中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：劉體元，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：戎朝，上海邦信陽中建中匯律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：上官凱云，上海邦信陽中建中匯律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告、原審反訴被告)：南京浩偉智能科技有限公司。住所地：江蘇省南京市麒麟科技創(chuàng)新園（生態(tài)科技城）東麒路666號(hào)。

法定代表人：楊萍，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李富生，江蘇東銀律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：劉秋蘇，江蘇東銀律師事務(wù)所律師。

浩偉公司于2018年6月27日向原審法院起訴請(qǐng)求：1.體娛公司向浩偉公司支付合同余款16萬元；2.體娛公司向浩偉公司支付違約金（以16萬元為基數(shù)，按照萬分之三進(jìn)行計(jì)算，從2018年7月7日開始計(jì)算）；3.本案訴訟費(fèi)由體娛公司承擔(dān)。

體娛公司向原審法院反訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)體娛公司與浩偉公司之間訂立的《虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》已于2018年6月20日解除；2.浩偉公司返還體娛公司已支付的價(jià)款17萬元；3.浩偉公司支付體娛公司違約金9.9萬元（以33萬元為基數(shù)乘以百分之三十）；4.浩偉公司賠償體娛公司經(jīng)濟(jì)損失230.1萬元。

原審法院認(rèn)定事實(shí)：

一、雙方當(dāng)事人提交的相關(guān)合同及支付憑證

2017年12月26日、2018年2月5日，甲方浩偉公司與乙方南京市江寧區(qū)聚美藝軟件工作室（簡(jiǎn)稱聚美藝工作室）分別簽訂《球賽精彩時(shí)刻三維復(fù)原動(dòng)畫制作（委托）合同》各一份，兩份合同均約定乙方受甲方委托進(jìn)行球賽精彩時(shí)刻的三維復(fù)原動(dòng)畫制作工作。前者“制作內(nèi)容”為“雙方經(jīng)協(xié)商同意，乙方提供一名球員模型，并基于模擬真實(shí)球賽球員進(jìn)球場(chǎng)景，制作以下人物動(dòng)畫片段：（1）奔跑，（2）射門，（3）傳球”；后者“制作內(nèi)容”為“雙方經(jīng)協(xié)商同意，乙方提供五名球員模型，并基于模擬真實(shí)球賽球員進(jìn)球場(chǎng)景，制作以下人物動(dòng)畫片段：（1）待機(jī)，（2）行走，（3）慢跑，（4）帶球過人，（5）踉蹌，（6）胸部停球，（7）腳下停球，（8）滑鏟，（9）頭球攻門，（10）守門員待機(jī)，（11）守門員撲救成功，（12）守門員撲救失敗，（13）守門員抱球，（14）進(jìn)球歡呼慶祝動(dòng)作。”前者“項(xiàng)目費(fèi)用及支付”中記載“分項(xiàng)報(bào)價(jià)單”動(dòng)畫部分為“合同包含的所有動(dòng)畫制作demo”單價(jià)為1萬元、數(shù)量為1項(xiàng)，合同總價(jià)款為1萬元；后者“項(xiàng)目費(fèi)用及支付”中記載“分項(xiàng)報(bào)價(jià)單”動(dòng)畫部分為“合同包含的所有動(dòng)畫制作”單價(jià)為3400元、數(shù)量為14項(xiàng)，美術(shù)部分為“合同包含的球員模型制作”單價(jià)為14000元、數(shù)量為1項(xiàng)，金額合計(jì)61600元、稅費(fèi)4312元，合同總價(jià)款為65912元。

2017年12月26日、2018年5月17日，聚美藝工作室向浩偉公司出具江蘇增值稅專用發(fā)票各1張，金額分別為1萬元、65912元，貨物或應(yīng)稅勞務(wù)、服務(wù)名稱均為“3D動(dòng)畫軟件制作費(fèi)”。

2018年1月17日，甲方（委托方）體娛公司與乙方（被委托方）浩偉公司簽訂《虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》（簡(jiǎn)稱涉案合同），合同編號(hào)為20180110。該合同約定甲方委托乙方“開發(fā)軟件”為“虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放系統(tǒng)軟件）”。“開發(fā)時(shí)間”為“1.DEMO軟件開發(fā)時(shí)間：本合同簽訂之日起15天內(nèi)開發(fā)完成，并向甲方提交成果。2.系統(tǒng)軟件開發(fā)時(shí)間：甲方書面確認(rèn)開發(fā)整套軟件后60個(gè)工作日內(nèi)開發(fā)完成，并向甲方提交成果?！薄伴_發(fā)費(fèi)用及支付方式”為“1.軟件開發(fā)費(fèi)用（含稅）總價(jià)為人民幣33萬元：（1）本合同簽訂之日起5個(gè)工作日內(nèi)，甲方向乙方支付DEMO軟件開發(fā)費(fèi)用人民幣1萬元；（2）甲方書面確認(rèn)開發(fā)整套軟件5個(gè)工作日內(nèi)，甲方向乙方支付軟件開發(fā)預(yù)付款人民幣16萬元；（3）乙方向甲方交付最終軟件，經(jīng)甲方驗(yàn)收合格后5個(gè)工作日內(nèi)，甲方向乙方支付軟件開發(fā)余款人民幣16萬元。2.支付方式：銀行匯款……3.乙方應(yīng)于甲方支付上述費(fèi)用前5個(gè)工作日，出具與甲方付款金額對(duì)應(yīng)的符合財(cái)稅法規(guī)的增值稅專用發(fā)票，否則甲方有權(quán)延遲付款，且不視為甲方違約?！薄敖桓都膀?yàn)收”為“1.乙方須在本合同約定之時(shí)間向甲方交付成果（包括但不限于軟件系統(tǒng)、程序、開發(fā)計(jì)劃文檔、詳細(xì)設(shè)計(jì)文檔、頁面設(shè)計(jì)、設(shè)備運(yùn)行、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行等材料），乙方交付后15個(gè)工作日內(nèi)甲方完成驗(yàn)收工作。2.符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件即為驗(yàn)收合格，甲方將驗(yàn)收結(jié)果及時(shí)地以書面形式通知乙方。3.甲方在驗(yàn)收期內(nèi)提出書面修改意見，乙方在收到甲方書面修改意見后5個(gè)工作日內(nèi)對(duì)軟件進(jìn)行免費(fèi)修改，直至達(dá)到甲方驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)為止?！薄斑`約責(zé)任”為“1.除本合同約定或法律另有規(guī)定外，一切違反本合同規(guī)定之行為均構(gòu)成違約，一方違約的，經(jīng)守約方書面警告后10日內(nèi)違約方仍未糾正其違約行為，則違約方應(yīng)向守約方每日支付相當(dāng)于本合同約定的開發(fā)費(fèi)用之應(yīng)付而未支付部分萬分之三的違約金。違約金低于給對(duì)方造成的損失的，違約方應(yīng)補(bǔ)足不足部分。2.在違約事實(shí)發(fā)生以后，經(jīng)過30日違約方仍未糾正其違約行為或經(jīng)守約方的合理及客觀的判斷，該等違約事實(shí)已造成守約方無法獲得其利益或履行本合同項(xiàng)下其相應(yīng)的義務(wù)已不可能或不公平，視為實(shí)質(zhì)性違約，則守約方有權(quán)以書面形式通知違約方立即解除本合同，且違約方應(yīng)向守約方支付相當(dāng)于本合同約定的本合同總合作費(fèi)用百分之三十（30%）的違約金，違約金低于給對(duì)方造成的損失的，違約方應(yīng)補(bǔ)足不足部分?！鄙姘负贤淇钐幏謩e蓋有體娛公司和浩偉公司的印章，體娛公司劉體元、浩偉公司錢進(jìn)分別在法定代表人/授權(quán)代表處簽字，體娛公司和浩偉公司的簽署日期分別為2018年1月17日、2018年1月1日。原審?fù)徶?，雙方當(dāng)事人一致確認(rèn)，雙方未就涉案合同中“符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件”進(jìn)行明確約定或簽訂書面協(xié)議，體娛公司主張進(jìn)球5～10分鐘出視頻即是功能要求，其2018年6月3日發(fā)送的“世界杯3D模擬問題”文檔即是書面要求；浩偉公司主張其未承諾進(jìn)球5～10分鐘必然出視頻，經(jīng)過練習(xí)操作熟練后才可以達(dá)到進(jìn)球10分鐘出視頻，其發(fā)送的3個(gè)版本均可以操作并正常編輯。同時(shí)，雙方當(dāng)事人還一致確認(rèn)，體娛公司未按照涉案合同“開發(fā)費(fèi)用及支付方式”中第2條第（2）項(xiàng)的約定對(duì)開發(fā)整套軟件進(jìn)行書面確認(rèn)。體娛公司主張以其支付16萬元軟件開發(fā)預(yù)付款的日期即2018年1月18日，向前推5個(gè)工作日、再加上60個(gè)工作日計(jì)算浩偉公司的軟件交付期限為2018年4月11日前；浩偉公司主張以其與案外人聚美藝工作室簽訂第二份《球賽精彩時(shí)刻三維復(fù)原動(dòng)畫制作（委托）合同》的日期即2018年2月5日，加上60個(gè)工作日計(jì)算其軟件交付期限為2018年5月4日前。

原審?fù)徶?，體娛公司提交了合同雙方的當(dāng)事人及其簽署人、簽署日期、合同編號(hào)與上述涉案合同相同的《3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放軟件委托開發(fā)合同》，雙方當(dāng)事人一致確認(rèn)該合同除名稱和第一條甲方委托乙方“開發(fā)軟件”為“新動(dòng)作進(jìn)球動(dòng)畫DEMO和2018世界杯3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放系統(tǒng)軟件”與涉案合同不同之外，其他內(nèi)容完全一致，涉案合同為修改在后的合同。

2017年11月21日、2018年1月11日，浩偉公司分別向體娛公司出具江蘇增值稅專用發(fā)票各1張、2張，金額分別為1萬元、8萬元、8萬元，貨物或應(yīng)稅勞務(wù)、服務(wù)名稱均為“浩偉虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件V1.0”。2018年1月18日，體娛公司向浩偉公司轉(zhuǎn)賬支付“3D軟件服務(wù)費(fèi)”16萬元。庭審中，雙方當(dāng)事人確認(rèn)體娛公司于2017年12月27日向浩偉公司支付前述1萬元DEMO軟件開發(fā)費(fèi)用。

二、雙方當(dāng)事人提交的微信、通話記錄

2018年6月26日，申請(qǐng)人浩偉公司的委托代理人尤海寧來到江蘇省南京市南京公證處，在公證員黃某、公證人員王某的監(jiān)督下，對(duì)尤海寧持有的手機(jī)微信聊天記錄等有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行保全證據(jù)公證。具體操作主要包括進(jìn)入手機(jī)微信，搜索“劉一楠”，點(diǎn)擊、查看“劉一楠北京”“3Ｄ動(dòng)畫模擬合作（7）”聊天記錄；搜索“劉體元”，點(diǎn)擊查看“劉體元”聊天記錄；點(diǎn)擊查看微信首頁“我”的相關(guān)信息等。期間，公證員使用其本人的手機(jī)對(duì)尤海寧持有的手機(jī)界面拍攝照片107張，并將照片刻錄制作光盤。2018年6月27日，江蘇省南京市南京公證處出具（2018）寧南證經(jīng)內(nèi)字第6336號(hào)公證書，并將上述照片復(fù)印件、光盤作為附件與公證書相粘連。浩偉公司確認(rèn)該公證書保全的微信聊天記錄包括劉體元與尤海寧的微信聊天記錄（2017年12月9日至2018年5月8日），劉一楠與尤海寧的微信聊天記錄（2018年5月21日至6月12日）,“3Ｄ動(dòng)畫模擬合作”微信群聊天記錄（2018年6月15日）；公證證據(jù)保全的微信聊天記錄包含了其所提交的微信聊天記錄截圖打印件。

原審審理中，體娛公司提交了“3D動(dòng)畫模擬合作”微信群聊天記錄（2017年11月21日至2018年6月15日）、劉體元與尤海寧（2017年11月1日至2018年5月8日）、劉體元與錢進(jìn)（2017年10月31日至2018年3月29日、2018年5月13日）、劉一楠與馬晨（2018年5月29日至6月1日）的微信聊天記錄截圖打印件。

原審?fù)徶?，雙方當(dāng)事人確認(rèn)上述聊天記錄中所涉人員的身份為：劉體元系體娛公司法定代表人，甜菜（劉一楠）、賈小聰系體娛公司員工；西祠小氣（尤海寧）、錢好或錢總（錢進(jìn)）、浩偉公司小林（林清水）、Mosaic（馬晨）系浩偉公司員工。雙方當(dāng)事人提交的上述微信聊天記錄顯示：

1.關(guān)于劉體元與尤海寧的微信聊天記錄。2017年11月7日，尤海寧發(fā)送“實(shí)況足球8—板凳教學(xué)篇”優(yōu)酷視頻。2017年12月9日，尤海寧發(fā)送跑步、射門、傳球3個(gè)視頻。2017年12月19日，尤海寧發(fā)送正在制作的2個(gè)視頻。2017年12月21日，劉體元要求“四個(gè)門戶的demo成品”“分別帶他們logo的”，尤海寧回復(fù)“好的”。2017年12月25日，尤海寧發(fā)送“Tecent_FB_APP.zip”文件及騰訊版本百度網(wǎng)盤鏈接、密碼，并發(fā)送2個(gè)視頻，詢問“廣告牌要怎么改？環(huán)繞全場(chǎng)？”劉體元發(fā)送“3D進(jìn)球視頻-鄧普西開場(chǎng)29秒推射奉獻(xiàn)閃電破門”并告知“這四周的廣告牌”，尤海寧發(fā)送截屏文件及2個(gè)視頻，劉體元說“廣告牌太簡(jiǎn)陋了”，尤海寧問“我是先把4個(gè)都錄屏給你，還是讓他們改了廣告牌再錄？”劉體元回答“當(dāng)然是改完廣告牌再錄了！”2017年12月26日，尤海寧發(fā)送“騰訊”“搜狐”“新浪”“網(wǎng)易”4個(gè)百度網(wǎng)盤鏈接和密碼；2017年12月29日，尤海寧又發(fā)送視頻及截屏文件，劉體元回復(fù)“可以”。2018年1月1日，尤海寧發(fā)送“最新修改的頂視圖視角進(jìn)球”百度網(wǎng)盤鏈接和密碼。2018年4月12日，尤海寧發(fā)送一頁面截圖，浩偉公司提交的截圖打印件字跡較為模糊，顯示內(nèi)容主要為相關(guān)開發(fā)時(shí)間和工作的記錄，其中4月12日的記錄為巨量更新、部分改進(jìn)舉例等。2018年5月2日，尤海寧發(fā)送“世界杯2018進(jìn)球回放系統(tǒng)”百度網(wǎng)盤鏈接、密碼和截屏文件。2018年5月7日，劉體元發(fā)送截屏文件并回復(fù)“編輯頁面是亂的”，尤海寧回復(fù)“分辨率需要1920*1080”。2018年5月8日，尤海寧發(fā)送“足球仿真軟件使用說明文檔.doc”，該文檔打開后顯示“使用說明”的標(biāo)題和包含“存檔位置”“使用流程”“按鍵操作”等內(nèi)容的目錄，以圖文組合的方式進(jìn)行了相關(guān)操作界面的介紹。其中“使用流程”包括主界面、編輯界面、播放界面的具體操作流程,“按鍵操作”包括編輯場(chǎng)景下、播放場(chǎng)景下的各個(gè)按鍵的操作功能。本案中，浩偉公司提交了上述2017年12月29日的4個(gè)DEMO文件、2018年5月2日的軟件程序、2018年5月8日的使用說明文檔及紙質(zhì)文件一份。

2.關(guān)于劉一楠與尤海寧的微信聊天記錄。2018年5月21日，劉一楠說“老尤，我正在試用你這個(gè)系統(tǒng)”，尤海寧回復(fù)“比14年牛逼一點(diǎn)？”劉一楠回復(fù)“牛逼很多，就是不會(huì)用”，尤海寧回復(fù)“我?guī)藖恚嘤?xùn)”，劉一楠問“你能不能給我錄個(gè)視頻演示一下”，尤海寧回復(fù)“好的，明天我讓程序員錄段視頻，發(fā)你”，劉一楠發(fā)送點(diǎn)贊表情。2018年5月24日，劉一楠問“尤總你的視頻課程呢？”2018年5月25日，尤海寧發(fā)送“教學(xué)視頻+最新版本足球更新”百度網(wǎng)盤鏈接、密碼。2018年5月29日，尤海寧告知其派公司員工馬晨去北京找劉一楠；5月30日，劉一楠告知其與馬晨已見面。2018年6月3日，尤海寧問“匯總好的修改單有沒有出來”，劉一楠回復(fù)“回頭我發(fā)你”，尤海寧又問“今天能發(fā)到么”并說“這里修改估計(jì)也要時(shí)間多一些”，劉一楠回復(fù)“好”；尤海寧問“這項(xiàng)目你負(fù)責(zé)管理”，劉一楠回復(fù)“不是”；尤海寧又問“他（劉體元）和騰訊、網(wǎng)易、搜狐、新浪簽了”，劉一楠回復(fù)“好像沒有”，尤海寧說“那他……瘋了？”劉一楠回復(fù)“這我就不太清楚了，肯定沒瘋”，尤海寧還問“晚上能不能拿到列表”，劉一楠回復(fù)“盡量”，后劉一楠發(fā)送“世界杯3D模擬問題.doc”WORD文檔。2018年6月5日，尤海寧說“晚上發(fā)修改反饋給你，馬晨在做修改”，劉一楠讓尤海寧發(fā)送給劉體元，尤海寧回復(fù)“這家伙對(duì)我態(tài)度太差了，不給他”。2018年6月6日，尤海寧發(fā)送2個(gè)視頻。2018年6月10日，尤海寧發(fā)送“展示存檔”“足球完善版”QQ郵箱郵件附件，并問“更新版收到？”劉一楠回復(fù)“收到”并問“你這個(gè)更新版更新了哪些內(nèi)容，沒有一個(gè)說明文檔嗎？”2018年6月12日，尤海寧發(fā)送“新版足球仿真軟件使用說明文檔.doc”，該文檔打開后顯示“使用說明”的標(biāo)題和包含“注意事項(xiàng)”“操作界面”“按鍵操作”“操作流程”等內(nèi)容的目錄，以圖文組合的方式進(jìn)行了相關(guān)操作界面的介紹。其中“注意事項(xiàng)”包括存檔位置、起始球員、進(jìn)攻方位的相關(guān)注意事項(xiàng)，“操作界面”包括主界面、編輯界面、播放界面的具體操作流程，“按鍵操作”包括編輯場(chǎng)景下、播放場(chǎng)景下的各個(gè)按鍵的操作功能，“操作流程”為軟件操作流程的相關(guān)說明。浩偉公司提交了該《使用說明》紙質(zhì)文件一份。本案中，浩偉公司提交了上述2018年6月6日的2組操作編輯視頻文件、2018年6月10日的新版“展示存檔”“足球完善版”軟件程序。

2018年6月3日，劉一楠向尤海寧發(fā)送的“世界杯3D模擬問題”WORD文檔內(nèi)容如下：一、軟件動(dòng)畫及功能缺失問題。1.動(dòng)作單一，射門無法區(qū)分左右腳射門，倒鉤，特定部位射門等情況，射門無法擊中門柱。需要增加美術(shù)動(dòng)作。2.射門時(shí)足球的預(yù)設(shè)曲線在射門時(shí)會(huì)造成失真。射門沒有地面射門。3.球員在接球時(shí)必須停球，無法實(shí)現(xiàn)凌空抽射，直接射門及頭球等動(dòng)作，應(yīng)增加直接帶球或直接射門的選項(xiàng)。4.沒有高空傳球，所以頭球沒有辦法預(yù)覽。5.門將不能移動(dòng)，無法出擊，撲出動(dòng)作單一，無法實(shí)現(xiàn)將球撲出的畫面。6.射門失敗不可用。二、操作難度及問題。1.球員動(dòng)作只能同時(shí)進(jìn)行，在時(shí)間邏輯上很難把控，在進(jìn)行多人配合時(shí)比較抽象，容易出現(xiàn)牽一發(fā)而動(dòng)全身的情況，增大了操作難度。需加入具體時(shí)間以及球員移動(dòng)起始時(shí)間的選項(xiàng)。增加球員之間的獨(dú)立性（可以在路徑點(diǎn)之間增設(shè)直觀的時(shí)間選項(xiàng)）。2.點(diǎn)擊球員和腳下的點(diǎn)1時(shí)一般只能選擇人。3.球員編輯列表編輯路徑點(diǎn)時(shí)點(diǎn)與點(diǎn)之間存在影響。三、軟件bug。1.重新編輯某文件時(shí)其部分設(shè)置會(huì)恢復(fù)初始化。2.編輯多名球員時(shí)可能會(huì)出現(xiàn)錯(cuò)誤。

3.關(guān)于“3D動(dòng)畫模擬合作”微信群聊天記錄。該微信群成員人數(shù)為7人，包括劉體元、甜菜（劉一楠）、賈小聰、錢總（錢進(jìn)）、西祠小氣（尤海寧）、浩偉公司小林（林清水）、馬晨。2017年11月21日，賈小聰發(fā)送“開票.pdf”信息，錢進(jìn)回復(fù)“好的”。2017年11月27日，劉體元發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?1.24-律師.doc”文檔，賈小聰發(fā)送當(dāng)日體娛公司向浩偉公司銀行轉(zhuǎn)賬支付1萬元“模擬仿真3D系統(tǒng)費(fèi)”的交易明細(xì)查詢電子憑證。2017年11月28日，劉體元發(fā)送“騰訊體育LOGO.ai”“網(wǎng)易體育LOGO.ai”“新浪體育LOGO.ai”“搜狐體育LOGO.ai”，并告知錢進(jìn)“作出這4個(gè)版本的logo版本”。2017年12月20日，錢進(jìn)發(fā)送4個(gè)長度分別為23秒、22秒、21秒、22秒的“影片”視頻。2017年12月21日，劉體元再次發(fā)送上述4個(gè)LOGO。2018年1月5日，劉體元又發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?1.24-律師.doc”文檔。2018年1月18日，賈小聰發(fā)送體娛公司向浩偉公司轉(zhuǎn)賬支付16萬元“3D軟件服務(wù)費(fèi)”的交易明細(xì)查詢電子憑證。2018年4月3日，錢進(jìn)請(qǐng)賈小聰把新寄過去的合同蓋個(gè)章，賈小聰回復(fù)問一下同事合同收到了沒有。2018年4月4日，賈小聰回復(fù)合同寄出去了。2018年5月28日，錢進(jìn)說“劉總好，我們的產(chǎn)品已提交給貴司，貴司的人員是不是需要培訓(xùn)下，請(qǐng)劉總通知我下”，劉體元回復(fù)“一直跟你說讓你們的人來培訓(xùn)啊，至今你們都沒有安排！”錢進(jìn)回復(fù)“好的，我來安排。劉總你好，已安排我司技術(shù)人員總工馬晨周三去北京貴司培訓(xùn)?！?018年6月3日，賈小聰發(fā)送“世界杯3D模擬問題.docx”文檔和“3D進(jìn)球視頻-鄧普西開場(chǎng)29秒…”“影片”視頻，并告知錢進(jìn)“第一個(gè)文件是我方對(duì)這個(gè)軟件發(fā)現(xiàn)的問題，請(qǐng)仔細(xì)看一下哈”“后2個(gè)是：一個(gè)鏈接是2014年的，視頻是2018年版本的，同一個(gè)進(jìn)球效果的對(duì)比，請(qǐng)對(duì)比一下，該改進(jìn)改進(jìn)，該提高提高”，錢進(jìn)回復(fù)“好的，我來通知軟件人員”。2018年6月12日，錢進(jìn)發(fā)送“新版足球仿真…用說明文檔.doc”，并說“各位領(lǐng)導(dǎo)：我司已將軟件做了修改，請(qǐng)貴司盡快審核后組織下驗(yàn)收，謝謝！”劉體元回復(fù)“你們自己按上次那個(gè)視頻要求做出一個(gè)”，并發(fā)送“3D進(jìn)球視頻-鄧普西開場(chǎng)29秒…”視頻。錢進(jìn)回復(fù)“劉總你好，您說的這個(gè)視頻，我們已經(jīng)上傳到了網(wǎng)盤”，并發(fā)送了百度網(wǎng)盤鏈接、密碼和“鄧普西開場(chǎng)29…電破門存檔.zip”文件，說“這個(gè)存檔解壓縮后，你們用足球軟件加載這個(gè)存檔可以直接在軟件里播放”。劉體元讓劉一楠核查一下軟件更新的問題，劉一楠發(fā)送第二次版本的“影片”視頻。劉體元問“你提出來的改進(jìn)，都修改到位了嗎？咱們自己人需要花多久能出來？”劉一楠回復(fù)“改進(jìn)了一部分，有一部分沒有改，另有一部分屬于底層設(shè)計(jì)時(shí)考慮不足，短時(shí)間內(nèi)很難修改。如果是我們自己的人做的話，最快的人做最簡(jiǎn)單的進(jìn)球，可能30分鐘吧，做圖中這個(gè)應(yīng)該幾十分鐘要的，復(fù)雜的進(jìn)球那就沒準(zhǔn)了，而且有些進(jìn)球做不出來?！眲Ⅲw元說“這是要耽誤大事了！我今天見客戶，給客戶看他們做的去年那個(gè)進(jìn)球，被罵得狗血噴頭，說以后不會(huì)再繼續(xù)這樣類似的合作了，可能還會(huì)涉及到一部分賠償！”錢進(jìn)回復(fù)“劉總，當(dāng)時(shí)dmoe(demo)您是確認(rèn)過了，技術(shù)上是尤老師和您確認(rèn)的啊”。劉體元說“尤老師自從見了一面后，就再也沒見過，中間打了那么多次電話，從來沒有接過！尤老師在咖啡廳承諾的可是每個(gè)進(jìn)球以后5～10分鐘能出視頻，現(xiàn)在你們自己非常熟悉的人，最后花了多久？”錢進(jìn)回復(fù)“尤老師的意思是要練的，練好了，十分鐘一個(gè)球。2018年6月15日，劉體元和錢進(jìn)、尤海寧就產(chǎn)品的問題進(jìn)行溝通交涉，劉體元認(rèn)為產(chǎn)品不能操作、無法銷售，耽誤了世界杯；錢進(jìn)認(rèn)為產(chǎn)品本身沒有什么問題，浩偉公司已按照劉體元要求派技術(shù)人員前去培訓(xùn)并得到了體娛公司的認(rèn)可，體娛公司培訓(xùn)人員掌握不了及其是否進(jìn)行銷售不能推到產(chǎn)品上來；尤海寧在開車過程中發(fā)送語音信息和“影片”視頻。本案中，浩偉公司提交了上述2018年6月12日的“新版足球仿真軟件使用說明文檔”和足球功能使用演示教學(xué)視頻。

4.關(guān)于劉體元與錢進(jìn)的微信聊天記錄。2017年11月20日，錢進(jìn)發(fā)送“3D世界杯足球…1月20日）”并告知合同已草擬完成，請(qǐng)劉體元審核，劉體元回復(fù)“OK”。2017年11月21日，劉體元告知先安排付款，協(xié)議讓律師審核，可能會(huì)慢點(diǎn)，但不影響合作。2018年1月8日，錢進(jìn)發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?.1.5-前進(jìn).doc”，并告知“就改了二個(gè)地方，我用紅字標(biāo)注了?！?018年1月9日，錢進(jìn)請(qǐng)劉體元將確認(rèn)好的合同盡快傳給他，他開始要安排開發(fā)任務(wù)，劉體元回復(fù)在等律師確認(rèn)。2018年1月10日，劉體元發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?.10-戎律.doc”。錢進(jìn)回復(fù)“合同我看了，有以下幾點(diǎn)想法：1.開發(fā)時(shí)間60個(gè)工作日，時(shí)間緊張，能不能放寬在4月底5月初；2.源碼不能說共同擁有；3.乙方可為甲方提供著作權(quán)登記的文件和材料。您有空和律師再商量下。”劉體元說“60個(gè)工作日是你寫的”，錢進(jìn)回復(fù)“看看能不能放寬點(diǎn)，我擔(dān)心時(shí)間緊來不及交貨”，劉體元回復(fù)“可以在4月底，沒問題”，錢進(jìn)、劉體元確認(rèn)簽約，錢進(jìn)發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?0-定稿版.doc”并告知“合同我搞好了，基本沒變，就改了個(gè)源碼為我司所擁有。開發(fā)工期，我會(huì)安排盡量往前趕”。2018年3月27日，錢進(jìn)說“軟件系統(tǒng)目前開發(fā)接近尾聲”，發(fā)送“影片”視頻并告知“這個(gè)是球員的編輯面板，下一步計(jì)劃做保薦（存）載入功能”。2018年3月28日，錢進(jìn)發(fā)送“北京體娛使用證明.doc”“承諾書.docx”“銷售合同（2018北京體娛）.doc”并說“劉總好，麻煩您了，申報(bào)高企用的”，劉體元回復(fù)“上次跟你說的是簽一個(gè)補(bǔ)充協(xié)議啊”，錢進(jìn)說“那我來起草個(gè)補(bǔ)充協(xié)議”，劉體元又說“或者在原有合同上加上一個(gè)新的名稱，原來合同作廢，以新的合同為準(zhǔn)，可以修改為：浩偉虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放軟件）委托開發(fā)合同”，錢進(jìn)說“好的，我來改下”并發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?9-定稿版.doc”。2018年3月29日，劉體元發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?-修改版.docx”并要求按這個(gè)簽，后錢進(jìn)、劉體元又對(duì)合同名稱進(jìn)行協(xié)商，劉體元要求合同名稱“浩偉虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同”去掉“浩偉”兩個(gè)字，其律師回復(fù)否則有歧義，并發(fā)送“3D足球進(jìn)球?qū)崱?9-終版.docx”。2018年5月13日，錢進(jìn)問“劉總好，您準(zhǔn)備什么時(shí)候安排尤老師去北京培訓(xùn)”，劉體元回復(fù)“看你那邊安排與老師什么時(shí)候過來啊，因?yàn)槲疫@邊我隨時(shí)等待”，錢進(jìn)回復(fù)“好的，我來問他”。

5.劉一楠與馬晨的微信聊天記錄。2018年5月29日，馬晨告知明天下午三點(diǎn)到北京南站并詢問是先到公司見面還是周四上午直接見面培訓(xùn)，劉一楠回復(fù)“那就過來唄，到我這估計(jì)5點(diǎn)，我們7點(diǎn)下班”。2018年5月30日，劉一楠問“你回去的車票買了嗎”，馬晨回復(fù)“暫時(shí)還沒買回去的票，我要確認(rèn)你們使用軟件沒有問題后再回去”，劉一楠回復(fù)“好的”。2018年5月31日，馬晨說“劉總，我準(zhǔn)備明天上午到公司后請(qǐng)您用我的電腦操作，確保您可以正常使用，然后匯總一下您這里的修改調(diào)整意見。明天下午就乘高鐵回南京著手修改，您看這樣可以嗎？”劉一楠回復(fù)“最好你明天晚點(diǎn)走，或者后天走，因?yàn)槲沂虑楸容^多”，馬晨回復(fù)“好的，主要是要修改的東西挺多的，我怕到時(shí)候來不及就麻煩了”。2018年6月1日，馬晨問“劉總，現(xiàn)在公司下班了，我明天回南京您這沒問題吧”，劉一楠回復(fù)“嗯”。

體娛公司還提交了2018年6月17日劉體元與尤海寧的通話錄音光盤及文字記錄。劉體元說“你想一想，現(xiàn)在世界杯都已經(jīng)開始了3～4天了”，尤海寧說“軟件我提前兩周給你了”，劉體元說“你提前兩周給我不錯(cuò)啊，但是你提前兩周這里面還存在很多問題”，尤海寧說“軟件提交了當(dāng)然有問題，然后提前一周改完了，按著你們的要求”，劉體元說“你現(xiàn)在改完了還有問題”，尤海寧說“你覺得一個(gè)軟件能沒有問題嗎，包括我用自己都有問題”……尤海寧說“這個(gè)軟件就是為世界杯開發(fā)的，這個(gè)軟件沒有為別的目的開發(fā)”，劉體元說“對(duì)啊，那就是為今年世界杯開發(fā)的，我世界杯趕不上，那我現(xiàn)在實(shí)現(xiàn)不了這個(gè)目的啊，對(duì)吧，你看咱們14年，14年咱們能存在這些問題嗎”……劉體元說“我告訴你，現(xiàn)在還存在很多問題，我們?cè)谀暇┱镜臅r(shí)候我們之前說的動(dòng)作捕捉對(duì)吧，動(dòng)作捕捉多少個(gè)動(dòng)作”，尤海寧說“動(dòng)捕肯定是不行的”，劉體元說“是不行，后來你們?nèi)斯ぴO(shè)計(jì)嗎，對(duì)不對(duì)，現(xiàn)在有幾個(gè)，現(xiàn)在是當(dāng)時(shí)說是可以練，說5～10分鐘就能出來，你們自己人，馬晨，馬工他自己要做一個(gè)那么簡(jiǎn)單的視頻都需要20分鐘半小時(shí)以上”，尤海寧說“他說20分鐘做出來”……又說“你別說他參與開發(fā)20分鐘，我參與開發(fā)第一版2014年的我做了一個(gè)小時(shí)你記得嗎”，劉體元說“那個(gè)沒有1小時(shí)，那個(gè)你也就做了大概20分鐘，半小時(shí)最多了”，尤海寧說“我第一個(gè)球現(xiàn)場(chǎng)做的，當(dāng)時(shí)差點(diǎn)……說時(shí)間太晚了”，劉體元說“沒能那么晚”，尤海寧說“這個(gè)東西不經(jīng)過練習(xí)當(dāng)然是不可能的”……之后劉體元反饋軟件存在以下問題：缺少左腳傳球和左腳射門，守門員無法移動(dòng)、無法出擊、無法還原進(jìn)球時(shí)守門員的表現(xiàn)，射門時(shí)的足球曲線穿網(wǎng)進(jìn)去、球員的動(dòng)作停頓間歇明顯，球衣形式單一，球員的膚色、發(fā)型、選項(xiàng)比較單一，操作流程中攻守方球員無法自立名字、也沒有統(tǒng)一的時(shí)間概念，無法自動(dòng)保存的系統(tǒng)BUG等。尤海寧回復(fù)讓馬晨確認(rèn)，劉體元讓尤海寧看一下劉一楠第一次寫的反饋，尤海寧說“反饋我完完全全看了，而且我最后是讓馬晨照著反饋改的”，劉體元說“而且射門無法實(shí)現(xiàn)左右腳，這是劉一楠在里面反饋也是有的，你后來改的時(shí)候還是沒有，行吧，到時(shí)候自然會(huì)有核對(duì)的”，尤海寧回復(fù)“好，我來核對(duì)一下”，劉體元說“好好好”，尤海寧回復(fù)“好”。

三、雙方當(dāng)事人關(guān)于涉案軟件成果的主張及其提交的函件

原審審理中，浩偉公司共提交了3個(gè)版本的軟件和2個(gè)版本的軟件使用說明，即尤海寧于2018年5月2日發(fā)送給劉體元的“世界杯2018進(jìn)球回放系統(tǒng)”軟件、尤海寧于2018年5月25日發(fā)送給劉一楠的“教學(xué)視頻+最新版本足球更新”軟件、尤海寧于2018年6月10日發(fā)送給劉一楠的“足球完善版”軟件，尤海寧于2018年5月8日發(fā)送給劉體元的“足球仿真軟件使用說明文檔”、尤海寧于2018年6月12日發(fā)送給劉一楠和錢進(jìn)于2018年6月12日發(fā)送到“3D動(dòng)畫模擬合作”微信群的“新版足球仿真軟件使用說明文檔”，3個(gè)版本的軟件、2個(gè)版本的使用說明之間差別較小。浩偉公司認(rèn)為其于2018年5月2日提交的軟件即為正式交付的軟件，2018年5月25日的軟件是其對(duì)相關(guān)細(xì)節(jié)進(jìn)行主動(dòng)升級(jí)后提交的版本，2018年6月10日的軟件是其根據(jù)體娛公司2018年6月3日的“世界杯3D模擬問題”的反饋意見對(duì)軟件進(jìn)行修改后再次提交的版本；體娛公司認(rèn)為浩偉公司提交的2018年6月10日的軟件為其正式交付的軟件，浩偉公司于2018年6月12日才請(qǐng)?bào)w娛公司組織驗(yàn)收，如果浩偉公司能夠在2018年6月14日世界杯開賽前提交符合體娛公司功能需求能夠正常使用的軟件，體娛公司會(huì)予以接受。

原審?fù)徶?，雙方當(dāng)事人一致確認(rèn)體娛公司對(duì)于浩偉公司提交的軟件未驗(yàn)收合格。浩偉公司陳述其于2018年5月2日提交第一版軟件后未請(qǐng)?bào)w娛公司驗(yàn)收，體娛公司也未在涉案合同約定的15個(gè)工作日內(nèi)完成驗(yàn)收，浩偉公司針對(duì)體娛公司口頭提出的一些小問題，對(duì)細(xì)節(jié)問題繼續(xù)進(jìn)行更新，后浩偉公司又陳述體娛公司沒有提出修改意見。體娛公司陳述其收到2018年5月2日的軟件后提出了修改意見，但沒有書面記錄。

2018年6月18日，體娛公司向浩偉公司出具《告知函》，其中記載,“為了在2018年俄羅斯世界杯開賽前使用3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放系統(tǒng)軟件，我公司于2018年1月17日與貴公司就上述系統(tǒng)軟件的開發(fā)訂立了《委托開發(fā)合同》。根據(jù)該合同的約定，貴公司應(yīng)在合同約定的時(shí)間內(nèi)，根據(jù)我公司的要求，完成虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放系統(tǒng)軟件，包括但不限于軟件系統(tǒng)、程序、開發(fā)計(jì)劃文檔、詳細(xì)設(shè)計(jì)文檔、頁面設(shè)計(jì)、設(shè)備運(yùn)行、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行等材料）的交付并配合我司完成最終驗(yàn)收。為此，我方提出書面修改意見的，貴司還應(yīng)當(dāng)根據(jù)書面修改意見對(duì)軟件進(jìn)行免費(fèi)修改直至達(dá)到我司驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)為止。上述合同簽署后，我公司依約已經(jīng)向貴公司支付了DEMO開發(fā)費(fèi)用和預(yù)付款共計(jì)170000元，但貴公司至今未向我公司提供符合要求的系統(tǒng)開發(fā)成果供我公司及客戶使用。為此，我公司認(rèn)為貴公司提供的系統(tǒng)無論是在操作流程方面還是在還原度方面以及系統(tǒng)實(shí)際操作存在閃退及無自動(dòng)保存等方面均存在嚴(yán)重的問題，我公司負(fù)責(zé)人就貴公司開發(fā)的系統(tǒng)存在的問題，已于2018年6月3日向貴公司提出書面反饋意見并多次進(jìn)行溝通，但貴司至今仍未能提供符合要求及能正常使用的系統(tǒng)軟件，導(dǎo)致我公司無法最終驗(yàn)收完成，更無法在世界杯開賽前使用。目前，2018年俄羅斯世界杯已經(jīng)開賽多日，我公司與貴公司簽署合同的目的已經(jīng)不能實(shí)現(xiàn)，且已經(jīng)給我公司造成了2400000元的巨大經(jīng)濟(jì)損失。我公司認(rèn)為，貴公司不能誠信及全面履約的行為嚴(yán)重違反了合同約定及合同法的規(guī)定，實(shí)屬構(gòu)成根本違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。綜上，現(xiàn)據(jù)上述事實(shí)及合同法等相關(guān)法律規(guī)定，特函告貴公司如下：1.自本告知函發(fā)出之日起，解除我公司與貴公司之間于2018年1月17日簽署的《虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》。2.貴公司在收到本告知函后3個(gè)工作日內(nèi)退回我公司已經(jīng)支付的費(fèi)用人民幣170000元。3.貴司應(yīng)在接到本函之日3個(gè)工作日內(nèi)賠償因貴公司的違約行為給我公司造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣2400000元。請(qǐng)貴公司就上述事宜慎重考慮，盡量本著友好協(xié)商的態(tài)度解決此事。如果貴公司怠于履行上述函告內(nèi)容，我公司將委托律師通過法律途徑解決此事。屆時(shí)，將還會(huì)產(chǎn)生的其他損失包括但不限于案件受理費(fèi)、律師費(fèi)用、訴訟保全費(fèi)等損失仍由貴司承擔(dān)。特此函告?！痹摗陡嬷芬訣MS郵政快遞的方式郵寄給浩偉公司錢進(jìn)，體娛公司提交的簽收查詢網(wǎng)頁截圖顯示該郵件于2018年6月20日簽收，浩偉公司當(dāng)庭確認(rèn)收到該《告知函》。

原審?fù)徶校w娛公司補(bǔ)充陳述其主張解除涉案合同的理由有以下兩項(xiàng)：1.根據(jù)涉案合同“違約責(zé)任”第2款約定，違約事實(shí)發(fā)生以后，經(jīng)過30日違約方仍未糾正其違約行為的，守約方有權(quán)以書面形式通知違約方立即解除本合同，浩偉公司交付軟件的時(shí)間已經(jīng)超過了涉案合同約定的履行期限30日，構(gòu)成根本違約；2.根據(jù)涉案合同“違約責(zé)任”第2款約定，違約事實(shí)發(fā)生以后，經(jīng)守約方的合理及客觀的判斷，該等違約事實(shí)已造成守約方無法獲得其利益或履行本合同項(xiàng)下其相應(yīng)義務(wù)已不可能或不公平，視為實(shí)質(zhì)違約，浩偉公司于2018年6月12日提交軟件已經(jīng)臨近世界杯開賽時(shí)間2018年6月14日，軟件還存在一系列問題，無法使體娛公司向四大門戶網(wǎng)站推銷該軟件產(chǎn)品并獲得可預(yù)期利益，不能實(shí)現(xiàn)體娛公司為世界杯服務(wù)的合同目的。

2018年6月26日，浩偉公司向體娛公司出具《告知函》，其中記載，“2018年1月我司與貴司簽訂《虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》（編號(hào)：20180110）一份，合同約定貴司委托我司開發(fā)虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件（3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放系統(tǒng)軟件），貴司支付總價(jià)為330000元開發(fā)費(fèi)用。在合作過程中，貴司向我司支付了定金10000元，我司按照約定向貴司開發(fā)了DEMO軟件，經(jīng)貴司認(rèn)可后，貴司向我司支付了開發(fā)款項(xiàng)160000元。我司進(jìn)入軟件開發(fā)階段并于2018年5月向貴司提供定制版本的系統(tǒng)軟件產(chǎn)品及相關(guān)文件，剩余160000元貴司至今未付。貴司該種拖延付款的行為已經(jīng)構(gòu)成嚴(yán)重違約。我們雙方簽訂的《虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》系雙方協(xié)商一致的成果，雙方應(yīng)按照合同的約定全面履行各自的義務(wù)，現(xiàn)我司已按照合同的約定履行了自己的研發(fā)義務(wù)，并將系統(tǒng)軟件成果交付貴司，貴司應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時(shí)付清余款160000元?，F(xiàn)貴司不支付余款的行為違反了《中華人民共和國合同法》和雙方簽訂的委托開發(fā)合同的約定，請(qǐng)貴司在收到本函當(dāng)月按照合同約定向我支付余款160000元及相應(yīng)違約金。我司保留相應(yīng)追討相應(yīng)款項(xiàng)的法律權(quán)利。特此函告?！斌w娛公司當(dāng)庭確認(rèn)于2018年6月27日收到該《告知函》。

原審法院認(rèn)為，涉案合同系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律行政法規(guī)的禁止性效力性規(guī)定，依法應(yīng)受法律保護(hù)。但，涉案合同對(duì)于浩偉公司應(yīng)交付軟件的驗(yàn)收合格標(biāo)準(zhǔn)約定不明，雙方當(dāng)事人不能就涉案軟件驗(yàn)收合格達(dá)成一致意見，考慮到涉案合同簽訂和履行的實(shí)際情況，原審法院確認(rèn)涉案合同已于2018年6月20日解除。雙方當(dāng)事人對(duì)合同驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)約定不明均負(fù)有責(zé)任，原審法院對(duì)浩偉公司主張?bào)w娛公司支付軟件開發(fā)余款16萬元并支付違約金的訴訟請(qǐng)求和體娛公司主張浩偉公司返還合同價(jià)款17萬元、支付違約金9.9萬元和經(jīng)濟(jì)損失230.1萬元的反訴請(qǐng)求均不予支持。

原審法院判決：一、駁回浩偉公司的訴訟請(qǐng)求；二、確認(rèn)涉案《虛擬現(xiàn)實(shí)仿真系統(tǒng)軟件委托開發(fā)合同》已于2018年6月20日解除；三、駁回體娛公司的其他反訴請(qǐng)求。本訴案件受理費(fèi)3500元，由浩偉公司負(fù)擔(dān)；反訴案件受理費(fèi)13680元，由體娛公司負(fù)擔(dān)。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。

原審查明的事實(shí)基本屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院另查明，2014年3月1日，北京搜狐新媒體信息技術(shù)有限公司（簡(jiǎn)稱搜狐公司）與北京藍(lán)新視點(diǎn)體育發(fā)展有限公司（簡(jiǎn)稱藍(lán)新公司）簽訂《搜狐與Osports全體育世界杯信息合作協(xié)議》，藍(lán)新公司許可搜狐公司在搜狐公司及其關(guān)聯(lián)公司經(jīng)營或所有的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站上依據(jù)本協(xié)議使用藍(lán)新公司網(wǎng)站上的世界杯信息，包含2014年巴西世界杯專線圖片和2014年巴西世界杯進(jìn)球固定視角3D模擬回放視頻用于編輯報(bào)道。搜狐公司向藍(lán)新公司支付信息服務(wù)費(fèi)費(fèi)用總計(jì)人民幣60萬元整。

一、浩偉公司是否存在違約行為。

《中華人民共和國合同法》（簡(jiǎn)稱合同法）第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力?！焙贤ǖ诹畻l第一款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。”本案中，體娛公司上訴主張浩偉公司存在遲延交付和交付軟件不符合標(biāo)準(zhǔn)等違約行為。

關(guān)于是否遲延交付的問題。涉案合同約定系統(tǒng)軟件開發(fā)時(shí)間：甲方書面確認(rèn)開發(fā)整套軟件后60個(gè)工作日內(nèi)開發(fā)完成，并向甲方提交成果。本案中，雙方當(dāng)事人認(rèn)可體娛公司未進(jìn)行書面確認(rèn)，體娛公司主張以其支付開發(fā)預(yù)付款16萬元的日期推算其書面確認(rèn)開發(fā)整套軟件并進(jìn)而計(jì)算浩偉公司提交系統(tǒng)軟件的期限為2018年4月11日前；浩偉公司主張以其與案外人聚美藝工作室簽訂第二份《球賽精彩時(shí)刻三維復(fù)原動(dòng)畫制作（委托）合同》的日期計(jì)算其軟件交付期限為2018年5月4日前。但上述主張均為推算，并無事實(shí)依據(jù)。根據(jù)查明的事實(shí)，體娛公司法定代表人劉體元與浩偉公司簽訂涉案合同的授權(quán)代表錢進(jìn)在2018年1月10日的微信聊天記錄記載，體娛公司同意浩偉公司在2018年4月底交付涉案軟件，根據(jù)合同法第六十一條關(guān)于“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充”的規(guī)定，該聊天記錄可視為雙方當(dāng)事人對(duì)交付時(shí)間的補(bǔ)充約定。本案中，浩偉公司第一次向體娛公司交付軟件時(shí)間是在2018年5月2日，經(jīng)溝通和修改，浩偉公司分別于2018年5月25日和6月10日向體娛公司進(jìn)行了第二、三次交付，二審?fù)徶须p方當(dāng)事人對(duì)上述事實(shí)亦再次確認(rèn)。本院認(rèn)為，浩偉公司第一次向體娛公司交付軟件時(shí)間是在2018年5月2日，相較于補(bǔ)充約定于4月底交付的時(shí)間而言雖略有遲延，但體娛公司當(dāng)時(shí)并未就其交付時(shí)間提出異議，從情理上分析應(yīng)視為認(rèn)可，浩偉公司的交付并未逾期。體娛公司關(guān)于浩偉公司遲延交付的上訴理由沒有事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予駁回。體娛公司上訴還主張浩偉公司在本案中的交付時(shí)間應(yīng)是第三次交付軟件的時(shí)間，即2018年6月10日，主要理由是認(rèn)為第一、二次交付的軟件均有不同程度的修改。對(duì)此，雙方當(dāng)事人在合同中約定：乙方須在本合同約定之時(shí)間向甲方交付成果（包括但不限于軟件系統(tǒng)、程序、開發(fā)計(jì)劃文檔、詳細(xì)設(shè)計(jì)文檔、頁面設(shè)計(jì)、設(shè)備運(yùn)行、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行等材料）。從上述約定可見，交付成果僅限于軟件和相關(guān)配套資料的交付，從查明的事實(shí)來看，浩偉公司已經(jīng)履行了上述交付軟件系統(tǒng)及相關(guān)資料的義務(wù)，至于軟件是否具備約定功能以及修改等均屬于驗(yàn)收事項(xiàng)，不影響交付與否的認(rèn)定，該上訴理由沒有事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予駁回。

關(guān)于交付的軟件是否符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的問題。對(duì)此，雙方當(dāng)事人在合同約定：符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件即為驗(yàn)收合格。一審?fù)徶校p方當(dāng)事人一致確認(rèn)，雙方未就涉案合同中“符合功能要求及甲方書面要求的完整的可執(zhí)行軟件”進(jìn)行明確約定或簽訂書面協(xié)議。合同法第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！钡诹l規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行?！北景钢?，當(dāng)事人在合同中對(duì)軟件交付標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，雙方又均未提交行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)予以適用，依據(jù)上述法律規(guī)定，本案軟件交付應(yīng)按照通常標(biāo)準(zhǔn)交付即可。從涉案微信聊天記錄來看，浩偉公司提交的軟件已經(jīng)可以制作3D足球進(jìn)球?qū)崟r(shí)回放的視頻，符合該軟件交付的通常標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，體娛公司上訴提出浩偉公司交付軟件不符合驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予駁回。

二、關(guān)于本案的違約責(zé)任。

本案中，浩偉公司已按照通常標(biāo)準(zhǔn)交付涉案軟件，體娛公司應(yīng)當(dāng)依約支付合同價(jià)款，但鑒于原審法院已判決駁回浩偉公司的涉案訴請(qǐng)，且浩偉公司未就本案提起上訴，屬于對(duì)其自身權(quán)益的處分，本院依法予以確認(rèn)。如前所述，浩偉公司在履約過程中并未違反合同的約定，體娛公司要求其返還已付款項(xiàng)并承擔(dān)違約責(zé)任的上訴主張顯無事實(shí)和法律依據(jù)，依法均應(yīng)予駁回。在訴訟過程中，體娛公司反復(fù)強(qiáng)調(diào)陳述其在本案中的可得利益損失，根據(jù)合同法第一百一十三條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。本案中，體娛公司主張的可得利益來源于2018年世界杯期間其與搜狐等媒體之間可能的合作事項(xiàng)，但在涉案合同簽訂之時(shí)直至二審，體娛公司并未提交證據(jù)證明其與搜狐等媒體已經(jīng)通過簽訂合同或其他方式開展相關(guān)合作業(yè)務(wù)，即使存在損失，該損失也不屬于訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，因此，即便是浩偉公司有違約行為，該可得利益損失也不應(yīng)得到支持。

綜上所述，體娛公司的上訴請(qǐng)求均不能成立，本院依法予以駁回。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依法應(yīng)予維持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審 判 長　劉曉軍

審 判 員　唐小妹

審 判 員　李自柱

二〇一九年十二月十三日

法官助理　鄭文思

書 記 員　宋子怡

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