中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終984號(hào)
上訴人（原審被告）：山東正東置業(yè)有限公司，住所地山東省濟(jì)南市歷城區(qū)洪興路**洪興大廈406。
法定代表人：凌華，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：孫峰，北京市北斗鼎銘律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：陳永亮，廣東新東方律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：濟(jì)南市花園路五交化有限公司，住所地山東省濟(jì)南市花園路**。
法定代表人：谷金泉，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：秦達(dá)飛，泰和泰（濟(jì)南）律師事務(wù)所律師。
上訴人山東正東置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱正東公司）因與被上訴人濟(jì)南市花園路五交化有限公司（以下簡(jiǎn)稱五交化公司）房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同糾紛一案，不服山東省高級(jí)人民法院（2017）魯民初128號(hào)民事判決（以下簡(jiǎn)稱一審判決），向本院提起上訴。本院于2019年6月17日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。正東公司的委托訴訟代理人孫峰、陳永亮，五交化公司的法定代表人谷金泉、委托訴訟代理人秦達(dá)飛到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
正東公司上訴請(qǐng)求：（一）依法撤銷一審判決并改判駁回五交化公司對(duì)正東公司的全部訴訟請(qǐng)求，或?qū)⒈景赴l(fā)回重審；（二）本案一、二審訴訟費(fèi)用由五交化公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：（一）本案不存在符合《中華人民共和國合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第九十三條、第九十四條規(guī)定的約定解除和法定解除的情形，五交化公司無權(quán)解除《聯(lián)合開發(fā)合同》《開發(fā)合同書》《協(xié)議書》《補(bǔ)充協(xié)議書》《項(xiàng)目資金合作協(xié)議書》及《濟(jì)南市花園路153號(hào)房地產(chǎn)項(xiàng)目〈開發(fā)合同書〉之補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充協(xié)議》）等關(guān)于合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)的協(xié)議，一審判決錯(cuò)誤。（二）2017年12月8日，正東公司和五交化公司已經(jīng)對(duì)租金和生活費(fèi)借款達(dá)成新的協(xié)議?！逗贤ā返谄呤邨l規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，五交化公司于2017年12月8日向正東公司發(fā)出的《催款通知書》明確了新的履約意向，變更了五交化公司解除合同所依據(jù)的2014年3月24日《補(bǔ)充協(xié)議》第五條第1款約定?！洞呖钔ㄖ獣分?，五交化公司并未以正東公司拖欠生活費(fèi)借款一事行使合同約定的解除權(quán)，而是提出了變更合同約定的意愿及承諾，正東公司收到《催款通知書》后的當(dāng)日，即簽字同意并將540萬元匯給五交化公司。雙方達(dá)成新的協(xié)議，五交化公司已放棄以拖欠生活費(fèi)為由解除合同。（三）本案不存在法定解除情形。1.案涉開發(fā)項(xiàng)目雖受各種政府政策影響一直未最終完成，但沒有證據(jù)證明該項(xiàng)目被禁止或無法實(shí)現(xiàn)；正東公司從未表示過不履行合同主要義務(wù)且一直積極履行合同主要約定；正東公司雖拖欠租金和生活費(fèi)借款，但經(jīng)五交化公司催告，立即按照五交化公司的要求支付了欠款；案涉項(xiàng)目開發(fā)正在進(jìn)行，租金和生活費(fèi)借款的拖欠并不會(huì)導(dǎo)致其無法實(shí)現(xiàn)。截止2018年11月12日，正東公司向五交化公司支付的借款為5664.40萬元整、租金損失賠償金為1400萬元整，不存在符合《合同法》第九十四條規(guī)定的五種法定解除合同情形。2.正東公司自2007年11月參與合作開發(fā)之后，除2014年3月24日與五交化公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》對(duì)相關(guān)事項(xiàng)重新約定并履行之外，案涉房地產(chǎn)項(xiàng)目在逐步推進(jìn)并取得了極大進(jìn)展，完成了環(huán)境影響評(píng)價(jià)、地、地震安全性評(píng)價(jià)土保持方案的制作，2018年4月10日，五交化公司就案涉項(xiàng)目與濟(jì)南市歷城區(qū)政府簽約。正東公司具有充足的資金、技術(shù)、管理實(shí)力，完全有能力履行相關(guān)協(xié)議，只是因?yàn)檎畬?duì)正東公司報(bào)送的項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)未能批復(fù)，致使正東公司無法快速推進(jìn)項(xiàng)目。目前當(dāng)?shù)卣趨f(xié)助配合正東公司推進(jìn)項(xiàng)目。3.即使正東公司存在其他不積極履行協(xié)議的行為，五交化公司也不能就此提出解除合同，起碼截止2017年12月8日，五交化公司和正東公司均認(rèn)可應(yīng)繼續(xù)履行合同。五交化公司只能在合理期限后才有權(quán)提出解除合同的訴求，而不應(yīng)在2017年12月8日《催款通知書》后，僅隔12月9日、10日兩個(gè)休息日，于12月11日就起訴解除合同。正東公司已對(duì)案涉項(xiàng)目投入大量資金，解除合同必將造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。
五交化公司辯稱，（一）五交化公司請(qǐng)求解除與正東公司簽訂的系列合作協(xié)議符合約定解除的條件。1.雙方于2014年3月24日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》第五條明確約定“……如乙方超過6個(gè)月未付生活費(fèi)，甲方有權(quán)解除合同”，至五交化公司起訴時(shí)，正東公司已欠付生活費(fèi)借款980萬元，累計(jì)24個(gè)月未付，至二審開庭止，正東公司已累計(jì)欠付生活費(fèi)借款1740萬元，累計(jì)43個(gè)月未付，五交化公司請(qǐng)求解除合同的條件已成就，一審判令解除合同符合協(xié)議約定。2.《催款通知書》并非雙方重新達(dá)成的協(xié)議，更不是五交化公司放棄解除權(quán)的承諾?！洞呖钔ㄖ獣钒何褰换鞠蛘龞|公司催款，要求正東公司先付540萬元租金損失，980萬元生活費(fèi)借款再議；重申系列協(xié)議有效性，且要求正東公司繼續(xù)履行，同時(shí)要求正東公司的關(guān)聯(lián)公司深圳兄弟高登集團(tuán)提供擔(dān)保等幾層含義?！洞呖钔ㄖ獣窙]有放棄解除權(quán)的意思表示，也未放棄追究正東公司違約責(zé)任的權(quán)利，未對(duì)變更支付生活費(fèi)借款及損失的時(shí)間及方式作出承諾。（二）本案符合法定解除的條件，五交化公司與正東公司簽訂的系列合作協(xié)議應(yīng)當(dāng)解除。案涉項(xiàng)目于2003年3月啟動(dòng)，正東公司于2007年11月接手至今已有近12年時(shí)間，案涉項(xiàng)目沒有任何進(jìn)展，主要原因是正東公司不履行開發(fā)義務(wù)，未補(bǔ)繳土地出讓金，導(dǎo)致后續(xù)手續(xù)無法辦理。正東公司在未告知五交化公司的情況下，尋找合作商意圖轉(zhuǎn)讓案涉項(xiàng)目，股東用案涉土地使用權(quán)及房產(chǎn)辦理抵押融資，五交化公司為保護(hù)自身權(quán)益不得不提起訴訟。一審期間，正東公司除與案外人協(xié)商轉(zhuǎn)讓案涉項(xiàng)目外，對(duì)項(xiàng)目再無推進(jìn)。正東公司一無資金，二無項(xiàng)目管理人員，三無積極開發(fā)行為，已表明其不再履行開發(fā)義務(wù)，符合《合同法》第九十四條規(guī)定的法定解除條件。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律正確，應(yīng)予以維持。
五交化公司向一審法院起訴請(qǐng)求：（一）判令解除五交化公司與正東公司之間的《聯(lián)合開發(fā)合同》《開發(fā)合同書》《協(xié)議書》《補(bǔ)充協(xié)議書》《項(xiàng)目資金合作協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》等關(guān)于合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)有關(guān)的全部協(xié)議；（二）判令正東公司返還五交化公司土地及房產(chǎn)（價(jià)值3.1億元）；（三）本案訴訟費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用由正東公司承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2003年3月28日，五交化公司（甲方）與山東師范大學(xué)科技開發(fā)中心（乙方）、濟(jì)南市歷下區(qū)政府東關(guān)辦事處（丙方）簽訂《聯(lián)合開發(fā)合同》，約定三方合作開發(fā)五交化公司花園大廈項(xiàng)目。該合同約定，項(xiàng)目開發(fā)用地位于山大路與花園路交界處（花園路153號(hào)），五交化公司院西南角沿街，具體位置詳見附件一。甲、丙方提供的開發(fā)用地為歷城國用（92）字第1001004號(hào)和1001005號(hào)。土地使用權(quán)人為五交化公司。甲、丙方現(xiàn)提供的規(guī)劃文件為濟(jì)南市規(guī)劃局濟(jì)規(guī)設(shè)字（2002）83號(hào)，方案由濟(jì)南市規(guī)劃設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)，名稱為五交化公司平面規(guī)劃。二、聯(lián)合開發(fā)方式：1.甲、丙方向乙方提供三通一平開發(fā)土地。2.乙方負(fù)責(zé)該項(xiàng)目規(guī)劃、施工及其他開發(fā)手續(xù)的辦理并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。有關(guān)建設(shè)工程規(guī)劃定點(diǎn)手續(xù)事宜，乙方根據(jù)甲、丙方現(xiàn)有的濟(jì)規(guī)設(shè)[2002]83號(hào)文件《濟(jì)南市規(guī)劃局關(guān)于五交化公司總平面規(guī)劃的批復(fù)》具體負(fù)責(zé)辦理，并負(fù)責(zé)該項(xiàng)目地上物的開發(fā)及承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。乙方提供施工單位執(zhí)照、資質(zhì)、開發(fā)業(yè)績(jī)。三、聯(lián)合開發(fā)項(xiàng)目圖紙?jiān)O(shè)計(jì)、方案確定及開發(fā)完成的時(shí)間：1.本合同生效后三個(gè)月內(nèi)，甲、乙、丙三方共同完成開發(fā)項(xiàng)目的前期一切準(zhǔn)備工作，其中包括該土地地上物的拆遷、土地平整、圖紙的審核確定、合法完備有關(guān)開發(fā)手續(xù)。2.甲、丙方委托乙方負(fù)責(zé)圖紙?jiān)O(shè)計(jì)，乙方承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，設(shè)計(jì)方案必須由甲、丙方認(rèn)可。3.工程開工后，乙方在一年內(nèi)全部完成項(xiàng)目開發(fā)任務(wù)……三方并對(duì)利益分配、責(zé)任承擔(dān)等均做了詳細(xì)約定。
2005年12月27日，五交化公司（甲方）與山東富而通投資置業(yè)有限公司（乙方，以下簡(jiǎn)稱富而通公司）簽訂《開發(fā)合同書》約定，在上述《聯(lián)合開發(fā)合同》基礎(chǔ)上，案涉土地變更為由富而通公司開發(fā)建設(shè)。雙方對(duì)開發(fā)方式、項(xiàng)目竣工后房地產(chǎn)分配方案、交付的房屋標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)間、開發(fā)建設(shè)的前期準(zhǔn)備、開發(fā)項(xiàng)目竣工后的物業(yè)管理、合同定金、借款及還款時(shí)間、雙方責(zé)任、違約責(zé)任等做了詳細(xì)約定。
2007年11月4日，五交化公司（甲方）與富而通公司（乙方）簽訂《協(xié)議書》，約定：“經(jīng)征得甲方同意，乙方與深圳市正東投資有限公司共同出資設(shè)立正東公司，具體負(fù)責(zé)花園路153號(hào)項(xiàng)目開發(fā)經(jīng)營……乙方自愿將《開發(fā)合同書》項(xiàng)下乙方全部權(quán)利義務(wù)變更到正東公司名下。本協(xié)議一式三份，系《開發(fā)合同書》的重要組成部分，與《開發(fā)合同書》具有同等法律效力?！眳f(xié)議下方載明，“同意繼承《開發(fā)合同書》項(xiàng)下富而通公司全部權(quán)利義務(wù)?！闭龞|公司法定代表人簽字并加蓋公章。
2008年6月15日，五交化公司（甲方）與富而通公司（乙方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》約定，在乙方提供擔(dān)保的前提下，甲方同意將土地過戶到合作項(xiàng)目公司（即正東公司）名下。乙方必須在本協(xié)議簽字之日起兩年內(nèi)按主合同約定房屋面積交于甲方等。
2009年6月18日，正東公司（甲方）與五交化公司（乙方）簽訂《項(xiàng)目資金合作協(xié)議書》約定,甲方自愿墊付乙方項(xiàng)目合作資金200萬元整，期限一年，自2009年6月18日起至2010年6月19日止等。
2008年7月10日，五交化公司（甲方）與正東公司（乙方）簽訂兩份《土地使用權(quán)及房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》，約定將五交化公司名下土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，由乙方承擔(dān)開發(fā)建設(shè)事宜。土地使用權(quán)證編號(hào)：歷城國用（2008）字第0500076號(hào)和0500077號(hào)，用途為商業(yè)用地。2008年8月1日，五交化公司（甲方）與正東公司（乙方）簽訂《房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》，約定甲方將其名下位于濟(jì)南市花園路153號(hào)已辦理完使用權(quán)出讓手續(xù)的兩宗土地之上的全部房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓予乙方。該兩宗土地之上的全部房產(chǎn)明細(xì)詳見附表。此后，上述土地、房產(chǎn)已過戶至正東公司名下。
2014年3月24日，五交化公司（甲方）與正東公司（乙方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，載明，“由于客觀情況的變化，政府規(guī)劃部門將該項(xiàng)目分成兩個(gè)地塊，且只批準(zhǔn)了其中一個(gè)地塊的開發(fā)，另一個(gè)地塊用于后期開發(fā)。為此，雙方合作的前提也發(fā)生根本性的變化……經(jīng)過充分協(xié)商，就有關(guān)物業(yè)分配的事項(xiàng)進(jìn)行了變更并簽訂補(bǔ)充協(xié)議如下?！薄暗谒臈l新龍大廈的相關(guān)事宜……2.乙方應(yīng)就新龍大廈拆除而給甲方造成的租金損失進(jìn)行補(bǔ)償，即自甲方與新龍大廈原承租人齊魯證券有限公司解除租賃合同之日（即2012年10月26日）起至乙方將建成后的一期房屋交付甲方之日止，乙方按20萬元/月的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償。其中，自2012年10月26日起至2014年3月26日期間，新龍大廈的租金損失（20萬元/月×17個(gè)月）共計(jì)340萬元，此款項(xiàng)在本協(xié)議簽訂后15日內(nèi)支付給甲方。自2014年3月27日起的租金損失，由乙方連同每月借予甲方的生活費(fèi)一起逐月支付。”“第五條1.為了確保甲方員工生活穩(wěn)定，乙方同意在本協(xié)議簽訂后15日內(nèi)，向甲方一次性預(yù)先提供500萬元的借款，用于因乙方未及時(shí)支付每月的生活費(fèi)的保證金……乙方欠借的和欠付的生活費(fèi)應(yīng)在下月補(bǔ)足。如乙方超過6個(gè)月未付生活費(fèi)，甲方有權(quán)解除合同。”上述補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，正東公司每月向五交化公司支付生活費(fèi)及新龍大廈租金損失60萬元。五交化公司認(rèn)可，截止2015年9月23日正東公司支付60萬元，此前的費(fèi)用皆已支付。此后，正東公司未按約支付相關(guān)費(fèi)用。經(jīng)五交化公司催要后，正東公司分別于2016年2月7日支付60萬元、2017年7月11日支付40萬元。
2017年12月8日，五交化公司向正東公司發(fā)出《催款通知書》，載明：“……貴公司自2015年9月23日開始拖欠，截至2017年12月8日，已經(jīng)拖欠1520萬元（如對(duì)此數(shù)額有異議，最終以財(cái)務(wù)對(duì)賬為準(zhǔn)）。請(qǐng)貴公司接通知后，先將拖欠的新龍大廈租金損失540萬元支付給我公司，剩余生活費(fèi)借款的欠款980萬元，再議……”此后，正東公司向五交化公司支付了上述540萬元。正東公司據(jù)此主張，2017年12月8日，雙方已就此前拖欠的生活費(fèi)借款和新龍大廈租金損失達(dá)成新的和解協(xié)議，五交化公司請(qǐng)求解除合同的依據(jù)已發(fā)生改變，其無權(quán)再依據(jù)此前的協(xié)議主張解除合同。
正東公司提交銀行付款憑證證明，其已向五交化公司支付2018年1-3月租金損失補(bǔ)償60萬元以及4月生活費(fèi)借款與租金損失補(bǔ)償共計(jì)60萬元。據(jù)此主張，雙方一直在繼續(xù)履行合同，五交化公司一直在接受付款，故其已喪失合同解除權(quán)。
由于種種原因，正東公司所報(bào)規(guī)劃方案未全部通過審批。項(xiàng)目的開工建設(shè)未取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。
正東公司稱2013年4月取得了濟(jì)南市規(guī)劃局直屬第三分局發(fā)的項(xiàng)目地塊專家規(guī)劃條件告知函，只批準(zhǔn)了15000平方米地塊。五交化公司稱，按照市政府規(guī)劃條件，正東公司要補(bǔ)交一部分土地出讓金（土地原來是商業(yè)用地，現(xiàn)在要建成商業(yè)綜合體），土地出讓金的發(fā)票財(cái)政部門已經(jīng)開出來了，正東公司一直沒交。這是導(dǎo)致后續(xù)手續(xù)無法繼續(xù)進(jìn)行的根本原因。并稱，在2016年、2017年左右時(shí)，正東公司就在尋求合作方來啟動(dòng)項(xiàng)目，這說明其已經(jīng)沒有能力來履行合同了。在2017年12月初，正東公司想違反合同約定，將涉案房產(chǎn)和土地進(jìn)行抵押。其得知這個(gè)情況后，立即采取了起訴和訴訟保全措施。正東公司認(rèn)可2015年下半年土地部門給其出具補(bǔ)交土地出讓金發(fā)票，但已退回土地部門。
一審法院認(rèn)為，涉案《聯(lián)合開發(fā)合同》《開發(fā)合同書》《協(xié)議書》《補(bǔ)充協(xié)議書》《項(xiàng)目資金合作協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》等關(guān)于合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)的相關(guān)合同，系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)依法認(rèn)定合法有效。《合同法》第九十三條第二款規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！钡诰攀臈l規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形?！北景钢?，由于政府規(guī)劃等種種原因，項(xiàng)目的開工建設(shè)未取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展，正東公司所報(bào)規(guī)劃方案至今未全部通過審批。自2015年9月23日起，正東公司未按約支付五交化公司相關(guān)費(fèi)用，經(jīng)催告后，只支付了其中的一部分，仍有大量欠付費(fèi)用未支付。按照2014年3月24日五交化公司（甲方）與正東公司（乙方）簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》約定，“如乙方超過6個(gè)月未付生活費(fèi)，甲方有權(quán)解除合同?！彼?，一審法院認(rèn)為，五交化公司請(qǐng)求解除合同，符合合同約定和法律規(guī)定，應(yīng)予支持。正東公司稱，2017年12月8日，雙方已就此前拖欠的生活費(fèi)借款和新龍大廈租金損失達(dá)成新的和解協(xié)議，五交化公司請(qǐng)求解除合同的依據(jù)已發(fā)生改變，其無權(quán)再依據(jù)此前的協(xié)議主張解除合同，理由不能成立。正東公司經(jīng)催告后支付了一部分費(fèi)用，但仍未支付全部欠付費(fèi)用，所以，不能因五交化公司一直在接受付款，據(jù)此認(rèn)定其已喪失合同解除權(quán)。且在2017年12月8日五交化公司向正東公司發(fā)出《催款通知書》之后，雙方并未就拖欠生活費(fèi)借款和租金損失問題達(dá)成新的協(xié)議。正東公司主張2017年12月8日，雙方已就此前拖欠的生活費(fèi)借款和新龍大廈租金損失達(dá)成新的和解協(xié)議，五交化公司不予認(rèn)可，與查明的事實(shí)亦不相符。根據(jù)《合同法》第九十七條規(guī)定，“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失。”為履行合同，五交化公司已將其名下的涉案土地及房產(chǎn)過戶至正東公司名下，五交化公司請(qǐng)求正東公司返還，應(yīng)予支持。合同解除涉及的其他后續(xù)事宜，雙方可另行解決。
綜上所述，五交化公司的訴訟請(qǐng)求成立，一審法院予以支持。依照《合同法》第九十三條第二款、第九十四條、第九十七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條規(guī)定，判決：（一）涉案《聯(lián)合開發(fā)合同》《開發(fā)合同書》《協(xié)議書》《補(bǔ)充協(xié)議書》《項(xiàng)目資金合作協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》等關(guān)于合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)有關(guān)的協(xié)議于2017年12月11日解除；（二）正東公司返還五交化公司因履行上述合同過戶至正東公司名下的全部房產(chǎn)及土地使用權(quán)（見附表）。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)1596800元，由正東公司負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。正東公司提交一宗新證據(jù)：第一組證據(jù)，《合同書》，證明為更好開發(fā)案涉房地產(chǎn)項(xiàng)目，實(shí)現(xiàn)合同目的，正東公司已與資金雄厚的深圳市兄弟高登投資集團(tuán)有限公司及擁有豐富房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)驗(yàn)的深圳市兄弟高登房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了合作開發(fā)合同。第二組證據(jù)，《濟(jì)南花園路項(xiàng)目賬務(wù)核對(duì)確認(rèn)函》，證明截止2018年11月21日，五交化公司向正東公司累計(jì)支付生活費(fèi)借款5664.40萬元整，租金損失賠償金1400萬元整；正東公司欠付五交化公司生活費(fèi)借款1400萬元，租金損失60萬元。第三組證據(jù)，《山東正東置業(yè)有限公司投資情況表》及部分款項(xiàng)收據(jù)，證明正東公司自接手項(xiàng)目以來總投資高達(dá)上億元。第四組證據(jù)，《城鎮(zhèn)土地使用稅納稅申報(bào)表及截屏》，證明正東公司每季度均繳納城鎮(zhèn)土地使用稅，累計(jì)660余萬元。第五組證據(jù)，《單位存款余額證明》，證明正東公司截止2019年7月8日在齊魯銀行存款余額有1200余萬元，有能力履行合同約定的付款義務(wù)。第六組證據(jù)，500萬元生活費(fèi)保證金收據(jù)，證明正東公司按照《補(bǔ)充協(xié)議》約定向五交化公司支付了500萬元生活費(fèi)借款保證金。五交化公司未按照約定使用，有違約行為，故正東公司有權(quán)停止支付生活費(fèi)借款。
五交化公司質(zhì)證稱，第一組證據(jù)是一審第一次庭審后形成，第二次開庭時(shí)沒有提交，不屬于新證據(jù)，不認(rèn)可其內(nèi)容的真實(shí)性，系正東公司出于本案需要而與其關(guān)聯(lián)公司簽訂的協(xié)議，恰說明正東公司已無能力履行案涉合同。第二組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，該證據(jù)能夠證明正東公司自2015年10月起即未支付生活費(fèi)借款，至今已長(zhǎng)達(dá)4年。第三組證據(jù)屬正東公司的陳述，不屬于證據(jù)范疇。第四組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。第五組證據(jù)的真實(shí)性予以認(rèn)可，但只能證明該時(shí)點(diǎn)正東公司的賬戶余額情況。第六組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，但是所涉款項(xiàng)一直在賬上，不曾挪用，該證據(jù)不足以證明五交化公司有違約行為。
本院認(rèn)為，第一組證據(jù)系正東公司與案外人簽訂，對(duì)其內(nèi)容的真實(shí)性無法確定，本院不予采納。第二組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，能夠證明截止2018年11月12日，正東公司向五交化公司支付了生活費(fèi)借款5664.40萬元，租金損失1400萬元；正東公司自2015年10月起欠付生活費(fèi)借款，至2018年11月欠付1400萬元。第三組證據(jù)屬正東公司單方制作的相關(guān)情況說明，五交化公司不予認(rèn)可，對(duì)其真實(shí)性無法確認(rèn)，本院不予采納。第四組、第五組證據(jù)的真實(shí)性應(yīng)予認(rèn)可，但與本案欠缺關(guān)聯(lián)性。第四組證據(jù)雖然能夠證明五交化公司繳納土地使用稅，但是并不足以證明案涉合同不應(yīng)解除。第五組證據(jù)并不足以證明正東公司確實(shí)具備如約完成案涉項(xiàng)目開發(fā)的能力。第六組證據(jù)僅能證明正東公司交付生活費(fèi)借款保證金，并不能證明五交化公司有挪用行為，亦不足以證明五交化公司有違約行為。正東公司主張?jiān)撟C據(jù)能夠證明其未支付生活費(fèi)借款系因五交化公司的違約行為，缺乏依據(jù)。
本院二審查明，2017年12月8日，五交化公司向正東公司發(fā)出的《催款通知書》第二段記載，我公司重申，先前雙方（包括先前的開發(fā)商富而通公司）于2005年12月27日至2010年7月16日期間所簽訂的《開發(fā)合同書》《協(xié)議書》《補(bǔ)充協(xié)議書》《會(huì)議紀(jì)要》及乙方出具給甲方的承諾書、承諾函、2014年3月24日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》等繼續(xù)有效，雙方繼續(xù)履行，自2018年1月1日起，貴公司仍然應(yīng)當(dāng)按照《補(bǔ)充協(xié)議》約定，每月向我公司支付生活費(fèi)借款40萬元及新龍大廈租金損失補(bǔ)償金每月20萬元。貴公司為保證2018年1月1日后付款義務(wù)的履行，請(qǐng)貴公司提供深圳兄弟高登集團(tuán)擔(dān)保該付款義務(wù)的履行?！?/div>
二審經(jīng)審理查明其他事實(shí)與一審查明一致。
本院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題是：案涉合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)的系列協(xié)議應(yīng)否解除以及已經(jīng)過戶至正東公司名下的土地使用權(quán)及房產(chǎn)應(yīng)否返還五交化公司。
關(guān)于案涉合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)的系列協(xié)議應(yīng)否解除問題。正東公司關(guān)于原判決解除案涉合作開發(fā)濟(jì)南市花園路153號(hào)的系列協(xié)議錯(cuò)誤的主張不能成立。第一，根據(jù)正東公司與五交化公司于2014年3月24日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》第五條第1款約定，“如乙方（正東公司）超過6個(gè)月未付生活費(fèi)，甲方（五交化公司）有權(quán)解除合同”，五交化公司提起本案訴訟時(shí)，正東公司自2015年10月起即欠付生活費(fèi)借款，至五交化公司于2017年12月起訴，已逾2年未付，根據(jù)上述合同約定，五交化公司有權(quán)行使解除權(quán)。原判決依據(jù)《合同法》第九十三條規(guī)定解除案涉系列合同，適用法律并無不當(dāng)。
第二，2017年12月8日，五交化公司向正東公司發(fā)出的《催款通知書》并不能證明雙方達(dá)成新的協(xié)議。該通知書主要目的在于催款，而不是就生活費(fèi)借款和租金損失達(dá)成新的協(xié)議?！洞呖钔ㄖ獣穬?nèi)容與《補(bǔ)充協(xié)議》第四條、第五條關(guān)于對(duì)租金損失進(jìn)行補(bǔ)償、支付生活費(fèi)借款的約定一致，該通知催促正東公司按照《補(bǔ)充協(xié)議》約定支付欠付款項(xiàng)，五交化公司并未表示放棄行使解除權(quán)。雖然《催款通知書》表述980萬元的生活費(fèi)借款再議，但是并未確定寬限的具體期限，事后雙方也未就欠付款項(xiàng)的償還時(shí)間達(dá)成新的協(xié)議。《催款通知書》表述“案涉系列合同繼續(xù)履行”，其目的仍然是催促正東公司按照合同約定支付款項(xiàng)，履行合同義務(wù)，而且五交化公司要求正東公司對(duì)其繼續(xù)履約提供擔(dān)保，正東公司并未提供。該通知并不屬于要約，不能解釋為“如果正東公司支付540萬元，五交化公司放棄解除合同的權(quán)利”，正東公司按照該通知要求支付540萬元租金損失，亦不構(gòu)成承諾。五交化公司主張雙方對(duì)租金損失和生活費(fèi)借款達(dá)成新的協(xié)議，依據(jù)不足。
五交化公司在發(fā)出《催款通知書》后數(shù)日內(nèi)即行使解除權(quán)，并不違反法律規(guī)定?！逗贤ā返诰攀鍡l第二款規(guī)定，法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。正東公司并未催告五交化公司在合理期限內(nèi)行使合同解除權(quán)，五交化公司行使合同解除權(quán)并未超出合理期限。
第三，正東公司已經(jīng)遲延履行合同主要義務(wù)。根據(jù)案涉系列協(xié)議約定，正東公司對(duì)案涉土地使用權(quán)有開發(fā)建設(shè)的合同義務(wù)。2008年6月15日，五交化公司（甲方）與富而通公司（乙方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》第一條約定，在乙方提供擔(dān)保的前提下，甲方同意將土地過戶到合作項(xiàng)目公司（即正東公司）名下。乙方必須在本協(xié)議簽字之日起兩年內(nèi)按主合同約定房屋面積交于甲方等。即五交化公司本期望能在簽約后兩年內(nèi)即完成房地產(chǎn)開發(fā)。此后情況發(fā)生變化，五交化公司與正東公司于2014年3月24日簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，雖然未對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)的期限進(jìn)行約定，但是約定正東公司應(yīng)支付租金損失和生活費(fèi)借款，并約定正東公司超過6個(gè)月未支付生活費(fèi)，則五交化公司有權(quán)解除合同。該約定能夠督促正東公司盡快履行合同義務(wù)，使五交化公司的權(quán)益及時(shí)實(shí)現(xiàn)。正東公司欠付生活費(fèi)借款的違約行為自2015年10月起即一直處于持續(xù)狀態(tài)，訴訟中，亦未能支付欠付款項(xiàng)，能夠證明其欠缺履約能力。正東公司主張因五交化公司違約，故其未支付生活費(fèi)借款，缺乏依據(jù)，本院不予采納。
五交化公司于2008年7月10日與正東公司簽訂《土地使用權(quán)及房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》之后，即如約將土地、房產(chǎn)過戶至正東公司名下，在其后的10多年間正東公司一直未完成其合同義務(wù)。正東公司雖然向五交化公司支付部分生活費(fèi)借款和租金損失，但是合同主要義務(wù)開發(fā)建設(shè)房地產(chǎn)并無實(shí)質(zhì)性進(jìn)展，其報(bào)送的項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)至今未能審批通過。正東公司遲延履行案涉系列協(xié)議約定的主要義務(wù)，在訴訟中也未能證明有完成開發(fā)建設(shè)義務(wù)的可能，導(dǎo)致五交化公司的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，原判決依據(jù)《合同法》第九十四條規(guī)定解除案涉系列合同，適用法律并無不當(dāng)。
關(guān)于已經(jīng)過戶至正東公司名下的土地使用權(quán)及房產(chǎn)應(yīng)否返還五交化公司問題?！逗贤ā返诰攀邨l規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。五交化公司已經(jīng)按照協(xié)議約定，將土地、房產(chǎn)過戶至正東公司名下，案涉合同解除后，五交化公司可以要求恢復(fù)原狀，原判決支持五交化公司的返還要求，并釋明雙方可就解除后的其他后續(xù)事宜另行解決的處理適當(dāng)，應(yīng)予維持。
綜上，正東公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)1596800元，由山東正東置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 謝愛梅
審判員 劉銀春
審判員 汪治平
二〇一九年九月十八日
法官助理徐上
書記員李雪薇
成為第一個(gè)評(píng)論者