人：平陽(yáng)，總經(jīng)理。

上訴人（原審被告）：朱文中，男，1968年8月30日出生，漢族，住北京市海淀區(qū)。

上訴人（原審被告）：平陽(yáng)，男，1971年1月4日出生，漢族，住北京市海淀區(qū)。

上訴人（原審被告）：么品富，男，1962年5月3日出生，漢族，住北京市海淀區(qū)。

委托訴訟代理人：朱文忠，男，北京暢悅怡雅時(shí)尚酒店管理有限公司董事長(zhǎng)。

上訴人北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱樂(lè)活酒店）與上訴人北京暢悅怡雅時(shí)尚酒店管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱暢悅酒店）、朱文中、平陽(yáng)、么品富（暢悅酒店、主文中、平陽(yáng)、么品富四上訴人共同提及時(shí)稱為暢悅酒店一方）合同糾紛一案，不服北京市石景山區(qū)人民法院（2018）京0107民初29950號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年10月22日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

樂(lè)活酒店上訴請(qǐng)求：1.維持一審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)；2.對(duì)一審判決中“經(jīng)審理查明”及“本院認(rèn)為”中事實(shí)認(rèn)定的錯(cuò)誤部分予以糾正。

事實(shí)與理由：一、一審法院關(guān)于財(cái)務(wù)賬冊(cè)丟失問(wèn)題沒(méi)有明確認(rèn)定，舉證責(zé)任分配錯(cuò)誤。2018年8月19日，各方在樂(lè)活酒店經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所發(fā)生沖突，但是代勇并未搶走財(cái)務(wù)賬冊(cè)，酒店的營(yíng)業(yè)數(shù)據(jù)均保存在中控室的服務(wù)器中，并未損壞或丟失，由此，暢悅酒店乙方有提交財(cái)務(wù)賬冊(cè)、營(yíng)業(yè)數(shù)據(jù)材料的舉證義務(wù)。二、一審法院關(guān)于客房營(yíng)業(yè)收入的認(rèn)定錯(cuò)誤。一審判決在［2020］專字第0046號(hào)司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)書(shū)（以下簡(jiǎn)稱鑒定意見(jiàn)書(shū)）確認(rèn)的客房營(yíng)業(yè)收入的基礎(chǔ)上，一審法院基于所謂的淡旺季打折問(wèn)題，將上述收入打八折后予以確認(rèn)，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，酒店經(jīng)營(yíng)不存在最低門市價(jià)基礎(chǔ)上再打折的情況。三、一審法院關(guān)于暢悅酒店的員工人數(shù)認(rèn)定錯(cuò)誤。暢悅酒店一方一審提交的96人員工花名冊(cè)明顯是由人代簽、偽造的，而一審法院調(diào)取的公安備案記錄數(shù)顯示員工人數(shù)僅為20人。服務(wù)行業(yè)一線員工和后勤輔助人員是有一定比例的，一般為1：3或1：4，即使按照最大值1：2配置，員工人數(shù)也不應(yīng)該超過(guò)32人。由此，則導(dǎo)致員工工資、員工餐支出金額認(rèn)定有誤。

暢悅酒店一方辯稱：1.由于代勇一方數(shù)人在2018年8月19日沖擊酒店經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，破壞酒店前臺(tái)電腦、財(cái)務(wù)室，導(dǎo)致財(cái)務(wù)賬冊(cè)和經(jīng)營(yíng)數(shù)據(jù)丟失，相關(guān)責(zé)任應(yīng)由代勇方承擔(dān)；2.一審法院關(guān)于客房營(yíng)業(yè)收入的認(rèn)定錯(cuò)誤，對(duì)計(jì)算方式不認(rèn)可，且實(shí)際存在客戶以酒店消費(fèi)卡形式入住的情形。3.一審法院關(guān)于暢悅酒店的員工人數(shù)認(rèn)定錯(cuò)誤。一審法院調(diào)取的公安備案記錄人數(shù)系樂(lè)活酒店提交，暢悅酒店有員工90人左右。因此，不認(rèn)可樂(lè)活酒店的上訴理由，請(qǐng)求二審法院駁回其上訴請(qǐng)求。

暢悅酒店一方上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決，依法改判駁回樂(lè)活酒店的全部訴訟請(qǐng)求；2.一、二審訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)均由樂(lè)活酒店負(fù)擔(dān)。

事實(shí)和理由：一、代勇曾糾集百余人沖擊案涉經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，導(dǎo)致2016年3月至2018年9月的財(cái)務(wù)賬冊(cè)丟失，樂(lè)活酒店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。二、關(guān)于酒店的經(jīng)營(yíng)收入，不同意一審法院的審計(jì)方式和認(rèn)定結(jié)論，其中，樂(lè)活酒店銷售的消費(fèi)卡也未計(jì)算在內(nèi)。三、一審法院關(guān)于商鋪?zhàn)饨鹗杖氲恼J(rèn)定錯(cuò)誤。代勇承諾過(guò)幺品富，由其負(fù)責(zé)出租的商鋪給予10％的提成，但現(xiàn)在并未在商鋪?zhàn)饨鹗杖胫杏枰钥蹨p。四、一審法院關(guān)于員工人數(shù)的認(rèn)定錯(cuò)誤，暢悅酒店雇用員工90人，但一審法院僅認(rèn)定了50人，導(dǎo)致員工工資、員工餐支出的認(rèn)定與實(shí)際不符。五、一審法院認(rèn)定的電費(fèi)支出錯(cuò)誤，以2019年6月至9月的電費(fèi)為例，均超過(guò)一審法院認(rèn)定的月均數(shù)額。六、暢悅酒店經(jīng)營(yíng)期間，實(shí)際進(jìn)行了裝修改造事宜，且因?yàn)檠b修改造而使得酒店?duì)I收擴(kuò)大，因此，應(yīng)當(dāng)全額扣減裝修改造的支出金額。六、一審法院未將已經(jīng)支出的設(shè)備款在本案中抵扣，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤、法律適用錯(cuò)誤。王**與代勇之間的糾紛，導(dǎo)致一審法院查封了案涉經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的所有設(shè)備及裝修，為了能順利經(jīng)營(yíng)，暢悅酒店一方與王**簽訂租用協(xié)議并實(shí)際支付160萬(wàn)元，相應(yīng)款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)在本案支出項(xiàng)下予以扣減。

樂(lè)活酒店辯稱，不同意暢悅酒店一方上訴請(qǐng)求與理由，二審法院應(yīng)當(dāng)駁回其上訴請(qǐng)求。具體理由同樂(lè)活酒店的上訴理由，并補(bǔ)充如下：1.關(guān)于酒店員工人數(shù)，根據(jù)一審法院向公安局調(diào)取的備案明細(xì)可知，備案人數(shù)是20人，并且，該備案并非樂(lè)活酒店提供。2.同意一審法院認(rèn)定的電費(fèi)金額，該金額也與暢悅酒店一方一審提供的水電費(fèi)收入說(shuō)明一致。3.關(guān)于裝修問(wèn)題，一審法院認(rèn)定正確。各方協(xié)議中約定裝修改造需要經(jīng)過(guò)樂(lè)活酒店的同意，但案涉裝修改造工程代勇并不知曉也不同意，案涉工程又因?yàn)閷儆谶`建被拆除，由此，一審法院將現(xiàn)存的八層客房折舊后認(rèn)定23萬(wàn)元正確。4.關(guān)于王**的設(shè)備使用費(fèi)，樂(lè)活酒店不認(rèn)可且現(xiàn)在處于執(zhí)行階段，王**也系暢悅酒店的股東，存在關(guān)聯(lián)交易、人格混同問(wèn)題，不應(yīng)在本案中處理；5.關(guān)于酒店收入中消費(fèi)卡問(wèn)題，暢悅酒店一方在經(jīng)營(yíng)中已經(jīng)停用，并且有客戶因此投訴至工商部門，所以不存在消費(fèi)卡消費(fèi)問(wèn)題；暢悅酒店一方所述酒店招待亦未提供證據(jù)且不符合常理。綜上，暢悅酒店一方的各項(xiàng)主張均無(wú)事實(shí)與法律依據(jù)。

樂(lè)活酒店向一審法院起訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)樂(lè)活酒店與暢悅酒店簽訂的《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》解除；2.判令暢悅酒店一方向樂(lè)活酒店返還位于北京市石景山區(qū)XXXX號(hào)（以下簡(jiǎn)稱涉案地點(diǎn)）樂(lè)活酒店所屬酒店房屋、場(chǎng)地、設(shè)備；3.判令暢悅酒店一方移交位于涉案地點(diǎn)樂(lè)活酒店所屬商鋪場(chǎng)地及經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；4.本案訴訟費(fèi)由暢悅酒店一方負(fù)擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：1994年8月28日，北京市八大處農(nóng)工商總公司與中國(guó)人民解放軍總參謀部通信部工廠管理局（后更名為中國(guó)人民解放軍總參謀部信息化部）就合建通信培訓(xùn)中心簽訂《合建通信培訓(xùn)中心合同書(shū)》。1994年12月26日，北京市八大處農(nóng)工商總公司（甲方）與中國(guó)人民解放軍總參謀部通信部工廠管理局（乙方）簽訂《合建通信培訓(xùn)中心補(bǔ)充合同書(shū)》，約定：“乙方投資在通信培訓(xùn)中心用地范圍內(nèi)的西側(cè)，建兩棟六層住宅樓（每棟5000平方米，共計(jì)10000平方米），樓房連同地基用地的管理、使用權(quán)歸乙方長(zhǎng)期使用。乙方付給甲方補(bǔ)償費(fèi)50萬(wàn)元，甲方負(fù)責(zé)辦理房產(chǎn)證”。

1995年7月24日，北京市八大處農(nóng)工商總公司取得涉案地點(diǎn)的建設(shè)用地規(guī)劃許可證，載明：用地項(xiàng)目名稱為培訓(xùn)中心。用地面積為13820平方米。

2012年10月18日，中國(guó)人民解放軍總參謀部信息化部房地產(chǎn)管理處與樂(lè)活酒店簽訂軍隊(duì)房地產(chǎn)租賃合同，將涉案地點(diǎn)的部分房屋出租給樂(lè)活酒店。

2015年，北京市八大處農(nóng)工商總公司將中國(guó)人民解放軍總參謀部信息化部房地產(chǎn)管理處訴至一審法院。2015年12月23日，一審法院作出（2015）石民初字第4689號(hào)民事判決書(shū)，判決：1994年8月28日北京市八大處農(nóng)工商總公司簽訂的《合建通信培訓(xùn)中心合同書(shū)》及1994年12月26日簽訂的《合建通訊培訓(xùn)中心補(bǔ)充合同書(shū)》超過(guò)20年租期的部分無(wú)效。

2016年1月5日，北京市八大處農(nóng)工商總公司與樂(lè)活酒店簽訂《租賃協(xié)議書(shū)》，約定：北京市八大處農(nóng)工商總公司同意將（2015）石民初字第4689號(hào)民事判決書(shū)涉案院落房產(chǎn)整體租賃給樂(lè)活酒店，院落面積約23畝；租賃范圍內(nèi)所有房屋、裝修、附屬設(shè)施設(shè)備等均無(wú)償歸屬于北京市八大處農(nóng)工商總公司所有，樂(lè)活酒店不再就上述財(cái)產(chǎn)權(quán)益損失向北京市八大處農(nóng)工商總公司主張任何賠償或補(bǔ)償責(zé)任。租賃期限20年，自2016年1月10日至2036年1月9日止。

樂(lè)活酒店因經(jīng)營(yíng)需要，陸續(xù)向朱文中、平陽(yáng)等個(gè)人借款，借款未能歸還。借貸各方協(xié)商以樂(lè)活酒店的經(jīng)營(yíng)收益歸還借款。

2015年8月，朱文中、周進(jìn)、平陽(yáng)、李耕作為股東向工商登記機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)注冊(cè)暢悅酒店。同年8月19日，暢悅酒店成立。

2015年9月30日，樂(lè)活酒店（出讓方、甲方）與暢悅酒店（受讓方，乙方）簽訂《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定：“甲方所有的樂(lè)活酒店位于涉案地點(diǎn)，房屋總體面積為5144.4平方米，其中客房117間，辦公室12間。甲、乙雙方同意按酒店現(xiàn)狀進(jìn)行轉(zhuǎn)讓及移交；甲、乙雙方同意，甲方以總價(jià)3750萬(wàn)元人民幣轉(zhuǎn)讓給乙方。在簽訂本協(xié)議的同時(shí)，乙方已將所有款項(xiàng)付清。(見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議)本協(xié)議一經(jīng)簽訂后，甲乙雙方對(duì)合同約定期限的經(jīng)營(yíng)權(quán)交易即告完成。乙方經(jīng)營(yíng)年限自2015年10月1日至2030年9月30日；甲方同意在簽訂本轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，將本酒店的所有債權(quán)債務(wù)結(jié)算完畢。乙方同意在簽訂本轉(zhuǎn)讓協(xié)議并接收酒店的管理后，如因乙方所需的管理、經(jīng)營(yíng)、改造、裝飾等，所發(fā)生的費(fèi)用均由乙方自行承擔(dān)。甲、乙雙方同意在簽訂本協(xié)議的三日內(nèi)完成雙方的移交工作，并在移交明細(xì)表上簽字。（附：移交明細(xì)表包括：（1）酒店設(shè)施明細(xì)表；（2）酒店員工花名冊(cè)；（3）酒店現(xiàn)已簽訂的各種合同；（4）酒店與房屋業(yè)主簽訂的租房協(xié)議）乙方同意繼續(xù)履行甲方對(duì)外簽訂的全部合同及協(xié)議；甲、乙雙方同意，甲方將消防合格意見(jiàn)書(shū)、特種行業(yè)許可證、衛(wèi)生許可證、工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照等移交給乙方，乙方自行到相關(guān)部門辦理變更及相關(guān)手續(xù)，所產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)。乙方經(jīng)營(yíng)期間，甲方的債權(quán)債務(wù)均由甲方自行承擔(dān)，甲方不得以任何名目干擾乙方的經(jīng)營(yíng)。乙方經(jīng)營(yíng)期間，如因不可抗拒力的國(guó)家政策造成乙方不能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的，甲方同意向乙方退還所余年限的轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。本協(xié)議如有未盡事宜，則由雙方協(xié)商作出補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議具備同等法律效力。”

同日，樂(lè)活酒店（出讓方、甲方）與暢悅酒店（受讓方、乙方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，載明：“第一條：關(guān)于乙方所付轉(zhuǎn)讓款的說(shuō)明。甲方項(xiàng)目自運(yùn)營(yíng)以來(lái)，共計(jì)向乙方股東借款（本息合計(jì)）3750萬(wàn)元（其中1833萬(wàn)為代勇替周進(jìn)歸還所欠平陽(yáng)的債務(wù)款項(xiàng)，見(jiàn)協(xié)議）?，F(xiàn)甲方無(wú)力償還，雙方商定將此欠款轉(zhuǎn)成乙方買斷甲方酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓款。第二條：甲方的回購(gòu)的說(shuō)明。自乙方接管甲方酒店之日起兩年時(shí)間內(nèi)，甲方可以向乙方提出回購(gòu)酒店的意向?；刭?gòu)金額為3750萬(wàn)元。乙方不得以任何理由加價(jià)，待甲方付清回購(gòu)款項(xiàng)的同時(shí),乙方需無(wú)條件的將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)交還甲方。第三條：對(duì)甲方回購(gòu)的特別約定。在甲乙雙方商定的回購(gòu)期內(nèi)，酒店仍由甲方實(shí)際經(jīng)營(yíng)，工作人員工資，酒店運(yùn)營(yíng)的費(fèi)用及房租由甲方承擔(dān)。乙方派遣酒店總經(jīng)理及財(cái)務(wù)人員進(jìn)行監(jiān)管。甲方保證每天向乙方支付不低于25000元，月不低于75萬(wàn)元。如數(shù)額不足，需在月底前全部補(bǔ)齊。第四條：違約責(zé)任。甲方應(yīng)履行每天向乙方支付人民幣25000元的保證。如連續(xù)、累計(jì)3天未支付，或全月不足柒拾伍萬(wàn)元均視為違約,甲乙雙方所簽補(bǔ)充協(xié)議作廢，乙方有權(quán)自行處理酒店（包括自行經(jīng)營(yíng)及轉(zhuǎn)賣經(jīng)營(yíng)權(quán)），甲方無(wú)權(quán)干涉。乙方在回購(gòu)期內(nèi)，甲方盡職盡責(zé)履行協(xié)議條款，乙方不得轉(zhuǎn)賣酒店的經(jīng)營(yíng)權(quán)。如有違約，乙方需承擔(dān)一切責(zé)任并向甲方進(jìn)行賠償?！?/p>

上述協(xié)議簽訂后，樂(lè)活酒店仍自己實(shí)際經(jīng)營(yíng)。

2016年2月26日，樂(lè)活酒店與朱文中、平陽(yáng)簽訂《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司歸還本金數(shù)額確認(rèn)書(shū)截止2016年2月24日》載明：“甲方與乙方于2015年9月30日共同確認(rèn)甲方欠乙方借款本金共計(jì)3750萬(wàn)元。甲乙雙方共同確認(rèn)甲方打入乙方閔春花民生卡（賬號(hào)：×××）及乙方監(jiān)管的甲方北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司建設(shè)銀行楊莊東路支行（賬號(hào)：×××）賬戶的全部資金（含商戶租金、酒店客房收入、會(huì)員卡收入及其他營(yíng)業(yè)性收入），均作為甲方歸還乙方本金，每月月末以當(dāng)月回款后的本金余額計(jì)算下月利息，利息不重復(fù)計(jì)息。乙方自2015年10月1日起至2016年2月24日止共計(jì)從甲方取得收入213萬(wàn)元，均算作甲方歸還乙方借款本金，歸還后借款本金余額3537萬(wàn)元”。

2016年3月2日，樂(lè)活酒店與朱文中、平陽(yáng)簽訂《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司歸還本金數(shù)額確認(rèn)書(shū)截止2016年2月29日》載明：“甲方與乙方于2015年9月30日共同確認(rèn)甲方欠乙方借款本金共計(jì)3750萬(wàn)元。甲乙雙方共同確認(rèn)甲方打入乙方閔春花民生卡（賬號(hào)：×××）及乙方監(jiān)管的甲方樂(lè)活酒店建設(shè)銀行楊莊東路支行（賬號(hào)：×××）賬戶及現(xiàn)金的全部資金（含商戶租金、酒店客房收入、會(huì)員卡收入及其他營(yíng)業(yè)性收入），均作為甲方歸還乙方本金，每月月末以當(dāng)月回款后的本金余額計(jì)算下月利息，利息不重復(fù)計(jì)息。乙方自2016年2月25日起至2016年2月29日止共計(jì)從甲方取得收入6萬(wàn)元，均算作甲方歸還乙方借款本金，歸還后借款本金余額3531萬(wàn)元?！?/p>

2015年，樂(lè)活酒店因經(jīng)營(yíng)所需再次向平陽(yáng)、么品富等人借款（樂(lè)活酒店主張為292萬(wàn)元，而平陽(yáng)、么品富主張為350萬(wàn)元）。為了清償上述借款，2015年10月15日，樂(lè)活酒店（甲方）與平陽(yáng)、么品富（乙方）簽訂《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定：“甲方名下所有的商鋪（包括未出租、自營(yíng)部分）。甲、乙雙方同意按商鋪現(xiàn)狀進(jìn)行轉(zhuǎn)讓及移交；甲、乙雙方同意，甲方以總價(jià)500萬(wàn)轉(zhuǎn)讓給乙方。在簽訂本協(xié)議的同時(shí)，乙方已將所有款項(xiàng)付清（見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議）；本協(xié)議一經(jīng)簽訂后，甲乙雙方對(duì)合同約定期限的經(jīng)營(yíng)權(quán)交易即告完成。乙方經(jīng)營(yíng)年限自2015年10月15日至2020年10月14日；甲方同意在簽訂本轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，甲方之前的債權(quán)債務(wù)均與乙方無(wú)關(guān),由甲方自行解決。乙方同意在簽訂本轉(zhuǎn)讓協(xié)議并接收商鋪的經(jīng)營(yíng)權(quán)后，因乙方所需的管理、經(jīng)營(yíng)、改造、裝飾等，所發(fā)生的一切費(fèi)用均由乙方自行承擔(dān)；甲、乙雙方同意在簽訂本協(xié)議的三日內(nèi)完成雙方的移交工作，并在移交明細(xì)表上簽字。（附：移交明細(xì)表包括：（1）商鋪設(shè)施明細(xì)表；（2）商鋪平面圖；（3）商鋪現(xiàn)已簽訂的各種合同）。乙方繼續(xù)履行甲方對(duì)外已簽訂的全部租賃合同及租賃協(xié)議，未交納的租金由乙方收取；乙方對(duì)空閑商鋪及甲方現(xiàn)自營(yíng)的商鋪有再次出租和收取租金的權(quán)利，并自行進(jìn)行管理。甲方應(yīng)提供房產(chǎn)證（或具有出租權(quán)的有效證明）等有效文件，配合乙方為出租商鋪辦理特種行業(yè)許可證、衛(wèi)生許可證、工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照等相關(guān)證照，到相關(guān)部門辦理各種證照及相關(guān)手續(xù)，所產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)；乙方經(jīng)營(yíng)期間，甲方的債權(quán)債務(wù)均由甲方自行承擔(dān)，甲方不得以任何名目干擾乙方經(jīng)營(yíng)?！痹搮f(xié)議下面手寫“備注：甲方貳年內(nèi)可以回購(gòu)，回購(gòu)金額500萬(wàn)元（伍佰萬(wàn)元整）”字樣。

2016年3月，朱文中、平陽(yáng)、么品富正式接管樂(lè)活酒店的客房、相關(guān)設(shè)備設(shè)施以及樂(lè)活酒店所屬部分商鋪，對(duì)外以暢悅酒店的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，酒店的客房收入以及商鋪?zhàn)饨鹗杖胗糜跉w還三人借款。三人共同經(jīng)營(yíng)，收取的款項(xiàng)未明確歸還的具體債務(wù)。

2017年4月11日，樂(lè)活酒店（甲方）與平陽(yáng)、朱文中（代表暢悅酒店，乙方）、平陽(yáng)、么品富（丙方）簽訂《洽商協(xié)議》，約定：“乙方于2015年10月1日以（暢悅酒店）的名義與甲方簽訂了《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，另甲方與丙方于2015年10月1日簽訂了《商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。乙方丙方于2016年3月正式交接入場(chǎng)，并對(duì)外以乙方名義經(jīng)營(yíng)?，F(xiàn)甲方無(wú)力按前期約定支付乙方約定的利息，并無(wú)法在短期內(nèi)歸還乙方全部本金，另鑒于甲方與丙方簽訂《商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)，丙方未實(shí)際全額支付協(xié)議約定的五百萬(wàn)元，為保障乙方的資金安全，且明晰甲方與乙方及丙方所至今債務(wù)總額，經(jīng)與乙方丙方協(xié)商，特簽訂本協(xié)議。一、甲乙雙方同意自簽訂本協(xié)議十日內(nèi)，共同核對(duì)2016年3月1日起至今的財(cái)務(wù)賬目，扣除為經(jīng)營(yíng)所需的必要支出及乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理期間為甲方支付的工程欠款、稅款等應(yīng)由甲方支付的項(xiàng)目，剩余部分全部沖抵乙方本金。二、1、乙方同意免除自2015年10月1日起至2017年6月18日約定的利息，按年3％利率計(jì)息。甲方每月償還乙方的金額沖抵本金，利息累積不重復(fù)計(jì)息。待本金全部?jī)斶€完之后甲方與乙方另行約定償還利息的時(shí)間。2.甲方同意自愿放棄前期乙方收取超出國(guó)家法律規(guī)定利率的權(quán)益。3.乙方全部本金償還最長(zhǎng)期限不超過(guò)自2017年6月19日起五年。三、1.本協(xié)議簽訂后甲方與丙方簽訂的《商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》自動(dòng)終止。但對(duì)外仍以乙方名義經(jīng)營(yíng)。乙方及丙方收取商鋪?zhàn)饨鹬?017年6月18日止，自甲方收取租金時(shí)，甲方需支付大廈及酒店所有費(fèi)用及房租。2.甲方認(rèn)可乙方及丙方在實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理期間所對(duì)外簽訂（或以甲方名義簽訂）的商戶合同有效。但乙方及丙方在本協(xié)議簽訂后應(yīng)與甲方統(tǒng)一管理所簽訂的商戶合同，并以甲方為主。3.甲方為經(jīng)營(yíng)需要調(diào)整業(yè)態(tài)涉及到乙方丙方簽訂的商戶合同時(shí)，由乙方及丙方負(fù)責(zé)解除相關(guān)商戶的租賃合同，并由乙方丙方負(fù)責(zé)解除相關(guān)商戶合同所需費(fèi)用及相關(guān)問(wèn)題。但甲方應(yīng)確保涉及調(diào)整的商戶，在新簽約商戶的租金時(shí)應(yīng)高于乙方原簽訂協(xié)議租金的20％。四、1.甲方為保證給乙方的資金安全，同意在還清乙方全部欠款本金前維持甲方與乙方（暢悅酒店）簽訂的《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》直至欠款本金全部?jī)斶€完畢，《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》自動(dòng)終止。剩余欠款利息雙方重新約定還款時(shí)間安排，并另行簽訂協(xié)議。2.樂(lè)活酒店自營(yíng)客房部分仍由乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理，其收入全部用于償還乙方本金。3.酒店自營(yíng)客房的房租、水電、人員工資及工程維修等相關(guān)費(fèi)用均由甲方承擔(dān)，自營(yíng)客房部分的固定資產(chǎn)投入及管理所需費(fèi)用也由甲方承擔(dān)。4.乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理接手前，甲方對(duì)外出售的會(huì)員卡恢復(fù)使用，相關(guān)事實(shí)細(xì)則待雙方核對(duì)完財(cái)務(wù)賬目后由雙方財(cái)務(wù)人員共同組織實(shí)施。5.甲乙雙方的財(cái)務(wù)人員每日核對(duì)酒店自營(yíng)客房部分的收入，并核減乙方的本金。6.甲方如有合適商戶需要租賃乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理的精品酒店所收取的租金應(yīng)優(yōu)先償還乙方的本金。五、乙方、丙方明確掌管酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)的目的是保證本身的資金安全，待本金全部收回后，乙方、丙方將酒店的實(shí)際經(jīng)營(yíng)權(quán)交還甲方?！痹搮f(xié)議簽署后，暢悅酒店一方并未將其管理的商鋪交還樂(lè)活酒店，繼續(xù)收取商鋪?zhàn)饨稹?/p>

2018年8月19日，樂(lè)活酒店的法定代表人代勇指使十余人對(duì)樂(lè)活酒店的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行圍堵并有多人爭(zhēng)搶前臺(tái)電腦主機(jī)，損壞財(cái)務(wù)室內(nèi)桌椅等辦公用品，后欲強(qiáng)行更換財(cái)務(wù)室防盜門，被民警制止。8月21日、22日，代勇指使他人使用事先準(zhǔn)備好的二度力鉗破壞樂(lè)活美食匯五層消防通道門上掛鎖，該掛鎖為平陽(yáng)安置。8月28日，代勇帶領(lǐng)十余人，以檢查消防、水電設(shè)施為由進(jìn)入樂(lè)活美食匯物業(yè)中控室，民警及時(shí)介入未發(fā)生過(guò)激行為。

2018年10月22日，樂(lè)活酒店以朱文中、平陽(yáng)、么品富經(jīng)營(yíng)樂(lè)活酒店客房、商鋪期間的經(jīng)營(yíng)收入已清償全部借款本金，《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》等合同應(yīng)當(dāng)終止為由提起本案訴訟。為證明以上事實(shí)，樂(lè)活酒店申請(qǐng)對(duì)2016年3月至2019年10月期間的暢悅酒店客房以及商鋪經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)進(jìn)行鑒定。經(jīng)北京市高級(jí)人民法院搖號(hào)，確定匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所作為本案的鑒定機(jī)構(gòu)，鑒定內(nèi)容為確認(rèn)位于涉案地點(diǎn)酒店及商業(yè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地的2016年3月至2019年10月的全部營(yíng)業(yè)收入及經(jīng)營(yíng)費(fèi)用支出等所有賬目。樂(lè)活酒店向鑒定機(jī)構(gòu)提供的檢材即酒店日?qǐng)?bào)表為樂(lè)活酒店的工作人員私下拷貝打印而成，朱文中、平陽(yáng)、么品富、暢悅酒店對(duì)信息的真實(shí)性提出異議，而記錄該信息的電腦在雙方的沖突中損壞無(wú)法查驗(yàn)信息的真實(shí)性。暢悅酒店一方亦提出由于代勇等人搶奪電腦主機(jī)、財(cái)務(wù)賬冊(cè)，造成暢悅酒店一方無(wú)法提供鑒定所需的全部收入、支出等財(cái)務(wù)憑證。為保證審計(jì)程序的進(jìn)行，一審法院依據(jù)樂(lè)活酒店的申請(qǐng)，依法調(diào)取了北京公安系統(tǒng)留存的酒店旅客住宿信息、商鋪?zhàn)赓U合同及租賃費(fèi)支付憑證等材料提交審計(jì)機(jī)構(gòu)。2020年5月6日，匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具鑒定意見(jiàn)書(shū)，鑒定意見(jiàn)：“(一)收入鑒定意見(jiàn)如下：1.客房收入應(yīng)以公安系統(tǒng)調(diào)取的旅客住宿信息計(jì)算的客房收入為準(zhǔn)，原因?yàn)椋浩湟皇切畔⒑w整個(gè)審計(jì)期間信息比較完整，其二是公安系統(tǒng)調(diào)取的旅客信息數(shù)據(jù)是可靠的。經(jīng)過(guò)計(jì)算匯總審計(jì)期間的酒店的住宿費(fèi)收入為：按照說(shuō)明中房間價(jià)格區(qū)間最低值計(jì)算的客房收入為35258404元，按照說(shuō)明中房間價(jià)格區(qū)間最高值計(jì)算的客房收入為41895600元，按照價(jià)格區(qū)間高值和低值的平均值為38577002元，平均值作為此次審計(jì)鑒證的住宿費(fèi)收入。2.商戶租賃收入是33643390.23元。3.綜上1、2得出，此次審計(jì)獲取的有效證據(jù)材料匯總的收入為客房收入和商戶租賃收入，二項(xiàng)收入的合計(jì)數(shù)，共計(jì)72220392.23元。4.除客房收入、商戶租金收入外，押金、水電費(fèi)、燃?xì)赓M(fèi)等收入未獲得審計(jì)資料，故此次審計(jì)不包括押金、水電費(fèi)、燃?xì)赓M(fèi)等收入。(二)成本費(fèi)用支出的鑒定如下：1.2016年3-12月、2017年、2018年1-8月未獲得暢悅怡雅經(jīng)營(yíng)支出的有效財(cái)務(wù)資料，故無(wú)法鑒定此期間所有的經(jīng)營(yíng)費(fèi)用支出。2.企業(yè)在2018年9-12月共發(fā)生營(yíng)業(yè)成本301131.41元。鑒定情況如下：(1)發(fā)票日期所屬期正確、領(lǐng)款人簽字、領(lǐng)導(dǎo)簽批合規(guī)支出共計(jì)15024元；(2)財(cái)務(wù)核算不規(guī)范的支出共計(jì)286107.41元，其中：支出憑單是9-12月共計(jì)205103.44元，無(wú)合同/無(wú)領(lǐng)款人簽字/無(wú)領(lǐng)導(dǎo)簽批/無(wú)明細(xì)購(gòu)物清單/發(fā)票是單位打款給個(gè)人等無(wú)法驗(yàn)證款項(xiàng)是否真實(shí)有效的支出共計(jì)175085.44元；(3)支出憑單是9月之前的共計(jì)96027.97元，依據(jù)收入成本配比原則，此部分支出應(yīng)當(dāng)歸屬于當(dāng)期，不應(yīng)賬務(wù)處理在9至12月；(4)1-8月支出2筆保潔費(fèi)用，一筆是7月6日35000元，支出憑單注明的服務(wù)期間是2018年1月20日到2018年7月20日；一筆是4月9日32500元，支出憑單未注明服務(wù)期間，2筆支出均不應(yīng)財(cái)務(wù)核算在9-12月。3.企業(yè)在2018年9-12月共發(fā)生管理費(fèi)用722060.71元，鑒定情況如下：(1)福利費(fèi)支出共計(jì)12996.50元，均為各大超市的日用品發(fā)票，無(wú)具體的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)及補(bǔ)助說(shuō)明，不能確定是個(gè)別人員報(bào)銷還是公司全體人員的福利；(2)交通費(fèi)支出共計(jì)20752元，其中只有1800元是當(dāng)月的發(fā)票，其余均不是記賬期間的發(fā)票，不應(yīng)在此記賬期間核算；(3)差旅費(fèi)支出共計(jì)20213元，為香港、澳門的機(jī)票等差旅費(fèi)支出，不能確定是否與酒店的經(jīng)營(yíng)相關(guān)；(4)支出憑單是9月之前的共計(jì)7667.37元，依據(jù)收入成本配比原則，此部分支出應(yīng)當(dāng)歸屬于支出憑單當(dāng)期，不應(yīng)賬務(wù)處理在9至12月；(5)支出手續(xù)不齊全：部分支出無(wú)合同/無(wú)領(lǐng)款人簽字/無(wú)領(lǐng)導(dǎo)簽批/無(wú)明細(xì)購(gòu)物清單等，報(bào)銷給個(gè)人，無(wú)法驗(yàn)證相關(guān)支出是否屬于本單位的真實(shí)有效的支出。4.2019年1-10月的記賬憑證披露的數(shù)據(jù)總體收支由三部分組成，暢悅酒店管理、北京適家酒店管理有限責(zé)任公司無(wú)記賬憑證和發(fā)票的報(bào)帳支出，法律主體不唯一、記賬憑證無(wú)附件、無(wú)支出憑單、無(wú)銀行回單、無(wú)消費(fèi)明細(xì)、無(wú)審批流程、無(wú)記賬發(fā)票、無(wú)業(yè)務(wù)合同等，此部分收支不符合企業(yè)會(huì)計(jì)制度及會(huì)計(jì)核算原則，故2019年1-10月的記賬憑證反映的數(shù)據(jù)無(wú)法作為此次審計(jì)的有效性數(shù)據(jù)予以采納。(三)依據(jù)商戶的租賃合同和租金收款賬戶可知，商戶租金收款的賬戶共有7個(gè)，此次鑒定只獲得了戶名為暢悅酒店的中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行北京海淀大街支行的銀行對(duì)賬單，其余租金收款賬戶沒(méi)有獲得相應(yīng)的銀行對(duì)賬單及銀行收款通知等資料，經(jīng)法院多次向暢悅酒店催繳，截止到鑒定報(bào)告出具日尚未收到其他銀行賬戶資料?！?/p>

暢悅酒店一方對(duì)鑒定意見(jiàn)書(shū)提出異議。2020年7月16日，匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具補(bǔ)充審計(jì)資料回復(fù)函，載明：“一、暢悅酒店提交的說(shuō)明、社?；貑?、銀行回單、結(jié)算單、合同、發(fā)票、銷售貨物或提供應(yīng)稅勞務(wù)清單回復(fù)意見(jiàn)：1.發(fā)票抬頭為暢悅酒店支出共計(jì)321014.79元，可以確認(rèn)為審計(jì)期間的支出；2.發(fā)票抬頭為適家酒店管理有限責(zé)任公司的支出共計(jì)183912.18元，與審計(jì)主體不符，不能確認(rèn)為審計(jì)期間的支出；3.暢悅酒店職工宿舍樓裝修款1354640.00元，暢悅酒店改造結(jié)算單370871元，暢悅酒店庭院工程改造177671元，主樓八層客房裝修308410元，四項(xiàng)支出共2211592元，只提供了工程結(jié)算書(shū)，暢悅公司提供的記賬憑證中無(wú)相關(guān)支出的記錄；同時(shí)，暢悅公司向法庭提供的2016～2019年銀行對(duì)賬單中也沒(méi)有相關(guān)款項(xiàng)的轉(zhuǎn)賬記錄，故不能確認(rèn)為真實(shí)有效的支出；4.2020年5月25日代樂(lè)活酒店支付王國(guó)榮工程欠款收條一張金額為100萬(wàn)元，2020年5月23日支付設(shè)備租賃費(fèi)收條一張金額為160萬(wàn)元，暢悅公司提供的支出憑證中無(wú)相關(guān)支出的記錄；同時(shí)，暢悅酒店向法庭提供的2016～2019年銀行對(duì)賬單中也沒(méi)有相關(guān)款項(xiàng)的轉(zhuǎn)賬記錄，故不能確認(rèn)為真實(shí)有效的支出；5.2019年11月工資表一份，合計(jì)支出金額為515898.93元。首先，其96人的花名冊(cè)與法院向北京市公安局治安總隊(duì)提取的員工備案名單嚴(yán)重不符，不能確認(rèn)其真實(shí)員工數(shù)量。無(wú)員工社保、個(gè)稅的明細(xì)單，不能證明暢悅酒店提供的金額為22837.3元的2019年10月社保繳費(fèi)單是為相關(guān)花名冊(cè)中員工繳納的。同時(shí)，暢悅酒店向法庭提供的2016～2019年銀行對(duì)賬單中也沒(méi)有相關(guān)款項(xiàng)的轉(zhuǎn)賬記錄，故無(wú)法為暢悅酒店的員工薪酬做出審計(jì)。二、樂(lè)活酒店提供的銀行對(duì)賬單整理的分類明細(xì)表回復(fù)意見(jiàn)如下：2016年3月至2016年12月從銀行對(duì)賬單整理的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)樂(lè)活酒店共代收商鋪房租、客房收入、向暢悅酒店關(guān)聯(lián)方借款共計(jì)4527470.64元；向暢悅酒店關(guān)聯(lián)方付款2940159.78元，收支差額為1587310.86元。三、關(guān)于審計(jì)報(bào)告的修改意見(jiàn)。1.由于上述一、二涉及到需要增加審計(jì)報(bào)告期間的費(fèi)用支出只有一、1相關(guān)，其他均不合規(guī)。2.鑒定意見(jiàn)書(shū)已經(jīng)出具正式版，如若修改，需要把出具的鑒定意見(jiàn)書(shū)全部收回，再重新修改，需修改的地方涉及金額為發(fā)票抬頭為暢悅支出共計(jì)321014.79元，其余均不符。3.2016年3月至2016年12月從銀行對(duì)賬單整理的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)樂(lè)活酒店共代收商鋪房租、客房收入，這部分收入已經(jīng)在出具的鑒定意見(jiàn)書(shū)租金計(jì)算和客房收入中涵蓋，只是款項(xiàng)收在樂(lè)活酒店，故也不需要修改鑒定意見(jiàn)書(shū)?！?/p>

本案一審審理過(guò)程中，2020年5月11日，樂(lè)活酒店被責(zé)令拆除違法建設(shè)約4100平方米（包括暢悅酒店經(jīng)營(yíng)期間改造的職工宿舍樓、庭院等工程）。此后，酒店和商鋪因水電氣等線路改造至今未經(jīng)營(yíng)。

樂(lè)活酒店在訴訟期間申請(qǐng)?jiān)V訟保全。一審法院于2020年5月6日作出（2018）京0107民初29950號(hào)民事裁定書(shū)，凍結(jié)暢悅酒店名下開(kāi)戶行為中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行北京海淀大街支行賬號(hào)為×××的賬戶和開(kāi)戶行為浦發(fā)銀行紫竹院支行賬號(hào)為×××的賬戶以及平陽(yáng)名下中國(guó)工商銀行海淀西區(qū)支行營(yíng)業(yè)部賬號(hào)為×××的賬戶內(nèi)資金。2020年6月15日，樂(lè)活酒店申請(qǐng)解除訴訟保全。2020年6月16日，一審法院作出（2018）京0107民初29950號(hào)之一民事裁定書(shū)，裁定解除對(duì)上述賬戶的凍結(jié)。

一審訴訟過(guò)程中，樂(lè)活酒店與暢悅酒店一方共同確認(rèn)的事實(shí)：1.簽署《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《洽商協(xié)議》目的就是為了清償樂(lè)活酒店向朱文中、平陽(yáng)、么品富等人的借款。2.《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽署之前，借貸雙方確認(rèn)借款本金為3750萬(wàn)元，后樂(lè)活酒店分兩次歸還借款本金219萬(wàn)元。3.借貸雙方均對(duì)借款行為的效力不持異議。4.在上述合同履行過(guò)程中，酒店收入和商鋪?zhàn)饨鹗杖刖芍煳闹?、平?yáng)、么品富三人收取，并未明確歸還的具體債務(wù)。5.朱文中、平陽(yáng)、么品富自認(rèn)三人為一個(gè)利益整體，同意在本案中共同解決《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《洽商協(xié)議》的合同糾紛，并同意以收取的酒店經(jīng)營(yíng)收益和商鋪?zhàn)饨鹗杖肟傤~折抵三人的借款本金。6.樂(lè)活酒店開(kāi)立了兩個(gè)銀行賬號(hào)即建設(shè)銀行楊莊東路支行，賬號(hào)：×××（以下簡(jiǎn)稱：建行賬戶）和民生銀行北京亞運(yùn)村支行，賬號(hào)：×××（以下簡(jiǎn)稱：民生銀行賬戶）。自2016年2月中下旬起建行賬戶由交由被告管理，民生銀行賬戶仍由樂(lè)活酒店管理。7.2016年3月-2019年10月，樂(lè)活酒店收取商鋪?zhàn)饨?22236元，該款沒(méi)有轉(zhuǎn)交暢悅酒店一方。

樂(lè)活酒店與暢悅酒店一方有爭(zhēng)議的事實(shí)：1.關(guān)于借款數(shù)額。2015年10月15日，樂(lè)活酒店與平陽(yáng)、么品富簽訂《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》締約目的在于歸還樂(lè)活酒店向平陽(yáng)、么品富的借款。協(xié)議中雖然約定借款數(shù)額為500萬(wàn)元，但各方在《洽商協(xié)議》已確認(rèn)實(shí)際借款不足500萬(wàn)元，對(duì)于借款數(shù)額，各方說(shuō)法不一致。平陽(yáng)、么品富主張為350萬(wàn)元，而樂(lè)活酒店自認(rèn)為292萬(wàn)元。各方均未提供證據(jù)材料證實(shí)借款數(shù)額。2.關(guān)于經(jīng)營(yíng)收入。暢悅酒店一方主張鑒定意見(jiàn)書(shū)的住宿費(fèi)收入未考慮酒店客房免費(fèi)或者打折等情形；計(jì)算在租金收入總額中的店鋪名稱為望京小腰自2018年1月18日起的租金有誤，暢悅酒店一方承認(rèn)收取該商鋪的租金，但是自2018年10月前的租金已交給樂(lè)活酒店的債權(quán)人孫偉軍。暢悅酒店一方就其主張的事實(shí)未提供證據(jù)證實(shí)。樂(lè)活酒店不認(rèn)可望京小腰店鋪?zhàn)饨鹨艳D(zhuǎn)交給其債權(quán)人。3.關(guān)于經(jīng)營(yíng)支出。樂(lè)活酒店主張?jiān)谄渥约航?jīng)營(yíng)期間，酒店正常的支出情況：（1）依約向八大處農(nóng)工商支付的房租（由樂(lè)活酒店負(fù)擔(dān)，暢悅酒店一方經(jīng)營(yíng)期間無(wú)此項(xiàng)支出）；（2）水電費(fèi)（從商鋪收取的加價(jià)水電費(fèi)可以充抵客房所用部分）；（3）員工餐每年14-18萬(wàn)；（4）員工住宿（0）；（5）洗滌費(fèi)和一次性用品費(fèi)每年42萬(wàn)元；（6）網(wǎng)費(fèi)每年3-5萬(wàn)元；（7）日常維護(hù)費(fèi)每年4-6萬(wàn)元；（8）稅費(fèi)每年約30萬(wàn)元左右；（9）電梯維護(hù)及檢測(cè)費(fèi)每年2.5萬(wàn)元；（10）垃圾清運(yùn)費(fèi)和清掏費(fèi)每年10-12萬(wàn)元；（11）消防設(shè)施電器檢測(cè)費(fèi)每年2.8萬(wàn)元；（12）酒店管理軟件千里馬維護(hù)費(fèi)每年5000元；（13）公安網(wǎng)年費(fèi)800元；（14）衛(wèi)生局檢測(cè)費(fèi)每年約1萬(wàn)元；（15）員工健康證收費(fèi)每年3750元；（16）員工工服費(fèi)用每年8000元左右；（17）員工社保28萬(wàn)元左右；（18）員工工資，23-25名員工，每年工資支出140萬(wàn)元-150萬(wàn)元。以上支出每年共計(jì)305萬(wàn)元左右。朱文中、平陽(yáng)、么品富、暢悅酒店對(duì)樂(lè)活酒店所述的經(jīng)營(yíng)支出項(xiàng)目沒(méi)有異議，對(duì)于其中部分支出數(shù)額提出不同意見(jiàn)：（1）水、電、燃?xì)赓M(fèi)，每月支出233668元。一審法院經(jīng)調(diào)查確認(rèn)，暢悅酒店繳納的水電費(fèi)均包含商戶向暢悅酒店繳納的費(fèi)用，具體無(wú)法區(qū)分。暢悅酒店自2019年5月起向自來(lái)水公司繳納水費(fèi)，2019年5月-2019年11月共繳納水費(fèi)126682元；2018年9月-12月共繳納電費(fèi)262500元；2016年3月-2019年10月繳納燃?xì)赓M(fèi)895427元。（2）員工餐每月支出3.5萬(wàn)元-4.1萬(wàn)元。暢悅酒店未提供證據(jù)證實(shí)。（3）員工社保每月支出39632元。與一審法院調(diào)取的社會(huì)保險(xiǎn)繳納記錄以及向公安機(jī)關(guān)備案的酒店從業(yè)人員信息不符。（4）員工工資每月支出515898.93元。暢悅酒店主張其員工人數(shù)為90余人，提供了領(lǐng)取工資簽字表，鑒定機(jī)構(gòu)未采信，暢悅酒店未提供其他證據(jù)佐證。暢悅酒店對(duì)于支出的其他項(xiàng)目及數(shù)額的意見(jiàn)與樂(lè)活酒店一致。樂(lè)活酒店與被告朱文中、平陽(yáng)、么品富、暢悅酒店除向鑒定機(jī)構(gòu)提供檢材之外，對(duì)于經(jīng)營(yíng)支出均未再提供證據(jù)材料。3.關(guān)于被告支出的其他費(fèi)用。暢悅酒店一方主張其在經(jīng)營(yíng)樂(lè)活酒店期間代替樂(lè)活酒店負(fù)擔(dān)以下費(fèi)用：（1）內(nèi)部裝修改造費(fèi)用。暢悅酒店一方經(jīng)營(yíng)酒店期間于2017-2018年對(duì)酒店進(jìn)行改造，支出費(fèi)用2211592元，提供了結(jié)算單、部分銀行轉(zhuǎn)賬記錄、工程施工方王國(guó)榮的證明。（2）替樂(lè)活酒店償還欠付工程款100萬(wàn)元，有樂(lè)活酒店債權(quán)人王國(guó)榮出具的收條、銀行轉(zhuǎn)賬記錄。（3）向王**支付設(shè)備使用款。樂(lè)活酒店與王**民間借貸糾紛經(jīng)法院裁判，在執(zhí)行過(guò)程中法院查封了樂(lè)活酒店的設(shè)備等資產(chǎn)，暢悅酒店一方為正常經(jīng)營(yíng)與王**達(dá)成協(xié)議，每月支付王**10萬(wàn)元設(shè)備使用費(fèi)，已支付160萬(wàn)元。有王**出具的收條、銀行轉(zhuǎn)賬記錄。樂(lè)活酒店對(duì)此持有異議。（4）稅務(wù)罰款。暢悅酒店一方主張2016年4月11日替樂(lè)活酒店繳納稅務(wù)罰款220104元。經(jīng)一審法院查實(shí)，2016年4月11日由樂(lè)活酒店建行賬戶轉(zhuǎn)入民生銀行賬戶220104元，當(dāng)日由民生銀行賬戶向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納罰款5.4萬(wàn)元、滯納金58104元、其他印花稅108000元。（5）兩個(gè)銀行賬戶的資金收支情況。樂(lè)活酒店名下建行賬戶自2016年2月中下旬交由暢悅酒店一方管理，民生銀行賬戶由樂(lè)活酒店自行管理。根據(jù)當(dāng)事人提交的建行賬戶和民生銀行賬戶的銀行資金往來(lái)明細(xì)顯示，2016年2月29日，建行賬戶轉(zhuǎn)入民生銀行賬戶17萬(wàn)元，2016年2月29日，朱文中的銀行賬戶轉(zhuǎn)入民生銀行賬戶53萬(wàn)元，兩筆款項(xiàng)用于樂(lè)活酒店繳納2016年1-2月拖欠的電費(fèi)。閔春花于2016年5月17日至2016年6月16日分三次向民生銀行賬戶轉(zhuǎn)款65703.75元。2016年3月17日至2016年4月29日，建行賬戶向民生銀行賬戶分六次轉(zhuǎn)款203351.76元（不包括2016年4月11日轉(zhuǎn)款220104元）。2016年4月12日，民生銀行賬戶向建行賬戶轉(zhuǎn)款8784.73元。樂(lè)活酒店承認(rèn)2016年3月17日收取的轉(zhuǎn)賬123927.4元用于繳納樂(lè)活酒店經(jīng)營(yíng)期間的稅款，其余均系暢悅酒店一方經(jīng)營(yíng)期間應(yīng)當(dāng)支付的稅款和藝龍網(wǎng)、攜程網(wǎng)的傭金，由樂(lè)活酒店代為繳納。（6）司法扣劃。樂(lè)活酒店作為被申請(qǐng)人的執(zhí)行案件在執(zhí)行過(guò)程中，法院從樂(lè)活酒店的建行賬戶扣劃六筆執(zhí)行款：2016年6月24日140000元；2016年6月27日兩筆分別為26769.43元、172450元；2016年12月1日95380.44元；2017年3月24日10621元；2018年3月20日42123元。樂(lè)活酒店承認(rèn)以上款項(xiàng)均系樂(lè)活酒店自己經(jīng)營(yíng)期間的債務(wù)，應(yīng)由樂(lè)活酒店承擔(dān)，但提出2017年3月24日10621元；2018年3月20日42123元兩筆款項(xiàng)是商鋪轉(zhuǎn)到建行賬戶的租金，由于該款被扣劃，該商鋪再次向暢悅酒店一方交納了租金，計(jì)算在鑒定意見(jiàn)書(shū)的租金總額中，故被扣劃的兩筆款項(xiàng)不應(yīng)抵扣。暢悅酒店一方認(rèn)可樂(lè)活酒店的意見(jiàn)。

一審法院認(rèn)為，樂(lè)活酒店與暢悅酒店一方之間先后簽署《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《洽商協(xié)議》等多份合同，合同當(dāng)事人均認(rèn)為上述合同是真實(shí)意思表示，內(nèi)容亦不違反法律禁止性規(guī)定，屬于有效合同，一審法院對(duì)此不持異議。根據(jù)各方的訴辯意見(jiàn)，歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，分別闡述如下：

一、合同目的及履行情況

各方當(dāng)事人先后簽署《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《洽商協(xié)議》目的是樂(lè)活酒店以其所屬客房的經(jīng)營(yíng)收益和商鋪的租金收入清償其向朱文中、平陽(yáng)、么品富的借款本金。各方當(dāng)事人對(duì)此不持異議，一審法院予以確認(rèn)。2015年9月30日簽訂的《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定了酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，而當(dāng)日簽署的《補(bǔ)充協(xié)議》除明確了轉(zhuǎn)讓款的由來(lái)以外，約定了酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)的回購(gòu)期、回購(gòu)期內(nèi)的各方權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任。根據(jù)協(xié)議約定，結(jié)合當(dāng)事人陳述可見(jiàn)，在回購(gòu)期內(nèi)，樂(lè)活酒店仍自行經(jīng)營(yíng)，只是將經(jīng)營(yíng)收入交與被告朱文中、平陽(yáng)用于清償借款本金。此后，樂(lè)活酒店歸還了部分借款本金。2016年3月，經(jīng)過(guò)樂(lè)活酒店與朱文中等人協(xié)商，朱文中、平陽(yáng)才正式接管樂(lè)活酒店所屬客房及相關(guān)設(shè)備設(shè)施，并對(duì)外以暢悅酒店的名義經(jīng)營(yíng)。自此，合同雙方當(dāng)事人正式履行《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，不再履行《補(bǔ)充協(xié)議》，《補(bǔ)充協(xié)議》協(xié)議終止履行。由于樂(lè)活酒店發(fā)生新的借款事實(shí)，樂(lè)活酒店與平陽(yáng)、么品富簽署《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。協(xié)議簽訂后，平陽(yáng)、么品富接管部分商鋪后，仍以暢悅酒店的名義與各商戶續(xù)簽租賃合同，收取租金。2017年4月11日，樂(lè)活酒店與上述協(xié)議的合同主體即暢悅酒店一方簽訂了《洽商協(xié)議》，將上述兩份協(xié)議相關(guān)的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了重新約定。與樂(lè)活酒店簽訂《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》的合同主體為暢悅酒店，目的卻為歸還朱文中、平陽(yáng)二人的個(gè)人借款。與樂(lè)活酒店簽署《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的合同主體為平陽(yáng)、么品富，目的為歸還平陽(yáng)、么品富的借款。兩份協(xié)議的合同主體不一致，合同標(biāo)的物不一致，但是兩份協(xié)議的履行均以暢悅酒店的名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)，且酒店客房的經(jīng)營(yíng)收益與商鋪的租金收入共同用于歸還朱文中、平陽(yáng)、么品富的借款本金，并未區(qū)分歸還的具體債務(wù)。各方對(duì)協(xié)議履行主體、合同利益混同的事實(shí)不持異議，同意以酒店客房收益和商鋪?zhàn)饨鹗杖牍餐鍍斨煳闹?、平?yáng)、么品富的借款本金。故本案對(duì)上述合同一并審理。

二、經(jīng)營(yíng)收益抵消的債務(wù)總額

各方當(dāng)事人均確認(rèn)《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《洽商協(xié)議》的目的就是為了歸還借款本金，但對(duì)于借款本金數(shù)額存在爭(zhēng)議。樂(lè)活酒店認(rèn)為《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》確定借款本金為3750萬(wàn)元，此后分兩次歸還借款本金213萬(wàn)元和6萬(wàn)元，故借款本金余額3531萬(wàn)元；《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》雖然確定的借款本金為500萬(wàn)元，但實(shí)際對(duì)方只提供292萬(wàn)元，借款本金應(yīng)為3823萬(wàn)元（3531萬(wàn)元＋292萬(wàn)元）。暢悅酒店等對(duì)方認(rèn)為應(yīng)償還的借款本金為3881萬(wàn)元（3531萬(wàn)元＋350萬(wàn)元）。各方對(duì)于簽訂《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)確定的借款本金3750萬(wàn)元以及分兩次歸還的借款本金219萬(wàn)元無(wú)異議，而對(duì)于《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》確認(rèn)的以商鋪?zhàn)饨鹗杖肭鍍數(shù)慕杩畋窘饠?shù)額有異議。針對(duì)上述爭(zhēng)議，一審法院認(rèn)為，暢悅酒店一方作為出借人雖然主張其向樂(lè)活酒店提供借款350萬(wàn)元，但截至本案辯論終結(jié)時(shí)，未能提交其向樂(lè)活酒店提供資金的證據(jù)材料。鑒于借款人樂(lè)活酒店自認(rèn)借款數(shù)額為292萬(wàn)元，一審法院確認(rèn)該筆借款本金為292萬(wàn)元。因此，暢悅酒店一方從酒店客房經(jīng)營(yíng)收益和商鋪?zhàn)饨鹗杖霊?yīng)清償?shù)慕杩畋窘鸸灿?jì)為3823萬(wàn)元。

三、經(jīng)營(yíng)收入、成本支出以及其他應(yīng)抵扣款項(xiàng)

1．關(guān)于酒店客房和商鋪?zhàn)饨鹗杖?/p>

樂(lè)活酒店向鑒定機(jī)構(gòu)提供的檢材為酒店日?qǐng)?bào)表，而記載日?qǐng)?bào)表的電腦因雙方?jīng)_突損壞，且暢悅酒店一方對(duì)日?qǐng)?bào)表的真實(shí)性提出異議。而暢悅酒店一方又以沖突時(shí)財(cái)務(wù)賬冊(cè)丟失為由不能提供。為此，一審法院依申請(qǐng)調(diào)取了公安系統(tǒng)留存的酒店旅客住宿信息。匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所以一審法院調(diào)取的酒店旅客住宿信息作為依據(jù)，出具的鑒定意見(jiàn)書(shū)核定住宿費(fèi)收入金額為38577002元。暢悅酒店一方對(duì)于鑒定的住宿費(fèi)收入有異議，提出酒店經(jīng)營(yíng)期間會(huì)有免費(fèi)或者打折的情形?？紤]到酒店經(jīng)營(yíng)受旅游市場(chǎng)影響，有旺季、淡季之分，旅游淡季酒店一般會(huì)采取打折等手段提高酒店的入住率，故一審法院參考鑒定意見(jiàn)書(shū)，確定暢悅酒店一方自2016年3月至2019年10月期間酒店住宿費(fèi)收入共計(jì)30861601.6元。暢悅酒店一方主張鑒定意見(jiàn)書(shū)對(duì)于望京小腰店鋪的租金統(tǒng)計(jì)有誤，因未提供證據(jù)證實(shí)，一審法院不予采信。自2016年3月至2019年10月期間的商鋪?zhàn)饨鹗杖胍澡b定意見(jiàn)書(shū)確定的數(shù)額為準(zhǔn)。在此期間內(nèi)，樂(lè)活酒店收取租金322236元?？鄢龢?lè)活酒店收取的租金，剩余租金收入33321154.23元為暢悅酒店一方實(shí)際取得的租金數(shù)額。

2．關(guān)于酒店經(jīng)營(yíng)成本支出

匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所針對(duì)暢悅酒店一方提供的檢材在鑒定意見(jiàn)書(shū)、《補(bǔ)充審計(jì)資料回復(fù)函》中關(guān)于經(jīng)營(yíng)成本支出提出了鑒定意見(jiàn)。但是由于以下原因，鑒定結(jié)論的成本支出不能作為本案定案依據(jù)。理由為：一是鑒定結(jié)論關(guān)于成本支出是鑒定期間一個(gè)時(shí)間階段的支出情況反映，而不是全部鑒定期間的支出匯總。本案無(wú)法以此為依據(jù)裁判。二是導(dǎo)致無(wú)法鑒定全部經(jīng)營(yíng)成本支出的原因是暢悅酒店一方未能提供全部財(cái)務(wù)賬冊(cè)進(jìn)行審計(jì)。暢悅酒店一方提出不能提交財(cái)務(wù)賬冊(cè)的主要理由是代勇糾集人員破壞了包括財(cái)務(wù)室在內(nèi)的酒店設(shè)施，導(dǎo)致賬冊(cè)丟失。一審法院調(diào)取的公安機(jī)關(guān)的報(bào)案卷宗檔案雖未記載代勇有搶奪、破壞財(cái)務(wù)賬冊(cè)的行為，但暢悅酒店一方以代勇的違法行為為由主張無(wú)法提供支出憑證，一審法院不得不考慮該因素。三是暢悅酒店一方在經(jīng)營(yíng)樂(lè)活酒店客房期間賬務(wù)管理不規(guī)范，在鑒定意見(jiàn)書(shū)關(guān)于支出部分的論述可以得到證實(shí)，致使其提供的賬冊(cè)憑證不能客觀反映出酒店正常的經(jīng)營(yíng)成本支出。為了核算暢悅酒店一方經(jīng)營(yíng)期間酒店客房成本支出，一審法院對(duì)于樂(lè)活酒店陳述的其自營(yíng)期間的支出情況與暢悅酒店一方主張的經(jīng)營(yíng)支出情況進(jìn)行對(duì)比。雙方對(duì)于應(yīng)當(dāng)由暢悅酒店一方承擔(dān)的酒店支出項(xiàng)目：洗滌費(fèi)和一次性用品費(fèi)、網(wǎng)費(fèi)、日常維護(hù)費(fèi)、稅費(fèi)、電梯維護(hù)及檢測(cè)費(fèi)、垃圾清運(yùn)費(fèi)和清掏費(fèi)、消防設(shè)施電器檢測(cè)費(fèi)、酒店管理軟件維護(hù)費(fèi)、公安網(wǎng)年費(fèi)、衛(wèi)生局檢測(cè)費(fèi)、辦理員工健康證費(fèi)用、員工工服費(fèi)用無(wú)異議，總金額為3778683元（依區(qū)間高值計(jì)算）。爭(zhēng)議焦點(diǎn)集中在水電、燃?xì)赓M(fèi)以及與員工人數(shù)相關(guān)的支出項(xiàng)目。（1）水、電、燃?xì)赓M(fèi)。一審法院經(jīng)調(diào)查確認(rèn)，暢悅酒店繳納的水電費(fèi)均包含商戶向暢悅酒店繳納的費(fèi)用，具體無(wú)法區(qū)分。綜合暢悅酒店繳納水、電、燃?xì)赓M(fèi)的情況，根據(jù)客房與商鋪使用面積的比例以及各自水電的使用情況，參考鑒定意見(jiàn)書(shū)，一審法院確認(rèn)2016年3月至2019年10月期間，暢悅酒店支出水費(fèi)63341元、電費(fèi)1443750元、燃?xì)赓M(fèi)用895427元。（2）與員工人數(shù)相關(guān)的各項(xiàng)支出。樂(lè)活酒店主張其自營(yíng)期間雇傭員工20余名，暢悅酒店一方主張其雇傭員工人數(shù)為90余名。一審法院參照樂(lè)活酒店的客房數(shù)量、經(jīng)營(yíng)面積等情況，咨詢周邊酒店雇傭員工的情況，確定酒店正常經(jīng)營(yíng)需雇傭員工人數(shù)為50名。在此基礎(chǔ)上參考雙方意見(jiàn)，確定員工餐支出為132萬(wàn)元；員工工資為1100萬(wàn)元。社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)支出297000元。綜上，該院確認(rèn)2016年3月至2019年10月期間酒店客房經(jīng)營(yíng)成本支出18798201元。

3.其他應(yīng)抵扣款項(xiàng)

除正常的酒店經(jīng)營(yíng)成本支出之外，暢悅酒店一方主張其代替樂(lè)活酒店支付的款項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)從收入中抵扣。根據(jù)其提出的項(xiàng)目分別闡述：

(1)內(nèi)部裝修改造費(fèi)用。其主張其經(jīng)營(yíng)樂(lè)活酒店期間于2017-2018對(duì)酒店客房、庭院、員工宿舍等工程進(jìn)行了裝修改造，共支出費(fèi)用2211592元。樂(lè)活酒店對(duì)工程無(wú)異議，但費(fèi)用是否從經(jīng)營(yíng)收入中抵扣有異議。一審法院對(duì)此認(rèn)為，《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定：暢悅酒店接收酒店的管理后，如因暢悅酒店所需的管理、經(jīng)營(yíng)、改造、裝飾等所發(fā)生的費(fèi)用均由暢悅酒店一方自行承擔(dān)。而之后簽署的《洽商協(xié)議》卻約定酒店客房工程維修、固定資產(chǎn)投入等費(fèi)用由樂(lè)活酒店負(fù)擔(dān)?！肚⑸虆f(xié)議》變更了《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，應(yīng)以《洽商協(xié)議》約定的內(nèi)容確定承擔(dān)主體。樂(lè)活酒店主張《洽商協(xié)議》約定該條款的前提是交還商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)，但該條款是在酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)部分約定的，不能確定樂(lè)活酒店承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用與交還商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)有關(guān)，故樂(lè)活酒店主張的事實(shí)，該院不予采信。由于暢悅酒店一方進(jìn)行的裝修改造工程，缺乏合法審批手續(xù)被強(qiáng)拆，該部分損失應(yīng)由其自行承擔(dān)。目前，裝修改造工程中僅保留對(duì)酒店主樓八樓的裝修改造，應(yīng)視為對(duì)酒店固定資產(chǎn)的投入，該部分的裝修現(xiàn)值應(yīng)由樂(lè)活酒店負(fù)擔(dān)，該院酌情確定為23萬(wàn)元，從經(jīng)營(yíng)收入中抵扣。(2)替樂(lè)活酒店償還欠付的工程款100萬(wàn)元。樂(lè)活酒店自營(yíng)期間欠付的工程款應(yīng)當(dāng)由其自行承擔(dān)，該款從經(jīng)營(yíng)收入中抵扣，權(quán)利人不能再向樂(lè)活酒店主張?jiān)摬糠謧鶛?quán)，樂(lè)活酒店亦不再承擔(dān)該項(xiàng)債務(wù)。(3)向王**支付設(shè)備使用款。暢悅酒店一方使用法院查封的樂(lè)活酒店設(shè)備等資產(chǎn)而支付的設(shè)備使用費(fèi)，依法應(yīng)當(dāng)用于清償執(zhí)行款項(xiàng)，而樂(lè)活酒店與王**之間對(duì)于執(zhí)行案件尚有爭(zhēng)議，一審法院在此不考慮抵扣，各方應(yīng)另行解決。(4)稅務(wù)罰款。暢悅酒店一方主張2016年4月11日替樂(lè)活酒店繳納稅務(wù)罰款220104元。經(jīng)一審法院調(diào)查，2016年4月11日，暢悅酒店一方掌控的建行賬戶向樂(lè)活酒店自行管理的民生銀行賬戶轉(zhuǎn)款220104元，樂(lè)活酒店通過(guò)民生銀行賬戶向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納罰款、滯納金、其他印花稅等費(fèi)用。鑒于行政罰款是樂(lè)活酒店自行經(jīng)營(yíng)期間造成的，該款項(xiàng)應(yīng)由樂(lè)活酒店承擔(dān)。一審法院確認(rèn)從經(jīng)營(yíng)收入中抵扣220104元。（5）銀行賬戶其他收支。根據(jù)查明的事實(shí)，2016年2月29日建行賬戶轉(zhuǎn)入民生銀行賬戶17萬(wàn)元，2016年2月29日閔春花賬戶轉(zhuǎn)入民生銀行賬戶53萬(wàn)元，兩筆款項(xiàng)用于樂(lè)活酒店繳納2016年1-2月拖欠的電費(fèi)。2016年3月17日，建行賬戶轉(zhuǎn)入民生銀行賬戶資金123927.4元用于繳納樂(lè)活酒店2月份的稅款。上述三筆款項(xiàng)均用于樂(lè)活酒店自營(yíng)期間的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)從暢悅酒店一方的經(jīng)營(yíng)收入中抵扣。（6）司法扣劃。2016年6月24日-2018年3月20日，法院在執(zhí)行樂(lè)活酒店作為被申請(qǐng)人的執(zhí)行案件過(guò)程中，分六次從建行賬戶扣劃487343.87元，上述款項(xiàng)中系樂(lè)活酒店自己經(jīng)營(yíng)期間的債務(wù)，應(yīng)由樂(lè)活酒店承擔(dān)，但其中兩筆扣劃款項(xiàng)共計(jì)52744元來(lái)源于商鋪交納的租金，而非暢悅酒店一方取得的收入或者轉(zhuǎn)賬的資金，不應(yīng)在收入中抵扣。綜上，從酒店經(jīng)營(yíng)收入中抵扣的款項(xiàng)共計(jì)2708631.27元。

四、酒店以及商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)是否返還

根據(jù)一審法院確定2016年3月至2019年10月期間的酒店經(jīng)營(yíng)收入和商鋪?zhàn)饨鹗杖氲挚劢?jīng)營(yíng)成本支出和其他應(yīng)抵扣款項(xiàng)，暢悅酒店一方從酒店客房經(jīng)營(yíng)收益以及商鋪出租共計(jì)取得42675923.56元，已高于借款本金3823萬(wàn)元，故樂(lè)活酒店的借款本金截止2019年10月底已清償完畢。暢悅酒店一方再占有樂(lè)活酒店的客房、商鋪及附屬設(shè)備設(shè)施等已沒(méi)有法律與合同依據(jù)。因此，樂(lè)活酒店要求對(duì)方返還酒店所屬客房、商鋪的房屋、場(chǎng)地及附屬設(shè)備設(shè)施的主張，該院予以支持。

各方簽署《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》之后，酒店客房以暢悅酒店的名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)，而非樂(lè)活酒店。樂(lè)活酒店所屬客房及附屬設(shè)備設(shè)施返還即可，無(wú)須返還經(jīng)營(yíng)權(quán)。商鋪房屋、場(chǎng)地以及附屬設(shè)施返還后，樂(lè)活酒店對(duì)商鋪享有收取租金、物業(yè)管理等經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。

五、合同是否解除

《酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》所屬的《補(bǔ)充協(xié)議》主要約定了回購(gòu)期，因各方以實(shí)際履行終止了該協(xié)議，故該協(xié)議無(wú)須主張解除?！毒频杲?jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《洽商協(xié)議》的締約目的已達(dá)到，合同履行完畢。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的相關(guān)規(guī)定，合同的債務(wù)履行完畢，合同關(guān)系終止。樂(lè)活酒店主張合同解除，因債務(wù)履行完畢不屬于《中華人民共和國(guó)合同法》規(guī)定的約定或者法定解除的情形，故一審法院該項(xiàng)請(qǐng)求不予支持。

綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第九十一條第一項(xiàng)之規(guī)定，判決：1.暢悅酒店一方于判決生效后15日內(nèi)將位于涉案地點(diǎn)樂(lè)活酒店所屬酒店房屋、場(chǎng)地及附屬設(shè)備設(shè)施返還樂(lè)活酒店；2.暢悅酒店一方于判決生效后15日內(nèi)將位于涉案地點(diǎn)樂(lè)活酒店所屬商鋪、場(chǎng)地及附屬設(shè)備設(shè)施返還樂(lè)活酒店；自判決生效之日起樂(lè)活酒店對(duì)所屬商鋪享有經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；3.駁回樂(lè)活酒店其他訴訟請(qǐng)求。

本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。

樂(lè)活酒店提交如下新的證據(jù)：視頻資料及視頻來(lái)源說(shuō)明，證明樂(lè)活酒店沒(méi)有進(jìn)入酒店財(cái)務(wù)室與385辦公室，并未對(duì)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行暴力破壞，也未搶走財(cái)務(wù)賬冊(cè)。暢悅酒店一方認(rèn)可證據(jù)的真實(shí)性，但不認(rèn)可證明目的，視頻畫面并未跟隨警察進(jìn)入財(cái)務(wù)室，且沒(méi)有錄制前臺(tái)搶奪服務(wù)器的畫面。本院經(jīng)審查認(rèn)為，上述證據(jù)僅系一定時(shí)間段固定攝像機(jī)位記錄的固定場(chǎng)景畫面，無(wú)法全面、完整的反映出當(dāng)日事件始末，因此，本院對(duì)樂(lè)活酒店提供的該組證據(jù)不予采信。

暢悅酒店一方提交如下新的證據(jù)：第一組證據(jù)（2018年酒店年會(huì)集體照、員工證人證言），證明暢悅酒店經(jīng)營(yíng)期間員工人數(shù)為90人。第某證據(jù)（情況說(shuō)明），證明幺品富負(fù)責(zé)出租的商鋪可提取10％的傭金，這部分收入應(yīng)當(dāng)從本案計(jì)算的總收入中抵扣。第三組證據(jù)（商鋪?zhàn)赓U合同、解除協(xié)議書(shū)、銀行交易流水明細(xì)），證明在其經(jīng)營(yíng)期間因一商鋪招租、解約事宜承擔(dān)了80萬(wàn)元違約金，該款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)在案涉經(jīng)營(yíng)收入中抵扣。第四組證據(jù)（傭金收費(fèi)情況表），證明各平臺(tái)訂單會(huì)有平臺(tái)傭金，應(yīng)該計(jì)入案涉經(jīng)營(yíng)支出中。第五組證據(jù)（酒店改造、添加設(shè)備等9份合同），證明經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的支出事項(xiàng)與費(fèi)用。第六組證據(jù)（2019年6月至9月的電費(fèi)收據(jù)），證明一審認(rèn)定的電費(fèi)支出金額錯(cuò)誤。第七組證據(jù)（酒店改造工程材料），證明經(jīng)營(yíng)期間相關(guān)支出。樂(lè)活酒店發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：1.第一組證據(jù)中照片、證人證言的真實(shí)性不認(rèn)可，也無(wú)法達(dá)到證明目的；2.第某證據(jù)的真實(shí)性不認(rèn)可，情況說(shuō)明所列支出沒(méi)有收付款憑證，無(wú)法核實(shí)是否實(shí)際發(fā)生，其對(duì)應(yīng)的事實(shí)發(fā)生在2019年3月之前，不屬于二審新證據(jù)；3.第三組證據(jù)的真實(shí)性不認(rèn)可，一審中暢悅酒店一方未提出相應(yīng)主張，也未陳述相應(yīng)事實(shí)，款項(xiàng)實(shí)際支出金額的憑證不足，亦不屬于二審新證據(jù)；4.第四組證據(jù)系單方面統(tǒng)計(jì)，真實(shí)性不認(rèn)可，亦不屬于新證據(jù)；5.第五組證據(jù)中與中國(guó)電信相關(guān)合同的真實(shí)性認(rèn)可，但該證據(jù)已經(jīng)在一審中進(jìn)行舉證質(zhì)證，不屬于新證據(jù)；6.第六組證據(jù)的真實(shí)性認(rèn)可，但不認(rèn)可證明目的，一審中暢悅酒店一方已經(jīng)就每月電費(fèi)支出事項(xiàng)提交過(guò)書(shū)面陳述，現(xiàn)其另行提交部分收據(jù)不足以推翻整個(gè)經(jīng)營(yíng)期電費(fèi)支出的認(rèn)定；7.第七組證據(jù)已經(jīng)在一審提交，不屬于二審新證據(jù)。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，暢悅酒店一方提交的第一組證據(jù)系其自行制作的照片、部分員工的證人證言，不足以推翻一審法院在調(diào)取公安機(jī)關(guān)備案的人員名單基礎(chǔ)上所認(rèn)定的員工工資與員工餐費(fèi)用，因此，本院對(duì)該組證據(jù)不予采信。鑒于上述原因，本院對(duì)暢悅酒店一方提出的證人出庭申請(qǐng)，不予準(zhǔn)予。第某證據(jù)系案外人佰盛達(dá)物業(yè)顧問(wèn)（北京）有限公司（以下簡(jiǎn)稱佰盛達(dá)公司）提交的情況說(shuō)明，說(shuō)明內(nèi)容為佰盛達(dá)公司促成暢悅酒店與商戶的簽約并獲得暢悅酒店支付的中介費(fèi)，但該組證據(jù)并未體現(xiàn)中介費(fèi)的實(shí)際支出，亦未體現(xiàn)出可與案涉營(yíng)收費(fèi)用相互抵扣的事實(shí)與法律依據(jù)，在樂(lè)活酒店對(duì)其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可的基礎(chǔ)上，本院對(duì)第某證據(jù)不予采信。關(guān)于第三組證據(jù)，暢悅酒店一方主張?jiān)?jīng)與案外人北京丹露宇琛商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱丹露公司）簽訂商鋪?zhàn)赓U合同，隨后又簽訂《解除租賃合同協(xié)議書(shū)》，并因解除事宜承諾賠付丹露公司80萬(wàn)元。對(duì)此，本院認(rèn)為，首先，《解除租賃合同協(xié)議書(shū)》并無(wú)丹露公司的蓋章，在樂(lè)活酒店對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性不予認(rèn)可的情況下，本院對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性不予確認(rèn)；其次，《解除租賃合同協(xié)議書(shū)》內(nèi)容載明暢悅酒店同意退回丹露公司已繳納的保證金12.5萬(wàn)元、租金12.5萬(wàn)元，并補(bǔ)償?shù)ぢ豆疽严蚯捌诔凶夥街Ц兜霓D(zhuǎn)讓費(fèi)40萬(wàn)元，上述款項(xiàng)與暢悅酒店一方主張的款項(xiàng)性質(zhì)、實(shí)際發(fā)生的金額均不一致，在樂(lè)活酒店不予認(rèn)可的情況下，本院對(duì)于第三組證據(jù)不予采信。關(guān)于第四組證據(jù)，系朱文中、平陽(yáng)、么品富自行統(tǒng)計(jì)的各網(wǎng)站部分傭金收費(fèi)情況表復(fù)印件，樂(lè)活酒店對(duì)真實(shí)性不予認(rèn)可，本院對(duì)真實(shí)性亦不予確認(rèn)。關(guān)于第五組證據(jù)，與網(wǎng)費(fèi)相關(guān)合同并非二審新證據(jù)，一審法院已經(jīng)就相關(guān)事實(shí)予以認(rèn)定與核減，其他證據(jù)均無(wú)原件，在樂(lè)活酒店對(duì)真實(shí)性不予認(rèn)可的情況下，本院對(duì)真實(shí)性不予確認(rèn)。關(guān)于第六組證據(jù)，系2019年6月至9月的電費(fèi)收據(jù)，該組證據(jù)并非二審新證據(jù)，且僅屬于一段時(shí)期內(nèi)的憑證，無(wú)法證明整個(gè)經(jīng)營(yíng)期的電費(fèi)支出，因此，本院對(duì)第六組證據(jù)不予采信。關(guān)于第七組證據(jù)，一審法院已經(jīng)組織各方進(jìn)行舉證、質(zhì)證，在一審文書(shū)的事實(shí)認(rèn)定與本院認(rèn)為部分亦作出詳盡的闡述，不屬于二審新證據(jù)，本院不再贅述。

本院二審期間依法補(bǔ)充查明以下事實(shí)：

2018年10月22日，本案一審受理后，一審法院多次給予各方舉證期限，并于2020年8月5日，最后一次明確7日內(nèi)提交支出證明，逾期不再收取相關(guān)證據(jù)，各方均表示認(rèn)可。

2020年9月21日，一審談話筆錄載明，各方當(dāng)事人對(duì)于下列事實(shí)予以認(rèn)可：1.裝修改造工程在拆除違建后僅剩下酒店主樓八樓客房部分；2.八樓裝修費(fèi)用是308410元；3.鑒定機(jī)構(gòu)給出的年裝修折舊率是12.5％，八年折舊完畢。對(duì)于上述裝修金額，各方當(dāng)事人明確表示不需要鑒定。因違建拆除事宜，暢悅酒店一方獲得補(bǔ)償款410萬(wàn)元。

各方當(dāng)事人在二審中經(jīng)過(guò)核實(shí)與計(jì)算，對(duì)下列事實(shí)予以認(rèn)可：1.案涉鑒定意見(jiàn)書(shū)鑒定期間為2016年3月至2019年10月，共計(jì)44個(gè)月；2.經(jīng)營(yíng)期間每月人均工資為5000元；3.經(jīng)營(yíng)期間每月人均支出員工餐費(fèi)600元；4.《北京樂(lè)活酒店所屬商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》對(duì)應(yīng)實(shí)際借款本金金額為292萬(wàn)元；5.經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所裝修改造工程并未征得樂(lè)活酒店的同意。

本院對(duì)一審法院查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，結(jié)合各方當(dāng)事人的訴辯主張可知，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為案涉經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所在2016年3月至2019年10月期間的經(jīng)營(yíng)收入與支出、可抵扣款項(xiàng)的計(jì)算問(wèn)題。

一、關(guān)于經(jīng)營(yíng)收入

案涉經(jīng)營(yíng)收入分為酒店客房營(yíng)收、商鋪?zhàn)饨饍刹糠郑鵂?zhēng)議焦點(diǎn)集中在酒店客房營(yíng)收部分。暢悅酒店一方主張，由于樂(lè)活酒店于2018年8月19日指使多人沖擊經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、破壞前臺(tái)電腦、財(cái)務(wù)室，導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)數(shù)據(jù)、財(cái)務(wù)賬冊(cè)丟失，因此，無(wú)法提供相應(yīng)材料。一審法院調(diào)取公安機(jī)關(guān)的詢問(wèn)筆錄等材料，確認(rèn)雙方發(fā)生了爭(zhēng)搶前臺(tái)電腦、更換財(cái)務(wù)室防盜門等沖突，但并無(wú)證據(jù)表明酒店經(jīng)營(yíng)數(shù)據(jù)、財(cái)務(wù)賬冊(cè)丟失與破壞，在各方當(dāng)事人均表示無(wú)法提供財(cái)務(wù)賬冊(cè)但同意在本案中進(jìn)行結(jié)算的情況下，一審法院以從公安系統(tǒng)調(diào)取的酒店旅客住宿信息為基數(shù)，進(jìn)行酒店客房經(jīng)營(yíng)收入的核算。

具體而言，一審中，經(jīng)北京市高級(jí)人民法院搖號(hào)，確定匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所作為本案的鑒定機(jī)構(gòu)。匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所在收取了相關(guān)材料后，出具鑒定意見(jiàn)如下：客房收入應(yīng)以公安系統(tǒng)調(diào)取的旅客住宿信息計(jì)算的客房收入為準(zhǔn)，因?yàn)樾畔⒑w整個(gè)審計(jì)期間信息比較完整，并且公安系統(tǒng)調(diào)取的旅客信息數(shù)據(jù)可靠。因此，在無(wú)各方當(dāng)事人均認(rèn)可的，更為可靠且涵蓋整個(gè)審計(jì)期間的其他材料的情況下，一審法院采取該種核算方式無(wú)誤。

2020年5月6日，匯亞昊正（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所依據(jù)旅客住宿信息、房屋價(jià)格說(shuō)明等材料計(jì)算出審計(jì)期間客房收入的平均值為38577002元。鑒于上述計(jì)算中，審計(jì)機(jī)構(gòu)并未考慮旅游淡旺季等其他酒店經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的打折因素，一審法院在上述平均值的基礎(chǔ)上綜合考量，將客房收入酌定為30861601.6元具有合理性。各方當(dāng)事人在二審中，雖對(duì)上述計(jì)算方法、酌定因素存在異議，但并未提舉有效證據(jù)予以佐證或推翻，因此，本院對(duì)各方當(dāng)事人的此項(xiàng)上訴主張，不予支持。

二、關(guān)于經(jīng)營(yíng)支出

本案一審于2018年10月22日受理后，一審法院在長(zhǎng)達(dá)近兩年的時(shí)間內(nèi)多次釋明、審查各方當(dāng)事人提交的結(jié)算憑證，并于2020年8月5日，再次明確7日內(nèi)提交支出證明、逾期不再收取相關(guān)證據(jù)，各方均表示認(rèn)可。此后，一審法院結(jié)合各方當(dāng)事人的主張以及提交的證據(jù)，逐一梳理經(jīng)營(yíng)期間支出項(xiàng)。二審中，各方對(duì)支出項(xiàng)目中的員工工資、員工餐費(fèi)、電費(fèi)存在爭(zhēng)議。

具體而言，樂(lè)活酒店主張其自營(yíng)期間雇傭員工20余名，但暢悅酒店一方則主張雇傭員工人數(shù)為90余名。在各方當(dāng)事人均未提交有效證據(jù)予以證明的情況下，一審法院調(diào)取了社會(huì)保險(xiǎn)繳納記錄、向公安機(jī)關(guān)備案的酒店從業(yè)人員信息，再結(jié)合經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的客房數(shù)量、面積等情況，咨詢周邊多家酒店的雇傭員工配比情況，依法酌定案涉經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所需雇傭的員工人數(shù)為50名，并且在各方認(rèn)可的人均工資、人均餐費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上，確認(rèn)員工工資1100萬(wàn)元、員工餐支出132萬(wàn)元。上述計(jì)算過(guò)程，具有事實(shí)與法律依據(jù)，本院予以再次確認(rèn)。

需要說(shuō)明的是，暢悅酒店一方雖主張員工人數(shù)超過(guò)50人，但其提供的工資表并無(wú)實(shí)際支出憑證，并且表內(nèi)多人工資金額僅在3000余元上下，因此，并無(wú)有效證據(jù)佐證其員工工資、員工餐費(fèi)高于一審認(rèn)定的金額，本院對(duì)其此項(xiàng)主張不予支持。

關(guān)于電費(fèi)問(wèn)題。一審法院依據(jù)各方在一審中提交的說(shuō)明、部分電費(fèi)支出憑證、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所面積及用電需求等因素，酌定了2016年3月至2019年10月期間暢悅酒店的電費(fèi)為1443750元無(wú)誤。暢悅酒店一方雖然在二審中又提舉2019年6月至9月的電費(fèi)收據(jù)，意欲證明一審法院認(rèn)定的電費(fèi)數(shù)額過(guò)低，但其并未就二審提交新的收據(jù)與其一審主張不一致作出合理解釋。況且，上述期間屬于一年中用電高峰期，無(wú)法以此階段性電費(fèi)證明44個(gè)月的連續(xù)性電費(fèi)支出，因此，暢悅酒店的該項(xiàng)上訴請(qǐng)求不能成立，本院不予支持。

三、其他應(yīng)抵扣款項(xiàng)

（一）酒店裝修改造部分

暢悅酒店一方主張，2017-2018年期間，對(duì)酒店客房、庭院、員工宿舍等進(jìn)行了裝修改造工程，共支出2211592元，應(yīng)當(dāng)予以抵扣。據(jù)已查明的事實(shí)可知，暢悅酒店一方進(jìn)行的裝修改造工程并未征得樂(lè)活酒店的同意，現(xiàn)又因缺乏合法審批手續(xù)而拆除，一審法院認(rèn)定該部分損失應(yīng)由暢悅酒店一方自行承擔(dān)無(wú)誤。對(duì)于改造工程中保留下來(lái)的酒店主樓八樓的裝修改造部分，一審法院在結(jié)合該部分裝修金額、鑒定機(jī)構(gòu)給出的折舊率等因素，酌定23萬(wàn)元無(wú)誤。

（二）設(shè)備使用款部分

暢悅酒店一方主張，其向王**支付了160萬(wàn)元的設(shè)備使用款，應(yīng)當(dāng)予以抵扣。樂(lè)活酒店對(duì)此不予認(rèn)可。據(jù)已查明的事實(shí)可知，樂(lè)活酒店因與王**之間的民間借貸糾紛，查封了樂(lè)活酒店的設(shè)備，鑒于樂(lè)活酒店與案外人王**之間對(duì)于執(zhí)行案件尚有爭(zhēng)議，一審法院未在本案中一并處理無(wú)誤，各方當(dāng)事人可以另行解決。

（三）其他可抵扣項(xiàng)目

二審中，暢悅酒店一方又提舉部分其他合同主張抵扣，但其并未就一審近兩年中未提交相應(yīng)證據(jù)或者相關(guān)主張作出合理說(shuō)明，亦未提交合同原件、款項(xiàng)實(shí)際支出憑證等證明款項(xiàng)的實(shí)際發(fā)生。綜上，暢悅酒店一方的該項(xiàng)上訴請(qǐng)求不能成立，本院不予支持。

鑒于一審法院在2016年3月至2019年10月期間案涉經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的經(jīng)營(yíng)收入與支出、可抵扣款項(xiàng)的認(rèn)定均無(wú)誤，因此，一審法院關(guān)于酒店、商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)返還問(wèn)題、合同解除與否問(wèn)題的判定正確，本院不再逐一贅述。

綜上所述，樂(lè)活酒店、暢悅酒店一方的上訴請(qǐng)求均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)309608元，由北京樂(lè)活酒店管理有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)65808元，由北京暢悅怡雅時(shí)尚酒店管理有限公司、朱文中、平陽(yáng)、么品富負(fù)擔(dān)243800元。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　　李　利

審 判 員　　甄潔瑩

審 判 員　　楊　力

二〇二一年二月五日

法官助理　　孫　鑫

書(shū) 記 員　　江　瑞