中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：郝瑞，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：梁冰，上海市錦天城（太原）律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王貝，上海市錦天城（太原）律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：中信銀行股份有限公司西安分行。住所地：陜西省西安市碑林區(qū)朱雀路中段1號(hào)。

代表人：胡寶安，該分行行長。

委托訴訟代理人：許付強(qiáng)，陜西仁和萬國律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：劉黎明，陜西仁和萬國律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：陜西省石化產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司。住所地：陜西省西安市雁塔區(qū)雁塔路中段44號(hào)。

法定代表人：郭曉宏，該公司董事長。

中信銀行西安分行答辯稱，一、一審法院將本案案由定為合同糾紛是正確的，案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》缺乏保兌倉交易的倉單質(zhì)押、賣方回購等必要條款，不屬于保兌倉協(xié)議。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》是三方平等自愿協(xié)商達(dá)成的融資協(xié)議，合法有效，對(duì)三方均有約束力。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第8條約定，任何一方不履行或不完全履行約定義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，并賠償由此給其他守約方造成的全部損失，包括但不限于本金、利息、罰息等。山煤晉城公司與陜西石化公司惡意串通，惡意違約，將本來應(yīng)該由山煤晉城公司妥善保管的案涉電子銀行承兌匯票，私下串通貼現(xiàn)，致使中信銀行西安分行的權(quán)益受損，山煤晉城公司與陜西石化公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述約定，承擔(dān)違約責(zé)任。至于山煤晉城公司所稱的中信銀行西安分行與陜西石化公司串通后利用山煤晉城公司作為委托收款人，實(shí)際違規(guī)為陜西石化公司進(jìn)行直接融資的問題，山煤晉城公司需要有事實(shí)和證據(jù)來支持。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》履行過程中，中信銀行西安分行對(duì)陜西石化公司、山煤晉城公司惡意串通的違約行為不知情，直到一審訴訟中山煤晉城公司提交了二者私自貼現(xiàn)的證據(jù)，中信銀行西安分行才得以發(fā)覺二者的惡意違約行為。中信銀行西安分行正是基于對(duì)山煤晉城公司是上市公司子公司的信賴，才將案涉電子銀行承兌匯票交給山煤晉城公司保管，但山煤晉城公司與陜西石化公司惡意串通，擅自將案涉銀行匯票貼現(xiàn)，致使交易產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)。該風(fēng)險(xiǎn)正是山煤晉城公司自身惡意違約行為引起，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。二、中信銀行西安分行在本案中不存在怠于行使權(quán)利的問題，不存在違約行為。中信銀行西安分行發(fā)放的每一筆銀行承兌匯票款，均嚴(yán)格依照《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》《綜合授信合同》的約定，在收回一筆票款后，循環(huán)發(fā)放下一筆票款，在合同履行中盡到了審慎義務(wù)，不存在怠于行使權(quán)利的問題。案涉《綜合授信合同》中約定的授信額度為2.6億元，該2.6億元就是《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第1.8條中約定的風(fēng)險(xiǎn)敞口。陜西石化公司繳存的保證金為6500萬元，加上風(fēng)險(xiǎn)敞口2.6億元，等于3.25億元，中信銀行西安分行不存在超出授信額度發(fā)放貸款的問題。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》《煤炭買賣合同》《電子銀行承兌匯票承兌協(xié)議》相互關(guān)聯(lián)，共同組成本案融資業(yè)務(wù)的完整鏈條。陜西石化公司均是依據(jù)《電子銀行承兌匯票承兌協(xié)議》向中信銀行西安分行申請(qǐng)的電子銀行承兌匯票。山煤晉城公司在接收到案涉電子銀行承兌匯票后，均向中信銀行西安分行出具了《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》，足以證明案涉電子六張銀行承兌匯票是《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下的匯票。三、中信銀行西安分行要求陜西石化公司、山煤晉城公司承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)是案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》關(guān)于差額退款責(zé)任和違約責(zé)任的約定。本案的違約行為是山煤晉城公司與陜西石化公司相互配合、共同完成的，一審判決陜西石化公司、山煤晉城公司承擔(dān)共同責(zé)任，并無不當(dāng)。差額退款責(zé)任是不真正連帶責(zé)任，陜西石化公司、山煤晉城公司任何一方履行付款義務(wù)的，則相應(yīng)減少另一方的清償責(zé)任。即使按照差額退款責(zé)任追究山煤晉城公司的責(zé)任，一審法院按照共同連帶責(zé)任來判決，也是符合法理、切合實(shí)際的判決。綜上，請(qǐng)求依法駁回山煤晉城公司上訴，維持原判。

中信銀行西安分行向一審法院起訴請(qǐng)求：1.由陜西石化公司償還中信銀行西安分行融資款本金162732800元及利息53475600元（該利息按日萬分之五利率，分段計(jì)算至2016年11月30日，之后的利息按合同約定計(jì)至本金付清之日）；2.由山煤晉城公司向中信銀行西安分行退款162732800元并賠償中信銀行西安分行利息損失53475600元（該利息按日萬分之五利率，分段計(jì)算至2016年11月30日，之后的利息按合同約定計(jì)至本金付清之日），陜西石化公司、山煤晉城公司任何一方履行上述付款義務(wù)的，則相應(yīng)減少另一方的清償責(zé)任；3.本案訴訟費(fèi)用由陜西石化公司、山煤晉城公司共同承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年9月10日，山煤晉城公司與陜西石化公司簽訂《煤炭買賣合同》一份，約定：山煤晉城公司向陜西石化公司供應(yīng)煤炭160萬噸，全年分二次執(zhí)行；合同總金額為70400萬元；交貨時(shí)間2014年2月底前分批完成不低于60萬噸，2014年8月底前累計(jì)完成160萬噸。付款方式為合同簽訂后，陜西石化公司在30日內(nèi)分次預(yù)付煤款35200萬元（電子承兌匯票分別為：七個(gè)月、八個(gè)月、十個(gè)月），差額部分在下一批煤款中補(bǔ)足或扣除等。同日，山煤晉城公司與陜西石化公司及中信銀行西安分行簽訂《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，約定：鑒于山煤晉城公司與陜西石化公司已經(jīng)或即將訂立以煤炭為合同標(biāo)的的購銷合同，陜西石化公司與中信銀行西安分行已經(jīng)或即將簽訂一個(gè)或多個(gè)融資合同，中信銀行西安分行同意依照融資合同的約定向陜西石化公司提供融資以支付在購銷合同項(xiàng)下的山煤晉城公司貨款。第二條融資方式，2.1.1中信銀行西安分行為陜西石化公司承兌以山煤晉城公司為收款人的銀行承兌匯票。2.2在申請(qǐng)融資時(shí)，陜西石化公司應(yīng)根據(jù)中信銀行西安分行要求繳存首付保證金，首付保證金比例應(yīng)不低于擬申請(qǐng)融資金額的20%。第三條融資辦理與收款確認(rèn)，3.3融資方式為電子銀行承兌匯票的，中信銀行西安分行應(yīng)在融資辦妥后將《收款確認(rèn)通知書》《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》以當(dāng)面交接或郵寄方式送達(dá)山煤晉城公司指定聯(lián)系人處，山煤晉城公司收到《收款確認(rèn)通知書》后，應(yīng)立即與實(shí)際收到的款項(xiàng)進(jìn)行核對(duì)，核對(duì)無誤后在《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》上簽章確認(rèn)，先行通過指定傳真電話傳真中信銀行西安分行，并將原件在伍個(gè)工作日通過快遞郵寄送中信銀行西安分行。3.4山煤晉城公司向中信銀行西安分行出具《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》并非山煤晉城公司按照本協(xié)議約定履行后續(xù)責(zé)任（差額退款或差額保證）的必要條件。第四條提貨模式與提貨價(jià)值確定方式，4.1.1逐筆對(duì)應(yīng)模式：陜西石化公司在還款、存入保證金或采用其他方式降低了單筆融資的風(fēng)險(xiǎn)敞口后，僅可申請(qǐng)?zhí)崛≡摴P融資所對(duì)應(yīng)的貨物；山煤晉城公司承擔(dān)的差額退款/差額保證責(zé)任也按中信銀行西安分行在單筆融資下簽發(fā)的《提貨通知書》所記載累計(jì)提貨金額與山煤晉城公司收款金額之間的差額分別承擔(dān)。第五條提貨辦理，5.1陜西石化公司申請(qǐng)?zhí)嶝洉r(shí)，應(yīng)向中信銀行西安分行出具加蓋預(yù)留印鑒的《提貨申請(qǐng)書》，中信銀行西安分行同意提貨的，應(yīng)出具《提貨通知書》，并以原件或傳真方式發(fā)送山煤晉城公司，三方認(rèn)可傳真件與原件具有同等法律效力。山煤晉城公司在收到原件或傳真件后，應(yīng)核對(duì)有關(guān)印章、簽字、傳真機(jī)號(hào)碼，并應(yīng)與中信銀行西安分行指定聯(lián)系人進(jìn)行電話核實(shí)，核實(shí)無誤后方可為陜西石化公司辦理提貨。第六條提貨期到期處理，6.1在單筆融資到期日前叁拾天，陜西石化公司應(yīng)將全額的保證金存入陜西石化公司在中信銀行西安分行開立的保證金賬戶中或償付全額融資款項(xiàng)，以用于提取融資對(duì)應(yīng)的全部貨物。否則即構(gòu)成陜西石化公司違約，中信銀行西安分行有權(quán)采取停止受理陜西石化公司的提貨申請(qǐng)、停止受理陜西石化公司的融資申請(qǐng)，宣布陜西石化公司在中信銀行西安分行的部分或全部融資提前到期等措施。6.2陜西石化公司未按6.1款約定在提貨期到期日前存入全額保證金或償付全額融資款項(xiàng)且中信銀行西安分行在單筆融資下或協(xié)議項(xiàng)下出具的《提貨通知書》所載累計(jì)提貨價(jià)值少于該筆融資或本協(xié)議所對(duì)應(yīng)的山煤晉城公司實(shí)際收款金額的，山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任。6.2.1發(fā)生需山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任的情況后，中信銀行西安分行以當(dāng)面交接或郵寄方式向山煤晉城公司送達(dá)《差額退款付款通知書》，山煤晉城公司應(yīng)在收到通知書后3個(gè)工作日內(nèi)，向中信銀行西安分行出具《差額退款付款通知書回執(zhí)》，并按照通知書要求將款項(xiàng)支付至中信銀行西安分行指定賬戶。否則，在不影響中信銀行西安分行任何其它權(quán)利的前提下，中信銀行西安分行有權(quán)直接扣收山煤晉城公司及/或陜西石化公司（包括山煤晉城公司、陜西石化公司雙方分支機(jī)構(gòu)）在中信銀行西安分行所有營業(yè)機(jī)構(gòu)開立的任何賬戶中的款項(xiàng)。6.3山煤晉城公司保證對(duì)中信銀行西安分行提出的上述付款要求絕不以任何理由拒付，并放棄一切抗辯的權(quán)利。6.5山煤晉城公司保證中信銀行西安分行在向山煤晉城公司索償之前不必：1.先向陜西石化公司索償；或2.先對(duì)陜西石化公司采取任何法律行動(dòng)；或3.先對(duì)陜西石化公司提出破產(chǎn)申請(qǐng)。6.8中信銀行西安分行不受山煤晉城公司與陜西石化公司之間的購貨合同的約束，對(duì)山煤晉城公司、陜西石化公司雙方之間因提貨、供貨及貨物的數(shù)量、品種、規(guī)格、型號(hào)、質(zhì)量、品質(zhì)、期限、售后服務(wù)等所產(chǎn)生的任何爭議、糾紛均不承擔(dān)任何責(zé)任或義務(wù)，且山煤晉城公司與陜西石化公司之間所發(fā)生的任何爭議、糾紛均不影響中信銀行西安分行在本協(xié)議下的任何權(quán)利或權(quán)益。第七條申明和保證，7.1三方均為依法成立并合法存在的機(jī)構(gòu)，簽署和履行本協(xié)議已獲得其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的有效批準(zhǔn)和充分授權(quán)，簽署本協(xié)議所需的有關(guān)文件和手續(xù)已充分齊備及合法有效。7.2山煤晉城公司確認(rèn)，山煤晉城公司和陜西石化公司之間的任何協(xié)議或者爭議或任何條款的無效（包括雙方對(duì)《購銷合同》的任何爭議）都不影響山煤晉城公司依據(jù)本協(xié)議的約定而承擔(dān)的差額退款/差額保證責(zé)任。第八條違約責(zé)任，本協(xié)議生效后，山煤晉城公司、陜西石化公司、中信銀行西安分行三方均應(yīng)誠實(shí)履行本協(xié)議約定的義務(wù)，任何一方不履行或不完全履行本協(xié)議約定義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，并賠償由此給其他守約方造成的全部損失（包括但不限于本金、利息、罰息、復(fù)利、違約金、損害賠償金和為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、差旅費(fèi)等）。2013年9月12日，陜西石化公司與中信銀行西安分行簽訂《綜合授信合同》，約定：陜西石化公司在本合同約定的綜合授信額度使用期限內(nèi)可向中信銀行西安分行申請(qǐng)使用的綜合授信額度為2.6億元；本合同項(xiàng)下綜合授信額度可用于下列一種或多種業(yè)務(wù)種類：貸款、票據(jù)承兌、票據(jù)貼現(xiàn)、開立信用證、打包貸款、進(jìn)口押匯、出口押匯、開立擔(dān)保函或中信銀行西安分行認(rèn)可的其他授信業(yè)務(wù)種類；本合同約定的綜合授信額度的使用期限為一年，自2013年9月12日起至2014年9月12日止。合同還約定在使用期限和綜合授信額度內(nèi)，陜西石化公司可一次或分次向中信銀行西安分行書面申請(qǐng)使用該綜合授信額度，且可以循環(huán)使用。嗣后，陜西石化公司與中信銀行西安分行簽訂了《電子銀行承兌匯票承兌協(xié)議》，約定到期日銀行未獲清償?shù)钠笨睿瑢⒏鶕?jù)逾期天數(shù)及逾期付款金額，按日利率0.05%計(jì)收罰息。2013年9月12日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行開立了收款人為山煤晉城公司、匯票期限為七個(gè)月的電子銀行承兌匯票5張，金額合計(jì)1億元。在陜西石化公司償付了相應(yīng)融資款后，中信銀行西安分行向山煤晉城公司出具了1億元的提貨通知，陜西石化公司于2014年3月提取了1億元的貨物。2013年9月16日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行開立了收款人為山煤晉城公司、匯票期限為八個(gè)月的電子銀行承兌匯票5張，金額合計(jì)1億元。在陜西石化公司償付了相應(yīng)融資款后，中信銀行西安分行向山煤晉城公司出具了1億元的提貨通知，陜西石化公司于2014年4月提取了1億元的貨物。2013年9月23日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行開立了收款人為山煤晉城公司、匯票期限為十個(gè)月的電子銀行承兌匯票6張，金額合計(jì)1.25億元。在陜西石化公司償付了相應(yīng)融資款后，中信銀行西安分行向山煤晉城公司出具了1.25億元的提貨通知，陜西石化公司于2014年7月提取了1.25億元的貨物。上述三筆煤炭買賣已交易完成。2014年4月28日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行開立了收款人為山煤晉城公司、匯票期限為十個(gè)月的電子銀行承兌匯票2張，金額合計(jì)1億元。2014年5月19日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行開立了收款人為山煤晉城公司、匯票期限為十個(gè)月的電子銀行承兌匯票2張，金額合計(jì)1億元。2014年8月8日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行開立了收款人為山煤晉城公司、匯票期限為七個(gè)月的電子銀行承兌匯票2張，金額合計(jì)1.25億元。上述三筆共計(jì)6張電子銀行承兌匯票共計(jì)金額3.25億元。第一筆匯票到期后，陜西石化公司僅清償?shù)狡谄笨?35萬元，中信銀行西安分行扣收保證金6543萬元，后陜西石化公司又于2015年3月17日還款1000萬元、3月27日還款500萬元、4月16日還款1000萬元、4月30日還款122萬元。至此，第一筆電子銀行承兌匯票本金已清償完畢。第二筆電子銀行承兌匯票到期后，陜西石化公司未清償任何票款。第三筆電子銀行承兌匯票到期后，陜西石化公司于4月30日還款1879萬元、5月14日還款2647.72萬元、6月30日還款800萬元、7月1日還款900萬元，共償還第三筆票款本金6226.72萬元。至中信銀行西安分行起訴時(shí)，陜西石化公司尚欠票款本金162732800元、利息53475600元（按日萬分之五，分段計(jì)算至2016年11月30日）。另查，山煤晉城公司向中信銀行西安分行出具的《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》中，2013年9月12日、9月16日、9月23日三筆承兌匯票回執(zhí)上加蓋的是公司“財(cái)務(wù)專用章”，2014年4月28日承兌匯票回執(zhí)上加蓋的是公司公章，2014年5月19日、8月8日承兌匯票回執(zhí)上加蓋的是公司“結(jié)算中心”印章。另，根據(jù)山煤晉城公司提供的證據(jù)顯示，2014年5月19日山煤晉城公司收到中信銀行西安分行開具的1億元電子銀行承兌匯票后，根據(jù)陜西石化公司的委托，將該1億元全部支付給馬鞍山市奧興金屬材料有限公司（以下簡稱馬鞍山奧興公司）。2014年8月8日，山煤晉城公司收到1.25億元電子銀行承兌匯票后，根據(jù)陜西石化公司的委托，將承兌匯票貼現(xiàn)后的121084571.87元支付給深圳大唐產(chǎn)業(yè)貿(mào)易有限公司。

一審法院認(rèn)為，2013年9月10日，山煤晉城公司與陜西石化公司及中信銀行西安分行簽訂的《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，是各方真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)為有效合同。該協(xié)議約定，陜西石化公司與中信銀行西安分行已經(jīng)或即將簽訂一個(gè)或多個(gè)融資合同，中信銀行西安分行同意依照融資合同的約定向陜西石化公司提供融資以支付在購銷合同項(xiàng)下的山煤晉城公司的貨款。2013年9月12日，陜西石化公司與中信銀行西安分行簽訂了《綜合授信合同》。隨后在2013年9月12日、9月16日、9月23日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行分別開立了以山煤晉城公司為收款人的電子銀行承兌匯票共計(jì)3.25億元，陜西石化公司分期提取了上述價(jià)值的貨物，對(duì)此各方均無異議。2014年4月28日、5月19日、8月8日，根據(jù)陜西石化公司的申請(qǐng)，中信銀行西安分行又分別為其開立了以山煤晉城公司為收款人的電子銀行承兌匯票6張共計(jì)3.25億元，陜西石化公司在清償部分票款后，仍欠中信銀行西安分行票款本金162732800元、利息53475600元。綜上，中信銀行西安分行按照約定履行了為陜西石化公司開立電子銀行承兌匯票的義務(wù)，陜西石化公司未清償票款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，山煤晉城公司亦應(yīng)按照《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》的約定承擔(dān)差額退款及相應(yīng)的違約責(zé)任。

本案一審當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)問題是：1.案涉6張電子銀行承兌匯票是否為《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下融資；2.中信銀行西安分行是否怠于行使權(quán)利；3.合同中關(guān)于山煤晉城公司差額退款責(zé)任的性質(zhì)和效力；4.計(jì)算利息損失的依據(jù)。

一、山煤晉城公司對(duì)于2014年4月28日、5月19日、8月8日三筆6張共計(jì)3.25億元的電子銀行承兌匯票，認(rèn)為其從未確認(rèn)，故不屬于《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下融資，其不應(yīng)承擔(dān)差額退款責(zé)任。經(jīng)查，山煤晉城公司對(duì)于已經(jīng)收到上述6張電子銀行承兌匯票不持異議，對(duì)于2014年4月28日的2張電子銀行承兌匯票，山煤晉城公司認(rèn)可其出具了《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》，并承擔(dān)了相應(yīng)責(zé)任。對(duì)于2014年5月19日、8月8日兩筆4張電子銀行承兌匯票，中信銀行西安分行提交了山煤晉城公司收到該4張電子銀行承兌匯票后出具的《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》，山煤晉城公司對(duì)上面加蓋的“結(jié)算中心”印章提出異議，并申請(qǐng)鑒定。一審法院認(rèn)為，山煤晉城公司在多份回執(zhí)上加蓋的印章除公司公章外，還有公司“財(cái)務(wù)專用章”等，說明雙方對(duì)于加蓋印章并無固定要求或慣例，其認(rèn)為加蓋“結(jié)算中心”印章不符合雙方結(jié)算慣例的理由不能成立。另外，根據(jù)《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第3.4條約定，山煤晉城公司向中信銀行西安分行出具《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》并非山煤晉城公司按照本協(xié)議約定履行后續(xù)責(zé)任的必要條件，因此，山煤晉城公司是否向中信銀行西安分行出具了回執(zhí)，并不影響中信銀行西安分行按照《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》向其主張權(quán)利，且其并無證據(jù)否定“結(jié)算中心”印章的真實(shí)性，故其申請(qǐng)對(duì)回執(zhí)上的印章進(jìn)行鑒定的請(qǐng)求不予準(zhǔn)許。山煤晉城公司還辯稱在《煤炭買賣合同》約定不明，其與陜西石化公司關(guān)于第二批貨物如何履行未達(dá)成一致意見的情況下，中信銀行西安分行向陜西石化公司提供的案涉三筆合計(jì)3.25億元融資不屬于《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下款項(xiàng)，經(jīng)查，《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第6.8條約定，中信銀行西安分行不受山煤晉城公司與陜西石化公司之間的購貨合同的約束。一審法院認(rèn)為，中信銀行西安分行開立電子銀行承兌匯票并交付后，其行為性質(zhì)不受在后的他人行為影響。山煤晉城公司取得票據(jù)權(quán)利后，如何行使、是否從匯票中受益，陜西石化公司是否申請(qǐng)?zhí)嶝?，后續(xù)的交易流程是否完成，均非中信銀行西安分行能夠決定，不影響中信銀行西安分行開立承兌匯票系履行《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》的行為性質(zhì)。山煤晉城公司雖不認(rèn)可案涉6張電子銀行承兌匯票屬于《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下款項(xiàng)，但又不能舉證證明其收取該電子銀行承兌匯票有其他合法依據(jù)。綜上，山煤晉城公司主張案涉6張電子銀行承兌匯票并非《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下融資缺乏事實(shí)依據(jù)，依法不予采納。

二、關(guān)于山煤晉城公司主張中信銀行西安分行怠于行使權(quán)利的問題。經(jīng)查，在中信銀行西安分行向陜西石化公司提供的第一輪三筆融資中，陜西石化公司均在承兌匯票到期前償付了融資款，并提取了相應(yīng)貨物。在第二輪融資中，中信銀行西安分行于2014年4月28日開立第一筆電子銀行承兌匯票后，又于2014年5月19日、8月8日根據(jù)陜西石化公司申請(qǐng)分別開立了第二筆、第三筆電子銀行承兌匯票，在開立第二筆、第三筆電子銀行承兌匯票時(shí)，第一筆電子銀行承兌匯票并未到期，山煤晉城公司認(rèn)為后兩筆融資是在陜西石化公司于2014年3月到7月持續(xù)違約的情況下發(fā)放的與事實(shí)不符，故其認(rèn)為中信銀行西安分行怠于行使權(quán)利致?lián)p失擴(kuò)大，無權(quán)要求其承擔(dān)損失的理由不能成立，依法不予支持。

三、關(guān)于《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》中山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任的性質(zhì)和效力問題。山煤晉城公司主張差額退款責(zé)任的實(shí)質(zhì)是提供擔(dān)保，因其公司法定代表人無權(quán)對(duì)外簽訂擔(dān)保協(xié)議，故該條款無效。一審法院認(rèn)為，差額退款責(zé)任不是擔(dān)保。首先，《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第6.2條既有差額退款又有差額保證，顯然兩種責(zé)任是不同的責(zé)任承擔(dān)方式，本案當(dāng)事人選擇了差額退款責(zé)任方式。其次，山煤晉城公司的差額退款責(zé)任是基于違反《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》約定所承擔(dān)的違約責(zé)任，與保證人基于保證合同所承擔(dān)的作為從債務(wù)的保證責(zé)任不同。第三，山煤晉城公司作為案涉承兌匯票的收款人，其如果嚴(yán)格按照合同約定履行義務(wù)，完全可以控制自己的風(fēng)險(xiǎn)；但實(shí)際履行中，山煤晉城公司違反合同約定，將承兌匯票按陜西石化公司的要求支付給案外人，導(dǎo)致案涉票款無法收回，對(duì)此，山煤晉城公司存在過錯(cuò)。綜上，山煤晉城公司主張差額退款責(zé)任的性質(zhì)是擔(dān)保的理由不能成立，其據(jù)此主張?jiān)摋l款無效依法不予支持。

四、關(guān)于計(jì)算利息損失的依據(jù)問題。陜西石化公司與中信銀行西安分行簽訂的《電子銀行承兌匯票承兌協(xié)議》約定，到期日銀行未獲清償?shù)钠笨?，將根?jù)逾期天數(shù)及逾期付款金額，按日利率0.05%計(jì)收罰息，中信銀行西安分行據(jù)此按日萬分之五的利率向陜西石化公司主張利息損失有合同依據(jù)。山煤晉城公司與陜西石化公司及中信銀行西安分行簽訂的《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》約定，任何一方不履行或不完全履行本協(xié)議約定義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，并賠償由此給其他守約方造成的全部損失（包括但不限于本金、利息、罰息、復(fù)利、違約金、損害賠償金和為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、差旅費(fèi)等）。因山煤晉城公司未按合同約定履行差額退款責(zé)任，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，并賠償由此給中信銀行西安分行造成的全部損失，該損失應(yīng)包括上述按日萬分之五利率計(jì)算的利息損失。因此，對(duì)于中信銀行西安分行關(guān)于利息損失的主張有合同依據(jù)，依法予以支持。

綜上，對(duì)于本案欠付票款的本金及利息，陜西石化公司和山煤晉城公司均負(fù)有全部清償?shù)牧x務(wù)，應(yīng)承擔(dān)共同還款責(zé)任。一審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條的規(guī)定，判決如下：陜西石化公司和山煤晉城公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三十日內(nèi)向中信銀行西安分行支付票款本金162732800元及利息（至2016年11月30日止的利息53475600元及自2016年12月1日起至實(shí)際給付之日止，按日萬分之五計(jì)算的利息）。如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)1122842元、保全費(fèi)5000元（中信銀行西安分行預(yù)交），由陜西石化公司和山煤晉城公司負(fù)擔(dān)。

本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。

山煤晉城公司提交了五組證據(jù)：第一組證據(jù)為陜西石化公司給山煤晉城公司《銀行承兌貼現(xiàn)委托書》，2013年9月中國銀行晉城分行國內(nèi)跨行大額匯款憑證及交通銀行（江蘇省分行）記賬回執(zhí)5份，2013年9月交通銀行（江蘇省分行）記賬回執(zhí)15份，擬證明案涉第一輪融資，陜西石化公司要求將全部匯票貼現(xiàn)，貼現(xiàn)款在匯票簽發(fā)的次日即由山煤晉城公司匯給江蘇金馬恒裎能源有限公司（以下簡稱江蘇金馬公司），再由江蘇金馬公司匯入陜西石化公司賬戶。案涉資金流動(dòng)并沒有真實(shí)貿(mào)易為基礎(chǔ)，是單純?yōu)殛兾魇救谫Y，中信銀行西安分行系變相為陜西石化公司發(fā)放貸款。第二組證據(jù)為陜西石化公司于2014年4月30日給山煤晉城公司的《付款委托書》，擬證明案涉第二輪融資中的第一筆1億元，在匯票簽發(fā)的次日即經(jīng)陜西石化公司委托背書給馬鞍山奧興公司。該票據(jù)的背書并沒有真實(shí)貿(mào)易為基礎(chǔ)，是單純?yōu)殛兾魇救谫Y，中信銀行西安分行變相為陜西石化公司提供融資。第三組證據(jù)為2014年5月23日交通銀行（江蘇省分行）記賬回執(zhí)5份，2014年5月6日南京銀行（奧體支行）借記通知6份，2014年5月28日、6月17日、7月23日交通銀行（江蘇省分行）記賬回執(zhí)3份，擬證明案涉第二輪融資中的第二筆1億元，在匯票簽發(fā)的第三天即經(jīng)陜西石化公司委托背書給馬鞍山奧興公司。馬鞍山奧興公司將其中一張5000萬元匯票貼現(xiàn)的到賬金額通過江蘇金馬公司匯給了陜西石化公司，還有一筆2700萬元匯到了陜西石化公司的賬戶。該票據(jù)的背書和資金的流動(dòng)并沒有真實(shí)貿(mào)易為基礎(chǔ)，中信銀行西安分行變相為陜西石化公司提供融資。第四組證據(jù)為陜西石化公司、深圳大唐產(chǎn)業(yè)貿(mào)易有限公司的企業(yè)登記信息，2014年8月11日企業(yè)網(wǎng)上銀行電子回執(zhí)2份，擬證明案涉第二輪融資中的第三筆1.25億元，在2014年8月8日匯票簽發(fā)當(dāng)天，陜西石化公司即要求山煤晉城公司將全部匯票貼現(xiàn)支付其實(shí)際控制的深圳大唐產(chǎn)業(yè)貿(mào)易有限公司。2014年8月11日匯票貼現(xiàn)款1.21億余元到賬當(dāng)天，山煤晉城公司將貼現(xiàn)款全部匯入深圳大唐產(chǎn)業(yè)貿(mào)易有限公司，深圳大唐產(chǎn)業(yè)貿(mào)易有限公司又將其中的8000萬元通過江蘇金馬公司匯入陜西石化公司的賬戶。案涉資金的流動(dòng)并沒有真實(shí)貿(mào)易為基礎(chǔ)，是單純?yōu)殛兾魇救谫Y，中信銀行西安分行變相為陜西石化公司發(fā)放貸款。第五組證據(jù)為2009年12月18日，山煤晉城公司《工商注冊(cè)信息變更的公告》，2010年3月山煤國際能源集團(tuán)股份有限公司《2010年度第一次臨時(shí)股東大會(huì)決議公告》《山煤國際能源集團(tuán)股份有限公司對(duì)外擔(dān)保管理制度》，擬證明案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》所約定的山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任，實(shí)際屬于對(duì)外擔(dān)保，山煤晉城公司董事長簽署該協(xié)議未經(jīng)山煤晉城公司股東授權(quán)批準(zhǔn)，也未經(jīng)公司董事會(huì)決議，既不符合公司章程和公司對(duì)外擔(dān)保管理制度的規(guī)定，也未滿足《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第7.1條所承諾的已獲得公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的有效批準(zhǔn)和充分授權(quán)，山煤晉城公司董事長簽署該協(xié)議屬于無權(quán)代理行為。山煤晉城公司作為上市公司的全資子公司，公司對(duì)外擔(dān)保的管理制度已經(jīng)在法定渠道予以公告，中信銀行西安分行應(yīng)當(dāng)知道山煤晉城公司法定代表人無權(quán)簽署具有擔(dān)保內(nèi)容的《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，其不屬于善意相對(duì)人。因此，《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》對(duì)山煤晉城公司不發(fā)生法律效力，不應(yīng)承擔(dān)差額退款責(zé)任。

針對(duì)山煤晉城公司提交的上述證據(jù)，中信銀行西安分行發(fā)表質(zhì)證意見認(rèn)為：第一組證據(jù)，不屬于新的證據(jù)，與本案無關(guān)，該證據(jù)對(duì)應(yīng)的三筆融資已經(jīng)依約履行完畢，本案起訴的是之后的三筆融資；第二組至第四組證據(jù)，不屬于新證據(jù)，對(duì)證明目的不認(rèn)可；第五組證據(jù)，不屬于新證據(jù)，對(duì)其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明目的均不認(rèn)可。

對(duì)于山煤晉城公司提交的上述證據(jù)，本院認(rèn)為，對(duì)證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，對(duì)其與本案的關(guān)聯(lián)性及其證明力，將根據(jù)審理案件的需要并結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定。

中信銀行西安分行提交了二組證據(jù)：第一組證據(jù)為《關(guān)于承兌匯票到期付款及差額退款通知情況的說明》、案涉六張電子銀行承兌匯票及付款情況說明，擬證明中信銀行西安分行履行了案涉電子銀行承兌匯票項(xiàng)下的付款責(zé)任。第二組證據(jù)為《關(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》、陜西省西安市漢唐公證處出具的（2015）陜證民字第009810號(hào)《公證書》及其附件EMS全球郵政特快專遞郵件詳情單、陜西省國家稅務(wù)局通用定額發(fā)票，擬證明中信銀行西安分行向山煤晉城公司寄送了《關(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》的事實(shí)。

針對(duì)中信銀行西安分行提交的上述證據(jù)，山煤晉城公司發(fā)表質(zhì)證意見認(rèn)為：第一組證據(jù)，對(duì)六張電子銀行承兌匯票及其票面信息的真實(shí)性、合法性無異議。但不能證明該六張電子銀行承兌匯票屬于《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下的貨款，山煤晉城公司也不應(yīng)據(jù)此承擔(dān)違約責(zé)任。第二組證據(jù)，對(duì)《公證書》以及《關(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可?！蛾P(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》不屬于《公證書》的附件，無法證明中信銀行西安分行所郵寄的文件內(nèi)容為《關(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》。該《公證書》無法證明山煤晉城公司實(shí)際收到了《關(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》。

對(duì)于中信銀行西安分行提交的上述證據(jù)，本院認(rèn)為，對(duì)第一組證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性及其證明力予以確認(rèn)。對(duì)第二組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，對(duì)其證明力將根據(jù)審理案件的需要并結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定。

山煤晉城公司對(duì)一審法院認(rèn)定的事實(shí)中關(guān)于陜西石化公司分別于2014年3月、4月、7月向山煤晉城公司提取了共計(jì)3.25億元貨物的事實(shí)提出異議，其主張陜西石化公司并未向山煤晉城公司提取貨物。本院經(jīng)審理認(rèn)為，各方當(dāng)事人均未提供證據(jù)證明陜西石化公司向山煤晉城公司提取了上述貨物的事實(shí)，一審判決對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的認(rèn)定缺乏證據(jù)證明，對(duì)該項(xiàng)事實(shí)不予確認(rèn)。對(duì)于一審判決查明的該項(xiàng)事實(shí)之外的其他事實(shí)，有相關(guān)證據(jù)予以證明，本院應(yīng)予以確認(rèn)。

另查明，2014年4月29日，中信銀行西安分行開立金額為5000萬元的電子銀行承兌匯票（票據(jù)號(hào)碼：130××××820140429015440572），出票人為陜西石化公司，收款人為山煤晉城公司，承兌人為中信銀行西安分行，到期日為2015年2月28日；山煤晉城公司收到該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給馬鞍山奧興公司，后該匯票經(jīng)過多次背書轉(zhuǎn)讓，該匯票于到期后，中信銀行西安分行于2015年2月28日向海南省澄邁縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社營業(yè)部付款。2014年4月29日，中信銀行西安分行開立金額為5000萬元的電子銀行承兌匯票（票據(jù)號(hào)碼：130××××820140429015440589），出票人為陜西石化公司，收款人為山煤晉城公司，承兌人為中信銀行西安分行，到期日為2015年2月28日；山煤晉城公司收到該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給馬鞍山奧興公司，后該匯票經(jīng)過多次背書轉(zhuǎn)讓，該匯票到期后，中信銀行西安分行于2015年2月28日向海南省樂東黎族自治縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社營業(yè)部付款。2014年5月19日，中信銀行西安分行開立金額為5000萬元的電子銀行承兌匯票（票據(jù)號(hào)碼：130××××820140519015834303），出票人為陜西石化公司，收款人為山煤晉城公司，承兌人為中信銀行西安分行，到期日為2015年3月21日；山煤晉城公司收到該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給馬鞍山奧興公司，后該匯票經(jīng)過多次背書轉(zhuǎn)讓，該匯票到期后，中信銀行西安分行于2015年3月23日向安徽馬鞍山農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司開發(fā)區(qū)支行付款。2014年5月19日，中信銀行西安分行開立金額為5000萬元的電子銀行承兌匯票（票據(jù)號(hào)碼：130××××820140519015834311），出票人為陜西石化公司，收款人為山煤晉城公司，承兌人為中信銀行西安分行，到期日為2015年3月21日；山煤晉城公司收到該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給馬鞍山奧興公司，后該匯票經(jīng)過多次背書轉(zhuǎn)讓，該匯票到期后，中信銀行西安分行于2015年3月23日向中信銀行股份有限公司青島分行付款。2014年8月8日，中信銀行西安分行開立金額為6500萬元的電子銀行承兌匯票（票據(jù)號(hào)碼：130××××820140808017955532），出票人為陜西石化公司，收款人為山煤晉城公司，承兌人為中信銀行西安分行，到期日為2015年3月8日；山煤晉城公司收到該匯票后將其買斷式貼現(xiàn)背書轉(zhuǎn)讓給中國工商銀行股份有限公司晉城市鳳翔支行，后該匯票經(jīng)過多次背書轉(zhuǎn)讓，該匯票到期后，中信銀行西安分行于2015年3月9日向中國工商銀行股份有限公司太原迎澤支行付款。2014年8月8日，中信銀行西安分行開立金額為6000萬元的電子銀行承兌匯票（票據(jù)號(hào)碼：130××××820140808017955549），出票人為陜西石化公司，收款人為山煤晉城公司，承兌人為中信銀行西安分行，到期日為2015年3月8日；山煤晉城公司收到該匯票后將其買斷式貼現(xiàn)背書轉(zhuǎn)讓給中國工商銀行股份有限公司晉城市鳳翔支行，后該匯票經(jīng)過多次背書轉(zhuǎn)讓，該匯票到期后，中信銀行西安分行于2015年3月9日向中國工商銀行股份有限公司太原迎澤支行付款。

中信銀行西安分行向一審法院提起本案訴訟后，一審法院于2017年1月11日立案，于2017年11月17日向山煤晉城公司送達(dá)了案件應(yīng)訴通知書、起訴狀等相關(guān)文書。

一、關(guān)于案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》效力的問題

保兌倉交易作為一種新類型融資擔(dān)保方式，其基本交易模式是，以銀行信用為載體、以銀行承兌匯票為結(jié)算工具、由銀行控制貨權(quán)、賣方受托保管貨物并以承兌匯票與保證金之間的差額作為擔(dān)保。保兌倉交易的基本交易流程是：賣方、買方和銀行簽訂三方合作協(xié)議，其中買方向銀行繳存一定比例的承兌保證金，銀行向買方簽發(fā)以賣方為收款人的銀行承兌匯票，買方將銀行承兌匯票交付賣方作為貨款，銀行根據(jù)買方繳納的保證金的一定比例向賣方簽發(fā)提貨單，賣方根據(jù)提貨單向買方交付對(duì)應(yīng)金額的貨物，買方銷售貨物后，將貨款再繳存為保證金。根據(jù)案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》載明的內(nèi)容，本案當(dāng)事人在該協(xié)議中約定的交易方式是較為典型的保兌倉交易。但保兌倉交易以買賣雙方有真實(shí)買賣關(guān)系為前提。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》雖然體現(xiàn)的交易方式為保兌倉交易，但根據(jù)查明的事實(shí)，山煤晉城公司與陜西石化公司之間并不存在真實(shí)的貨物買賣交易。案涉保兌倉交易沒有真實(shí)貿(mào)易背景，因此當(dāng)事人之間并不存在真實(shí)有效的保兌倉交易法律關(guān)系。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》的各方當(dāng)事人之間真實(shí)的法律關(guān)系應(yīng)為借款及擔(dān)保合同關(guān)系，即中信銀行西安分行向陜西石化公司提供融資借款，山煤晉城公司為陜西石化公司向中信銀行西安分行的借款提供擔(dān)保，上述借款及擔(dān)保均是當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律規(guī)定，故案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》實(shí)質(zhì)為借款及擔(dān)保合同，應(yīng)認(rèn)定有效。

案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第1.6條約定，差額退款是指陜西石化公司未按約定時(shí)間內(nèi)存入足額保證金或全額償還中信銀行西安分行融資，且中信銀行西安分行在本協(xié)議項(xiàng)下出具的《提貨通知書》所載累計(jì)提貨價(jià)值少于山煤晉城公司的收款金額的情況下，山煤晉城公司應(yīng)將差額部分按照中信銀行西安分行要求予以退還；第1.7條約定，差額保證是指在陜西石化公司未按約定時(shí)間內(nèi)存入足額保證金或全額償還中信銀行西安分行融資，且中信銀行西安分行在本協(xié)議項(xiàng)下出具的《提貨通知書》所載累計(jì)提貨價(jià)值少于山煤晉城公司的收款金額的情況下，則山煤晉城公司應(yīng)將差額部分在中信銀行西安分行要求的時(shí)間內(nèi)予以退還，并對(duì)應(yīng)退還的金額以及由于未及時(shí)退還該金額而產(chǎn)生的陜西石化公司融資利息、陜西石化公司融資逾期而產(chǎn)生的逾期利息和罰息及其他相關(guān)費(fèi)用承擔(dān)連帶保證責(zé)任；第6.2條約定，陜西石化公司未按6.1款約定在提貨期到期前存入全額保證金或償付全額融資款項(xiàng)且中信銀行西安分行在單筆融資下或本協(xié)議項(xiàng)下出具的《提貨通知書》所載累計(jì)提貨價(jià)值少于該筆融資或本協(xié)議所對(duì)應(yīng)的山煤晉城公司實(shí)際收款金額的，山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任。根據(jù)上述約定，雖然案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》載明了差額退款和差額保證兩種責(zé)任形式，且本案當(dāng)事人協(xié)議選擇了差額退款的責(zé)任形式，但無論是差額退款還是差額保證，實(shí)質(zhì)都是山煤晉城公司在陜西石化公司未向中信銀行西安分行償付融資款時(shí)，就該融資款差額向中信銀行西安分行承擔(dān)保證責(zé)任。《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條規(guī)定：“當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。”第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！卑干妗度綐I(yè)務(wù)合作協(xié)議》第6.5條約定，山煤晉城公司保證中信銀行西安分行在向山煤晉城公司索償之前不必：1.先向陜西石化公司索償；或2.先對(duì)陜西石化公司采取任何法律行動(dòng)；或3.先對(duì)陜西石化公司提出破產(chǎn)申請(qǐng)。根據(jù)上述法律規(guī)定及協(xié)議約定，山煤晉城公司承擔(dān)的應(yīng)當(dāng)是連帶保證責(zé)任。一審判決關(guān)于案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》約定的差額退款責(zé)任不是擔(dān)保的認(rèn)定有所不當(dāng)。案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》加蓋了山煤晉城公司的公章，并經(jīng)其法定代表人簽字，該協(xié)議第7.1條明確約定“三方均為依法成立并合法存在的機(jī)構(gòu)，簽署和履行本協(xié)議已獲得其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的有效批準(zhǔn)和充分授權(quán)，簽署本協(xié)議所需的有關(guān)文件和手續(xù)已充分齊備及合法有效”。因此，山煤晉城公司關(guān)于其法定代表人無權(quán)簽訂具有擔(dān)保性質(zhì)的合同或協(xié)議，《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》中具有擔(dān)保性質(zhì)的差額退款責(zé)任對(duì)山煤晉城公司無效的上訴理由不能成立。

二、關(guān)于案涉六張電子銀行承兌匯票是否為履行《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》出具的問題

山煤晉城公司、陜西石化公司、中信銀行西安分行于2013年9月10日簽訂案涉《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，約定有效期二年。案涉六張電子銀行承兌匯票開立的時(shí)間在《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》約定的有效期內(nèi)，山煤晉城公司對(duì)收到案涉六張電子銀行承兌匯票的事實(shí)并無異議，中信銀行西安分行提交了《收款確認(rèn)通知書回執(zhí)》，山煤晉城公司亦不能舉證證明其收取匯票有其他合法依據(jù)。一審法院對(duì)山煤晉城公司關(guān)于案涉六張電子銀行承兌匯票并非《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》項(xiàng)下融資的主張不予采納，依據(jù)充分。山煤晉城公司關(guān)于案涉六張電子銀行承兌匯票款項(xiàng)下欠款不屬于《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》和《煤炭買賣合同》項(xiàng)下的貨款，中信銀行西安分行不能依據(jù)《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》要求山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任的上訴理由，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立。

三、關(guān)于陜西石化公司責(zé)任承擔(dān)的問題

中信銀行西安分行基于其與陜西石化公司之間的融資借款合同關(guān)系，按照《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》《綜合授信合同》等約定，根據(jù)陜西石化公司申請(qǐng)，開立銀行承兌匯票，并于銀行承兌匯票到期日對(duì)外付款。陜西石化公司僅償付了部分款項(xiàng)，一審判決陜西石化公司向中信銀行西安分行支付欠付的票款本金及利息，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。陜西石化公司對(duì)此亦未提起上訴。一審關(guān)于陜西石化公司承擔(dān)責(zé)任部分的判決，應(yīng)予維持。案涉《綜合授信合同》第2.1條約定，陜西石化公司在本合同約定的綜合授信額度使用期限內(nèi)可向中信銀行西安分行申請(qǐng)使用的綜合授信額度為人民幣2.6億元；第3.3.1條約定，在綜合授信額度使用期限內(nèi)，對(duì)陜西石化公司已清償?shù)木C合授信額度，中信銀行西安分行同意按循環(huán)使用方式處理，即本合同第二條約定的綜合授信額度項(xiàng)下，陜西石化公司對(duì)中信銀行西安分行的債務(wù)在上述綜合授信額度使用期限內(nèi)已經(jīng)清償?shù)?，就清償?shù)牟糠?，中信銀行西安分行給予陜西石化公司恢復(fù)相應(yīng)的額度，陜西石化公司可在綜合授信額度使用期限內(nèi)再次使用。根據(jù)上述約定，2.6億元綜合授信額度可以循環(huán)使用，案涉六張銀行承兌匯票并非在同一時(shí)間開立，而是分三筆開立，且本案中陜西石化公司繳存了6543萬元保證金，中信銀行西安分行在本案中不存在超出授信額度發(fā)放貸款的事實(shí)。山煤晉城公司關(guān)于中信銀行西安分行超出授信額度發(fā)放貸款，中信銀行西安分行應(yīng)對(duì)超額部分的損失承擔(dān)責(zé)任的上訴理由，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立。

四、關(guān)于山煤晉城公司責(zé)任承擔(dān)的問題

如前所述，山煤晉城公司應(yīng)對(duì)陜西石化公司向中信銀行西安分行的借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》第1.6條、第6.2條約定，山煤晉城公司保證責(zé)任的范圍為欠付的票款本金?！度綐I(yè)務(wù)合作協(xié)議》第6.2.1條約定，發(fā)生需山煤晉城公司承擔(dān)差額退款責(zé)任的情況后，中信銀行西安分行以當(dāng)面交接或郵寄方式向山煤晉城公司送達(dá)《差額退款付款通知書》。山煤晉城公司應(yīng)在收到通知書后3個(gè)工作日內(nèi)，向中信銀行西安分行出具《差額退款付款通知書回執(zhí)》，并按照通知書要求將款項(xiàng)支付至中信銀行西安分行指定賬戶。否則，在不影響中信銀行西安分行任何其他權(quán)利的前提下，中信銀行西安分行有權(quán)直接扣收山煤晉城公司及/或陜西石化公司（包括雙方分支機(jī)構(gòu)）在中信銀行西安分行所有營業(yè)機(jī)構(gòu)開立的任何賬戶中的款項(xiàng)；第8條約定，任何一方不履行或不完全履行本協(xié)議約定義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，并賠償由此給其他守約方造成的全部損失（包括但不限于本金、利息、罰息、復(fù)利、違約金、損害賠償金和為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、差旅費(fèi)等）。綜上，雖然根據(jù)《三方業(yè)務(wù)合作協(xié)議》關(guān)于差額退款責(zé)任的約定，山煤晉城公司的擔(dān)保范圍為欠付款項(xiàng)的本金，但根據(jù)該協(xié)議關(guān)于違約責(zé)任的約定，如果山煤晉城公司未依約在收到中信銀行西安分行送達(dá)的《差額退款付款通知書》后3個(gè)工作日內(nèi)按要求將款項(xiàng)支付至中信銀行西安分行指定賬戶，則構(gòu)成違約，對(duì)于自其違約之日產(chǎn)生的利息、罰息、復(fù)利、違約金、損害賠償金和為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、差旅費(fèi)等，其應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)上述協(xié)議約定，山煤晉城公司應(yīng)在收到《差額退款付款通知書》后3個(gè)工作日內(nèi)，按照通知書要求將款項(xiàng)支付至中信銀行西安分行指定賬戶。中信銀行西安分行雖然提交《公證書》以證明其于2015年8月19日向山煤晉城公司郵寄了《關(guān)于立即履行差額退款責(zé)任的函》，但是山煤晉城公司否認(rèn)其收到該函件。中信銀行西安分行未提供充分證據(jù)證明山煤晉城公司確實(shí)收到該函件以及收到該函件的準(zhǔn)確時(shí)間。中信銀行西安分行提起本案訴訟，山煤晉城公司于2017年11月17日收到中信銀行西安分行一審起訴狀，故本院酌定山煤晉城公司對(duì)自2017年11月20日起陜西石化公司欠付款項(xiàng)的利息承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于一審判決關(guān)于山煤晉城公司承擔(dān)利息責(zé)任的起算點(diǎn)本院予以糾正。山煤晉城公司承擔(dān)的系連帶保證責(zé)任，一審判決陜西石化公司和山煤晉城公司共同承擔(dān)責(zé)任，未明確區(qū)分陜西石化公司與山煤晉城公司承擔(dān)的責(zé)任性質(zhì)，有所不當(dāng)，應(yīng)予糾正，山煤晉城公司的該項(xiàng)上訴理由成立，本院予以支持。山煤晉城公司承擔(dān)的系連帶保證責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條的規(guī)定，其承擔(dān)責(zé)任后可以向陜西石化公司追償。

綜上所述，一審關(guān)于陜西石化公司承擔(dān)責(zé)任部分的判決，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持，關(guān)于山煤晉城公司承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)及利息起算點(diǎn)的認(rèn)定有所不當(dāng)，應(yīng)予糾正。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、變更陜西省高級(jí)人民法院（2017）陜民初11號(hào)民事判決為陜西省石化產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三十日內(nèi)向中信銀行股份有限公司西安分行支付票款本金162732800元及利息（至2016年11月30日止的利息53475600元及自2016年12月1日起至實(shí)際給付之日止，按日萬分之五計(jì)算的利息）；

四、駁回中信銀行股份有限公司西安分行的其他訴訟請(qǐng)求。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本判決為終審判決。

審判長　　任雪峰

審判員　　楊　卓

審判員　　胡　瑜

二〇一九年十二月六日

法官助理廖宇羿