中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終853號
上訴人（原審被告）：山東魯南國際城置業(yè)有限公司，住所地山東省棗莊市薛某某臨山路西側(cè)火車站東南。
訴訟代表人：山東魯南國際城置業(yè)有限公司管理人。
委托訴訟代理人：王會永，山東法揚律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：張琛，山東法揚律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：棗莊市薛某某城市建設(shè)綜合開發(fā)公司，住所地山東省棗莊市薛某某海河路2號。
法定代表人：楊峰，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：張鋒，山東薛國律師事務(wù)所律師。
上訴人山東魯南國際城置業(yè)有限公司（以下簡稱魯南置業(yè)）因與被上訴人棗莊市薛某某城市建設(shè)綜合開發(fā)公司（以下簡稱薛城城建）商品房預(yù)售合同糾紛一案，不服山東省高級人民法院（2017）魯民初93號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年5月27日立案后，依法組成合議庭，組織詢問，進行審理。上訴人魯南置業(yè)的委托訴訟代理人王會永、張琛，被上訴人薛城城建的委托訴訟代理人張鋒參加詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
魯南置業(yè)上訴請求：1.變更一審判決內(nèi)容第二條如下：魯南置業(yè)于判決生效之日起十日內(nèi)向薛城城建支付購房款利息（以5500萬元為基數(shù)，自2015年3月12日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以5000萬元為基數(shù)，自2015年3月19日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以4600萬元為基數(shù)，自2015年3月24日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以4000萬元為基數(shù)，自2015年3月30日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以7000萬元為基數(shù)，自2015年4月17日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以6000萬元為基數(shù)，自2015年4月22日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以7000萬元為基數(shù)，自2015年4月27日起至2015年5月7日止，按照中國人民銀行同期同類存款利率計算利息；以48000萬元為基數(shù)，自2015年5月7日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息）。上述申請比一審判決內(nèi)容計算利息約減少165萬元。2.判令薛城城建承擔本案上訴案件受理費等費用。
事實與理由：（一）薛城城建向魯南置業(yè)支付的4.8億元是魯南置業(yè)自己出資多次周轉(zhuǎn)形成，并不是薛城城建自有資金出資，并未實際占用薛城城建的資金，亦未實際影響薛城城建的正常經(jīng)營。（二）按照雙方所簽署的協(xié)議及口頭約定，薛城城建在魯南置業(yè)開發(fā)魯南國際城項目時負責協(xié)調(diào)政府相關(guān)部門規(guī)劃、報建等相關(guān)手續(xù)；但薛城城建作為棗莊市薛某某政府下屬的專業(yè)地產(chǎn)開發(fā)和建筑工程施工企業(yè)，在魯南置業(yè)遇到項目實際規(guī)劃難題時，未能有效協(xié)助解決項目規(guī)劃問題、推進項目開發(fā)，存在明顯的過錯，需要承擔責任。魯南置業(yè)2011年購得宗地號為“薛2011-2”的項目土地，但因為政府主管部門設(shè)定的規(guī)劃要素出現(xiàn)嚴重錯誤（容積率高達6.62），導(dǎo)致土地價格畸高，實際建設(shè)也無法實現(xiàn)如此超高的容積率，后續(xù)無法開發(fā)；薛城城建作為薛某某政府下屬國有企業(yè)，配合薛某某政府解決該項目的問題，但容積率問題一直未能解決，導(dǎo)致項目開發(fā)受阻。（三）薛城城建在起訴書中并未主張資金利息，且與魯南置業(yè)在前期多次溝通和解事項，其提出的和解方案是收回資金480000000元，并未提及違約金和利息等資金成本事項，目標是保證國有資產(chǎn)保值即可，不要求增值。根據(jù)（2016）最高法民終423號判決書，先前有案例可以支持按照存款利率計算資金成本。綜上，請求依法對一審判決予以改判。
此外，魯南置業(yè)在庭審時稱：（一）根據(jù)魯南置業(yè)已被申請破產(chǎn)清算且棗莊市中級人民法院裁定受理的事實，在判定當事人實體權(quán)利義務(wù)時，應(yīng)當與破產(chǎn)法及司法解釋的規(guī)定相協(xié)調(diào)。債權(quán)申報期間，薛城城建向管理人申報債權(quán)，管理人依法作出審查意見，對其主張的債權(quán)本金人民幣4.8億元予以確認，利息部分將按最高人民法院生效判決予以確認，上述審查意見記載于債權(quán)表。本案應(yīng)考慮變更為確認之訴，確認薛城城建的利息債權(quán)數(shù)額。根據(jù)破產(chǎn)法第四十六條第二款的規(guī)定，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。故本案利息自2019年4月3日停止計算。（二）鑒于資金來源系魯南置業(yè)，并非源于薛城城建，4.8億是由魯南置業(yè)、政府、薛城城建之間循環(huán)支付累計形成。這一情況，查明薛城城建支付款項的來源即可說明。雖然在財務(wù)意義上各方形成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但事實上并不是薛城城建以自有資金或融資得來資金支付，因此談不上有資金利息損失。管理人主張標準按照中國人民銀行公布的同期同類銀行存款基準利率計算。另外，薛城城建對本案涉及的合同安排及履行存在一定過錯情形，綜合予以考慮確定利率標準。
薛城城建答辯稱：一審法院認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。（一）一審已審理查明，薛城城建分八次向魯南置業(yè)支付全部購房款4.8億元。魯南置業(yè)關(guān)于4.8億元購房款系其自有資金的說法，在一審中不僅沒有提交任何證據(jù)證明，也不符合常理，其理由不能成立。（二）一審認定薛城城建與魯南置業(yè)各自的過錯責任正確。一審認定魯南置業(yè)承擔合同無效、項目無法開工的主要過錯責任，認定薛城城建存在過錯并自行承擔律師費、保險公司保全擔保費等費用，并非沒有認定薛城城建不存在過錯。（三）魯南置業(yè)應(yīng)當按照中國人民銀行同期同類貸款利率賠償薛城城建利息損失。薛城城建在一審訴訟請求中已明確要求魯南置業(yè)支付違約損失，即薛城城建的損失是以利息為表現(xiàn)方式的。根據(jù)合同法第五十八條、《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十七、十八條規(guī)定，有過錯的魯南置業(yè)應(yīng)按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息向薛城城建支付利息損失，一審判決并無不當。
薛城城建向一審法院起訴請求：1.判令魯南置業(yè)返還薛城城建購房資金4.8億元及支付違約損失129766200元；2.案件受理費、保全費、律師費、交通費、取證費、保險公司保全擔保保險費等共計11135693元由魯南置業(yè)承擔。訴訟中，薛城城建變更訴訟請求為：1.判令依法解除薛城城建與魯南置業(yè)簽訂的《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置房購置協(xié)議》及其《補充協(xié)議》；2.判令魯南置業(yè)返還薛城城建購房資金4.8億元，支付違約損失129766200元；3.律師費676萬元，保險公司保全擔保保險費124萬元，共計800萬元由魯南置業(yè)承擔；4.案件受理費、保全費由魯南置業(yè)承擔。
一審法院認定事實：2015年2月13日，薛城城建與魯南置業(yè)簽訂了《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置購置協(xié)議》《補充協(xié)議》。
《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》約定：本合作開發(fā)協(xié)議（下稱“本協(xié)議”）由薛城城建（下稱“甲方”）、魯南置業(yè)（下稱“乙方”）于2015年2月13日在山東棗莊簽署，鑒于：ｌ、飛耀控股集團有限公司（原“浙江飛耀建設(shè)集團有限公司”）已于2011年4月8日競得薛2011-2宗地的國有建設(shè)用地使用權(quán)；2、乙方系飛耀控股集團有限公司為開發(fā)上述地塊而成立的項目公司，負責開發(fā)上述地塊項目；3、甲方為解決拆遷戶的安置問題，決定購置乙方上述地塊中住宅房（下稱“本項目”）。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商，在平等自愿的基礎(chǔ)上就購房事宜達成如下協(xié)議，以資共同信守：第一條購房方式1.1甲方和乙方同意按照本協(xié)議約定的條款和條件就本項目進行合作。本協(xié)議簽署后，甲方向乙方支付人民幣3.2億元的購房資金（下稱“購房資金”）。1.2甲方負責協(xié)調(diào)相關(guān)政府職能部門及公共事業(yè)單位等，依據(jù)《棗莊市棚戶區(qū)改造安置房建設(shè)有關(guān)規(guī)費減免政策》（棗政辦字［2010］80號）有關(guān)規(guī)定使項目順利推進，產(chǎn)生的協(xié)調(diào)費用由乙方承擔。1.3乙方負責開發(fā)建設(shè)，本項目取得住宅《預(yù)售許可證》后，甲方購買約80800平方米住宅房屋，具體購買人由甲方提供名單（下稱甲方購買人），由乙方與甲方購買人分別簽訂商品房買賣合同及補充協(xié)議，在簽訂商品房買賣合同及補充協(xié)議后，甲方支付的購房資金均立即無息抵作甲方購買人的相應(yīng)房價款（即房款由甲方代付）。1.4雙方明確，本項目的開發(fā)建設(shè)及運營管理由乙方負責，甲方不參與本項目的具體經(jīng)營管理，不承擔本項目的經(jīng)營風險。乙方擁有本項目其他已辦和未辦產(chǎn)權(quán)登記之房屋、建筑物、構(gòu)筑物、地上、地面及地下空間的權(quán)屬（但已計入房屋公攤面積的除外），乙方有權(quán)進行分割轉(zhuǎn)讓、抵押、出租或自行使用，并享有其收益，具體包括但不限于以下建筑物、構(gòu)筑物、空間：1.4.1除甲方購買房屋以外的其他全部房屋；1.4.2項目建筑區(qū)劃內(nèi)全部車庫、地下車位、地下自行車庫及其他地下空間、非占用業(yè)主共有道路或其他共有場地用于停放汽車的地面車位，以及人防工程的使用權(quán)（平時）及收益權(quán)。1.4.3項目建筑區(qū)劃內(nèi)儲藏室、夾層、結(jié)構(gòu)層、架空層等。1.4.4項目建筑區(qū)劃內(nèi)，未計入買受人應(yīng)分攤的共有房屋建筑面積的建筑物（構(gòu)筑物），未辦理產(chǎn)權(quán)登記的建筑物、構(gòu)筑物，構(gòu)造上可以獨立利用的空間或區(qū)域，以及其他依法應(yīng)屬于乙方所有的房屋、場地及設(shè)施。第二條合作資金支付2.1甲方應(yīng)于本協(xié)議簽訂后分別在27個工作日（1.6億元）和4個月內(nèi)（1.6億元）將3.2億元購房資金支付至乙方名下的甲乙雙方共管賬戶，付款日以甲方合作款項實際支付之日為準（下稱“付款日”）；2.2共管賬戶信息如下：賬戶名稱：山東魯南國際城置業(yè)有限公司開戶銀行：中國建設(shè)銀行永興東路分理處賬號：37×××99第三條房屋的建設(shè)3.1乙方應(yīng)于付款日起三十六【36】個月內(nèi)完成甲方購買房屋的建設(shè)，達到交房條件（毛坯房）并辦理交房手續(xù)。3.2乙方在建設(shè)項目規(guī)劃設(shè)計方案的總平圖經(jīng)規(guī)劃部門批準，甲方優(yōu)先選擇擬購買房屋的坐落、套數(shù)等。第四條房屋的購買4.1甲方擬購買房屋總建筑面積約為80800平方米（最終以房屋測繪機構(gòu)出具的實測繪報告為準），建筑面積差異處理等事項以本協(xié)議、商品房買賣合同及補充協(xié)議約定為準。4.2甲方擬購買房屋的購買單價按建筑面積計價，平均為每平方米人民幣3960元（大寫叁仟玖佰陸拾圓）；4.3乙方應(yīng)于甲方擬購買的房屋取得《預(yù)售許可證》后【7】個工作日內(nèi)通知甲方，甲方應(yīng)在收到通知后盡快確定甲方購買人。第五條房屋的交付5.1甲方購買的房屋暫定于付款日起三十六【36】個月內(nèi)具備交付條件。5.2房屋交付條件為通過各項竣工驗收并備案，交付標準為毛坯房（路通、電、水、燃氣具備開戶條件）。5.3乙方交付房屋前，甲方應(yīng)督促甲方購買人結(jié)清房價款、物業(yè)維修基金，甲方購買人應(yīng)與乙方指定物業(yè)管理公司簽訂前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議、業(yè)主管理規(guī)約，預(yù)付物業(yè)服務(wù)費、能耗費等相關(guān)費用。5.4房屋的具體交付時間、權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記以商品房買賣合同、補充協(xié)議約定內(nèi)容為準，如發(fā)生本協(xié)議及商品房買賣合同、補充協(xié)議約定的可順延事由的，交付時間、權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記時間相應(yīng)順延。5.5甲乙雙方及甲方購買人應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定各自承擔因房屋買賣產(chǎn)生的稅金、交易費、產(chǎn)權(quán)登記費等稅費。第六條合作購房面積的調(diào)整6.1雙方根據(jù)甲方支付合作資金3.2億元除以購買平均單價每平方米3960元計算甲方可購房總面積。6.2在實際購房套數(shù)面積之和最接近可購房總面積的情況下，如總價不足3.2億元的差額由乙方在商品房買賣合同簽訂后【60】個工作日內(nèi)向甲方無息返還；如總價超過3.2億元的，超過的差額部分由甲方購買人在商品房買賣合同簽訂后【60】個工作日內(nèi)向乙方支付。6.3如因政府規(guī)劃審批原因造成的本項目中規(guī)劃住宅面積不足，不足部分甲方可選擇購買項目中公寓等其它房產(chǎn)或要求乙方在預(yù)售許可證領(lǐng)取之日起【60】個工作日內(nèi)退還甲方不足部分的房款。第七條違約責任7.1甲方未按照本協(xié)議約定支付購房資金或其他應(yīng)支付款項的，每逾期一日，甲方應(yīng)按應(yīng)付未付部分資金的0.3‰支付違約金。7.2乙方未按照約定期限交房、返款的，每逾期一日，乙方應(yīng)按未交付部分房屋的已支付價款的0.3‰計算違約金。7.3除有約定除外，任何一方無正當理由單方解除本協(xié)議，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц逗献髻Y金10%的違約金。另外，雙方還就不可抗力、通知、保密、其他等事項作了約定。
2015年2月13日，薛城城建作為甲方，魯南置業(yè)作為乙方，雙方又簽訂了《商業(yè)門面回遷安置購置協(xié)議》，協(xié)議約定，鑒于：1.甲方根據(jù)國家有關(guān)政策，為解決拆遷戶安置問題需要購置火車站地區(qū)的商業(yè)門面房。2.乙方在棗莊市薛某某站前廣場開發(fā)城市綜合體魯南國際城項目。3.雙方同意由乙方建設(shè)甲方購置上述項目商業(yè)門面房（下稱“本項目”）。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商，在平等自愿的基礎(chǔ)上就本項目合作事宜達成如下協(xié)議，以資共同信守：第一條合作方式1.1甲方和乙方同意按照本協(xié)議約定的條款和條件就本項目進行合作。本協(xié)議簽署后，甲方向乙方支付人民幣1.6億元的購房資金（下稱“購房資金”）。1.2甲方負責協(xié)調(diào)相關(guān)政府職能部門及公共事業(yè)單位等，依據(jù)《棗莊市棚戶區(qū)改造安置房建設(shè)有關(guān)規(guī)費減免政策》（棗政辦字【2010】80號）有關(guān)規(guī)定使項目順利推進。產(chǎn)生的協(xié)調(diào)費用由乙方承擔。1.3乙方負責開發(fā)建設(shè)，本項目取得房產(chǎn)證后，甲方以平均每平方米20000元單價購買約8000平方米商業(yè)門市房，提供給拆遷安置戶，具體購買人由甲方提供名單（下稱甲方購買人），由乙方與甲方購買人分別簽訂商品房買賣合同及補充協(xié)議，在簽訂商品房買賣合同及補充協(xié)議后，甲方支付的購房資金均立即無息抵作甲方購買人的相應(yīng)房價款（即房款由甲方代付）。1.4雙方明確，本項目的開發(fā)建設(shè)及營運管理由乙方負責，甲方不參與本項目的具體經(jīng)營管理，不承擔本項目的經(jīng)營風險。乙方擁有本項目其他已辦和未辦產(chǎn)權(quán)登記之房屋、建筑物、構(gòu)筑物、地上、地面及地下空間的權(quán)屬（但已計入房屋公攤面積的除外），乙方有權(quán)進行分割轉(zhuǎn)讓、抵押、出租或自行使用，并享有其收益，具體包括但不限于以下建筑物、構(gòu)筑物、空間；...。第二條購房資金支付2.1甲方應(yīng)于本協(xié)議簽訂后120天內(nèi)將1.6億元購房資金支付至乙方名下的甲乙雙方共管賬戶，付款日以甲方購房款項實際支付之日為準（下稱“付款日”）；2.2共管賬戶信息如下：賬戶名稱：山東魯南國際城置業(yè)有限公司開戶銀行：中國建設(shè)銀行永興東路分理處賬號：37×××99。第三條房屋的建設(shè)3.1乙方應(yīng)于付款日三十六（36）個月內(nèi)完成甲方購買房屋的建設(shè)，達到商品房的交房條件并辦理交房手續(xù)。3.2建造的標準乙方報政府規(guī)劃部門的審批文件為準，具體由乙方設(shè)計后甲方確認。3.3乙方在建設(shè)項目規(guī)劃設(shè)計方案的總平面圖經(jīng)規(guī)劃部門批準后，甲方除項目3＃地塊外，有優(yōu)先連續(xù)劃區(qū)域選擇擬購買房屋的坐落（位于一層、二層）、套數(shù)等的權(quán)利，除本協(xié)議第4.3條規(guī)定的情形外，甲方未選房前乙方不得預(yù)銷售。第四條房屋的購買4.1甲方擬購買房屋總建筑面積暫定約為8000平方米（最終以房屋測繪機構(gòu)出具的實測繪報告為準），建筑面積差異處理等事項以本協(xié)議、商品房買賣合同及補充協(xié)議約定為準。4.2甲方擬購買房屋的購買單價按建筑面積計價，平均為每平方米人民幣20000元（大寫貳萬圓）；4.3在乙方取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證之日起，如雙方任意一方由于客觀原因不再履行本協(xié)議約定的門面房購買條款，應(yīng)提前7個工作日書面通知對方，乙方應(yīng)在接到（或發(fā)出）通知后的360天內(nèi)全額返還甲方購房資金，如逾期未返還，按人民銀行同期貸款利率支付利息（從甲方付款日起計算）。4.4如上條約定還款到期時，且乙方取得預(yù)售許可證后的60個工作日內(nèi)未履行4.3條中的還款約定，乙方同意將未銷售的門市房、商貿(mào)房及公寓，以甲方委托的有資質(zhì)的評估機構(gòu)評估，按評估價格的百分之六十的價格出售給甲方，以抵作4.3條約定的未還款項。第五條房屋的交付5.1甲方購買的房屋于付款日起三十六（36）個月內(nèi)具備交付條件。5.2房屋交付條件為通過各項竣工驗收并備案，交付標準為商業(yè)毛坯房（路通、電、水具備開戶條件）。5.3乙方交付房屋前，甲方應(yīng)督促甲方購買人結(jié)清房價款、物業(yè)維修基金，甲方購買人應(yīng)與乙方指定物業(yè)管理公司簽訂前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議、業(yè)主管理規(guī)約，預(yù)付物業(yè)服務(wù)費、能耗費等相關(guān)費用。5.4房屋的具體交付時間、權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記以商品房買賣合同、補充協(xié)議約定內(nèi)容為準，如發(fā)生本協(xié)議及商品房買賣合同、補充協(xié)議約定的可順延事由的，交付時間、權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記時間相應(yīng)順延。5.5甲乙雙方及甲方購買人應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定各自承擔因房屋買賣產(chǎn)生的稅金、交易費、產(chǎn)權(quán)登記費等稅費。第六條購房面積的調(diào)整6.1實際購買時根據(jù)末套房的情況雙方可就面積作適當調(diào)整，超出面積部分甲方或甲方的購買人在簽訂購房合同前向乙方支付差價；總價不足1.6億元的差額部分由乙方在簽訂末套購房合同后【7】個工作日內(nèi)向甲方無息返還。第七條違約責任7.1甲方未按照本協(xié)議約定支付合作資金或其他應(yīng)支付款項的，每逾期一日，甲方應(yīng)按應(yīng)付未付部分資金的0.3‰支付違約金。7.2乙方未按照約定期限交房、返款的，每逾期一日，乙方應(yīng)按未交付部分房屋的已支付價款的0.3‰計算違約金。7.3除本協(xié)議有約定外，任何一方無正當理由單方解除本協(xié)議，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц顿彿抠Y金10%的違約金。另外，雙方還就不可抗力、通知、保密、其他等事項作了約定。
2015年2月13日，薛城城建與魯南置業(yè)簽訂了《補充協(xié)議》約定，甲方：薛城城建，乙方：魯南國際。甲乙雙方于2015年【】月【】日簽訂了《安置房購房協(xié)議》（下稱“主協(xié)議”）。為保證項目開發(fā)的順利進行，進一步明確雙方有關(guān)責任，在主協(xié)議的基礎(chǔ)上簽訂本補充協(xié)議。一、項目土地出讓金、購房資金的支付及土地證辦理1.1乙方需于本協(xié)議簽訂后的3天內(nèi)，即2015年【】月【】日前向國土部門支付土地出讓金6000萬元。1.2在乙方支付上述6000萬土地出讓金后，甲方應(yīng)向乙方全額支付主協(xié)議約定的購房資金3.2億元，具體支付時間為：在乙方支付上述6000萬土地出讓金之日起27個工作日內(nèi)，甲方支付50%購房資金計1.6億元；在乙方支付上述6000萬土地出讓金之日起4個月內(nèi)，甲方再支付50%購房資金計1.6億元。該兩筆資金共計3.2億元均匯至甲乙雙方共管賬戶，支出時由甲乙雙方共同參與辦理相關(guān)手續(xù)。1.3乙方向國土部門支付相應(yīng)金額的土地出讓金后，甲方協(xié)調(diào)政府及國土部門落實分割辦理5本土地證等相關(guān)手續(xù)。二、甲方需承擔的項目合作開發(fā)的其他工作甲方與政府及國土、規(guī)劃、房管、建設(shè)、財政、稅務(wù)等相關(guān)部門協(xié)調(diào)，以保障項目的順利開發(fā)：2.1項目將依照《棗莊市棚戶區(qū)改造安置房建設(shè)有關(guān)規(guī)費減免政策》（棗政辦字[2010]）80號）有關(guān)規(guī)定給予支持。2.2根據(jù)項目實際進度，項目涉及的市政道路、下沉廣場、街頭綠地等公建設(shè)施建設(shè)事宜可委托乙方實施。2.3依照有關(guān)政策規(guī)定辦理項目地下一層商業(yè)用房分割產(chǎn)權(quán)證。三、其他條款3.1如甲方按約履行義務(wù)而乙方違約的，則乙方應(yīng)根據(jù)與國土部門的相關(guān)合同及主協(xié)議承擔違約責任。3.2任何一方違反主協(xié)議或本協(xié)議約定的義務(wù)，除按主協(xié)議承擔違約責任外，還應(yīng)賠償非違約方的損失，損失包括并不限于違約金、訴訟費、保全費、律師費、交通費、取證費等。3.3甲方違反本補充協(xié)議或主協(xié)議的義務(wù)或責任，造成乙方的損失，乙方可要求直接以減少甲方可購買的房屋面積的形式抵扣或從返還購房資金中抵扣。3.4本補充協(xié)議與主協(xié)議具有同等效力，未盡事宜雙方協(xié)商另行簽訂協(xié)議。3.5本補充協(xié)議壹式肆份，甲方執(zhí)貳份，乙方執(zhí)貳份，自雙方簽字蓋章之日生效。
2011年4月22日，棗莊市國土資源局與浙江飛耀建設(shè)集團有限公司簽訂了《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，約定將宗地編號為薛2011-2土地出讓給浙江飛耀建設(shè)集團有限公司。
2015年2月25日，棗莊市國土資源局作為甲方、飛耀控股集團有限公司（原浙江飛耀建設(shè)集團有限公司）作為乙方、魯南置業(yè)作為丙方簽訂了《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同補充協(xié)議》，約定，鑒于：1、2011年4月8日，乙方通過掛牌方式競得棗莊市薛某某臨山西路北側(cè)、水興西路南側(cè)，宗地編號為薛2011-2號的一宗國有建設(shè)用地使用權(quán)，宗地面積為82242平方米，成交價6.4億元，出讓時規(guī)劃用地性質(zhì)為商服業(yè)，土地使用年期40年。國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同號為：棗莊01-2011（薛城）0008號。2、2014年12月1l日棗莊市人民政府《關(guān)于同意調(diào)整薛某某火車站廣場片區(qū)改造規(guī)劃用地性質(zhì)的批復(fù)》（棗政字【2014】78號）和2014年12月15日棗莊市規(guī)劃局《關(guān)于轉(zhuǎn)送薛某某火車站廣場片區(qū)改造規(guī)劃用地性質(zhì)調(diào)整的函》（棗規(guī)函字【2014】254號）批準該項目規(guī)劃調(diào)整：用地性質(zhì)調(diào)整為商住用地，用地面積82242平方米，住宅面積不超過總建筑面積的15%。3、根據(jù)開發(fā)建設(shè)經(jīng)營需要，經(jīng)乙方公司決定成立了魯南置業(yè)，即丙方。經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，同意對棗莊01-2011（薛城）0008號《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》（以下簡稱《出讓合同》）簽訂如下補充協(xié)議：一、根據(jù)《出讓合同》之補充條款及乙方《申請書》，同意將薛2011-2號土地使用權(quán)受讓人由乙方變更為丙方。二、《出讓合同》第五條約定的土地用途調(diào)整為商住用地，住宅面積不超過總建筑面積的15%。三、《出讓合同》第六條約定的交付宗地時間調(diào)整為出讓金繳清之日起90日內(nèi)。四、《出讓合同》第七條約定的國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓年限調(diào)整為商服業(yè)用地40年、住宅用地70年。五、《出讓合同》第十條第二款約定付款時間調(diào)整為：第一期自補充協(xié)議生效之日起30日內(nèi)，支付3.2億元人民幣（含己支付的l億元價款）；第二期自補充協(xié)議生效之日起150日內(nèi)，支付3.2億元人民幣。六、《出讓合同》第十三條約定的宗地范圍內(nèi)新建建筑物主體建筑物及附屬建筑物性質(zhì)調(diào)整為：商服樓、住宅樓。七、《出讓合同》第十六條第一款約定的宗地建設(shè)項目的開竣工時間調(diào)整為：在2015年l0月8日之前開工，在2018年9月30日之前竣工。八、本協(xié)議與《出讓合同》具有同等法律效力，丙方要嚴格要求按照棗莊0l-2011（薛城）0008號《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》以及本協(xié)議的約定履行權(quán)利和義務(wù)。九、本協(xié)議一式陸份，甲乙丙三方各執(zhí)貳份。十、本協(xié)議內(nèi)容已經(jīng)市政府批準，經(jīng)各方簽字蓋章后生效。
上述協(xié)議簽訂后，薛城城建按照合同約定向魯南置業(yè)支付了全部購房款項4.8億元。八次付款時間及金額為：2015年3月12日，5500萬；2015年3月19日，5000萬；2015年3月24日，4600萬；2015年3月30日，4000萬；2015年4月17日，7000萬；2015年4月22日，6000萬；2015年4月27日，7000萬；2015年5月7日，8900萬。以上共計4.8億元。
魯南置業(yè)交納了涉案土地出讓金后，1600多萬元的稅金沒有繳納，現(xiàn)沒有取得涉案土地的國有建設(shè)用地使用權(quán)證書。涉案土地的建設(shè)規(guī)劃尚未得到政府批準。魯南置業(yè)對涉案項目至今沒有開工建設(shè)。
2016年8月3日，魯南置業(yè)向棗莊市國土資源局提出《關(guān)于終止履行棗莊01-2011（薛城）0008號國有建設(shè)用地出讓合同及補充協(xié)議、退還土地的申請》，內(nèi)容如下：我公司（魯南國際）系由飛耀控股集團有限公司（下稱：飛耀控股）為開發(fā)薛2011-2號地塊，進行棗莊火車站西站東側(cè)棚戶區(qū)改造項目（下稱：項目）所成立的項目公司。在受讓項目用地后，由于市場因素和自身經(jīng)營原因，我公司靠自有資金已沒有能力支付項目土地款及開發(fā)費用，只能多渠道籌資。為此，我公司與薛城城建分別簽訂了《棚改回遷安置房購置協(xié)議》和《商業(yè)門面回遷安置房購置協(xié)議》（統(tǒng)稱：《安置房購房協(xié)議》），向薛城城建籌資4.8億元；另向自然人霍曉虎借款人民幣1.3億元。我公司所籌集的上述人民幣6.1億元款項，加上原來繳納的1億元土地競拍保證金，在支付6.4億元土地出讓金、項目前期開發(fā)費用、借款費用后，已所剩無幾。在我公司急需繼續(xù)籌資之際，我公司原實際控制人張躍飛卻因涉嫌非法吸收公眾存款被東陽市人民檢察院批準逮捕，我公司就此陷入無人管理、資金斷裂的困境。在張躍飛被逮捕后，為盤活項目，我公司股東、債權(quán)人竭盡所能尋找項目投資人，向多家銀行申請貸款。但是，受張躍飛被羈押的影響，投資人及銀行均對我公司缺乏信心。尤其是近年來，項目主打的商業(yè)地產(chǎn)持續(xù)低迷，項目本身存在容積率偏高（5.38）、商業(yè)與住宅比例不適應(yīng)當?shù)厥袌龅确矫娴囊蛩?，雖然我公司積極與各類投資人接洽，但投資人對本項目投資意愿極低。鑒于以上情況，我公司在承擔巨大的債務(wù)壓力的情況下仍未放棄努力，但投資人提出的容積率調(diào)整、商住面積比例的調(diào)整、土地價款的調(diào)整等一系列問題需要較長時間才可能解決；但根據(jù)我公司與貴局簽訂的棗莊01-2011（薛城）0008號國有建設(shè)用地出讓合同第七章第三十一條及2015年2月16日簽署的《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同補充協(xié)議》相關(guān)條款的約定，我公司必須在2016年8月7日前向貴局提出終止履行土地出讓合同的申請，才能最大程度地保護公司與債權(quán)人的利益。迫于無奈，我公司向貴局申請終止履行土地出讓合同，請求向貴局退還薛2011-2號地塊，并請求貴局根據(jù)土地出讓合同的約定向我公司退還土地出讓金6.4億元；與此同時，我公司仍將與主管部門及投資人積極溝通項目方案的調(diào)整，以期能夠盡快重新啟動項目的開發(fā)。
另查明，薛城城建就本案委托山東薛國律師事務(wù)所代理本案一審訴訟，約定向山東薛國律師事務(wù)所支付訴訟代理費6760000元。
薛城城建申請保全薛2011-2號土地使用權(quán)時提供擔保，由華安財產(chǎn)保險股份有限公司承保，薛城城建支付的保險費為124萬元。
一審法院認為，案件爭議焦點是，第一，涉案《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置協(xié)議》及其《補充協(xié)議》應(yīng)否解除；第二，薛城城建請求返還4.8億元及支付違約損失的請求應(yīng)否得到支持；第三，薛城城建請求的相關(guān)損失包括律師費、保險費共800萬元應(yīng)否得到支持。
薛城城建與魯南置業(yè)簽訂的《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置協(xié)議》及其《補充協(xié)議》無論是從合同名稱、買賣內(nèi)容和雙方的權(quán)利義務(wù)來衡量，還是從薛城城建起訴時主張的基礎(chǔ)法律關(guān)系來評判，本案應(yīng)定為商品房預(yù)售合同糾紛。雖然涉案土地的出讓金已經(jīng)繳納，但因尚未取得涉案土地的建設(shè)用地使用權(quán)，且涉案項目建設(shè)規(guī)劃尚未得到批準，涉案房屋未取得商品房預(yù)售許可證，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條關(guān)于“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同應(yīng)當認定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效?！钡囊?guī)定，本案《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置協(xié)議》及其《補充協(xié)議》均為無效合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十六條規(guī)定，無效的合同，自始沒有法律約束力。故，薛城城建請求判令解除上述合同的請求，不予支持。
本案中，造成上述合同無效的直接原因是魯南置業(yè)投資不到位，至今沒有取得涉案土地的建設(shè)用地使用權(quán)，涉案項目遲遲不能開工建設(shè)，對此，應(yīng)承擔主要過錯責任。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定的關(guān)于無效合同的處理原則，當事人因無效合同取得的財產(chǎn)應(yīng)予以返還。薛城城建向魯南置業(yè)支付的4.8億元購房款應(yīng)予以返還。對于薛城城建主張的違約損失129766200元，實為涉案無效合同中約定的違約金，因合同無效，薛城城建請求魯南置業(yè)承擔違約責任不予支持。但因魯南置業(yè)收取了薛城城建的4.8億元購房款，魯南置業(yè)應(yīng)承擔占用4.8億元購房款的利息損失，即應(yīng)當按照中國人民銀行同期同類貸款利率賠償薛城城建的利息損失。即以5500萬元為基數(shù)，自2015年3月12日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以5000萬元為基數(shù)，自2015年3月19日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以4600萬元為基數(shù)，自2015年3月24日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以4000萬元為基數(shù)，自2015年3月30日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以7000萬元為基數(shù)，自2015年4月17日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以6000萬元為基數(shù)，自2015年4月22日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以7000萬元為基數(shù)，自2015年4月27日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以8900萬元為基數(shù)，自2015年5月7日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息。
對于薛城城建主張的律師費676萬元、保險公司保全擔保保險費124萬元，由于薛城城建對造成涉案合同無效也存在過錯，故，對薛城城建所主張的律師費、保險公司保全擔保保險費應(yīng)由魯南置業(yè)賠償?shù)恼埱?，不予支持?/div>
一審法院判決如下：一、魯南置業(yè)于一審判決生效之日起十日內(nèi)向薛城城建返還480000000元；二、魯南置業(yè)于一審判決生效之日起十日內(nèi)向薛城城建支付購房款利息（以5500萬元為基數(shù)，自2015年3月12日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以5000萬元為基數(shù)，自2015年3月19日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以4600萬元為基數(shù)，自2015年3月24日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以4000萬元為基數(shù)，自2015年3月30日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以7000萬元為基數(shù)，自2015年4月17日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以6000萬元為基數(shù)，自2015年4月22日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以7000萬元為基數(shù)，自2015年4月27日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息；以8900萬元為基數(shù)，自2015年5月7日起至本判決生效之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算利息。）；三、駁回薛城城建的其他訴訟請求。如果未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費3146309元，保全費5000元，共計3151309元，由棗莊市薛某某城市建設(shè)綜合開發(fā)公司負擔315131元，由山東魯南國際城置業(yè)有限公司負擔2836178元。
本院二審期間，當事人未提交新證據(jù)。
本院對一審查明的事實予以確認。
另查明，棗莊市中級人民法院于2019年4月3日作出（2019）魯04破申2號民事裁定書，裁定受理霍曉虎對魯南置業(yè)的破產(chǎn)清算申請。2019年4月13日，棗莊市中級人民法院作出（2019）魯04破1號決定書，指定山東法揚律師事務(wù)所擔任魯南置業(yè)管理人。
本院認為，根據(jù)本案當事人的上訴請求、答辯意見，并經(jīng)上訴人與被上訴人確認，本案二審爭議的焦點問題為：一審判決關(guān)于魯南置業(yè)按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算支付利息損失是否正確。
關(guān)于魯南置業(yè)上訴主張購房款系魯南置業(yè)自有資金多次周轉(zhuǎn)形成，未實際占用薛城城建資金，不應(yīng)承擔資金利息損失的問題。合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律效力依法發(fā)生于協(xié)議當事人之間，薛城城建基于案涉《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置購置協(xié)議》及《補充協(xié)議》等系列協(xié)議向魯南置業(yè)支付4.8億元，魯南置業(yè)僅可依據(jù)合同約定和法律規(guī)定提出抗辯。至于政府與薛城城建之間是否存在循環(huán)支付行為以及兩者屬于何種法律關(guān)系，與魯南置業(yè)無涉，并不影響薛城城建依據(jù)上述系列協(xié)議的實際支付情況向魯南置業(yè)主張相關(guān)權(quán)利。二審中，魯南置業(yè)明確對4.8億元購房款總額沒有異議，其管理人亦稱在債權(quán)申報期間薛城城建向管理人申報債權(quán)，管理人依法作出審查意見已對其主張的債權(quán)本金人民幣4.8億元予以確認。故關(guān)于購房款系魯南置業(yè)自有資金多次周轉(zhuǎn)形成的主張，本院不予支持。
魯南置業(yè)上訴主張薛城城建未能履行協(xié)議及口頭約定有效協(xié)助解決項目規(guī)劃問題、推進項目開發(fā)，導(dǎo)致容積率問題一直未能解決，存在明顯過錯，需要承擔責任。對此，《棚改回遷安置房合作購置協(xié)議》《商業(yè)門面回遷安置購置協(xié)議》及《補充協(xié)議》約定，薛城城建雖可依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及政策規(guī)定對項目進展給予一定協(xié)調(diào)之幫助，但“并不參與項目的具體經(jīng)營管理，不承擔項目的經(jīng)營風險”，即對項目實際開展、推進并無直接責任。從魯南置業(yè)于2016年8月3日向山東省棗莊市國土資源局提出的《關(guān)于終止履行棗莊01-2011（薛城）0008號國有建設(shè)用地出讓合同及補充協(xié)議、退還土地的申請》來看，其終止項目開發(fā)的主要原因在于市場因素、自身經(jīng)營原因以及該公司自有資金不足。涉案土地的建設(shè)用地使用權(quán)尚未取得，涉案項目建設(shè)規(guī)劃未得到批準，涉案房屋沒有取得商品房預(yù)售許可證，案涉系列合同均無效。魯南置業(yè)應(yīng)當根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條將因無效合同取得的財產(chǎn)予以返還，即，魯南置業(yè)應(yīng)返還薛城城建支付的4.8億元購房款及相應(yīng)資金占用利益，故一審判決魯南置業(yè)按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算支付利息損失，并無不當。
此外，魯南置業(yè)管理人提出，2019年4月3日，棗莊市中級人民法院裁定受理霍曉虎對魯南置業(yè)的破產(chǎn)清算申請，主張根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條第二款關(guān)于“附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息”之規(guī)定，魯南置業(yè)按照一審判決所承擔的主債務(wù)之利息責任，應(yīng)自棗莊市中級人民法院受理該公司破產(chǎn)申請時起停止計算。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第十二條第二款關(guān)于“人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請”的規(guī)定，破產(chǎn)程序具有不確定性。因此，不宜在本案中對停止計息問題進行判定。受理破產(chǎn)申請的法院即棗莊市中級人民法院可根據(jù)該破產(chǎn)案件的具體審理情況，確定魯南置業(yè)就主債務(wù)的利息部分承擔責任的截止時間。
綜上，魯南置業(yè)的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費19685元，由山東魯南國際城置業(yè)有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 萬 挺
審判員 張 純
審判員 潘 杰
二〇一九年九月二十六日
法官助理? 馬? 冉
書 記 員 趙雅麗
成為第一個評論者