法定代表人：李興錄，該公司執(zhí)行董事。

被上訴人（一審被告）：蘇州靜思園有限公司，住所地江蘇省蘇州市吳江，住所地江蘇省蘇州市吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)龐山湖吳同公路以南 style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋體; font-size: 15pt"> 法定代表人：張雯，該公司總經(jīng)理。

被上訴人（一審被告）：中金商業(yè)保理有限公司，住所地廣東省深圳市前海，住所地廣東省深圳市前海深港合作區(qū)前灣一路****201有限公司）。

法定代表人：崔英杰，該公司董事長。

委托訴訟代理人：高麗，該公司員工。

被上訴人（一審被告）：海南金鳳凰溫泉度假酒店有限公司，住所地海南省保亭縣七仙，住所地海南省保亭縣七仙嶺溫泉開發(fā)區(qū)**地希爾頓逸林酒店后勤辦公區(qū) style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋體; font-size: 15pt"> 法定代表人：刁小林，該公司董事兼經(jīng)理。

委托訴訟代理人：馮紅峰，北京市恒圣律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：張峻，北京市恒圣律師事務(wù)所律師。

中青旅公司辯稱，對平安銀行針對金鳳凰公司的上訴請求不發(fā)表意見，平安銀行主張的實現(xiàn)擔(dān)保的費用的上訴請求，不能成立，一審判決正確。

中金公司、金鳳凰公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求予以維持。

中青旅公司上訴請求：一、改判一審判決第一條中的罰息為10596823.74元（以99961666.67元為本金自2018年7月25日，以99961666.67元為本金自2018年8月5日，以199923333.33元為本金自2018年8月6日，加收50%的罰息；按照日萬分之五計算罰息，兩者之差為19041807.43元）；二、平安銀行承擔(dān)全部上訴費用。事實與理由：平安銀行與中青旅公司約定的日萬分之五的罰息，違反了《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》第三條的明確規(guī)定，一審法院按照約定判決，有失公正。

平安銀行辯稱，中青旅公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。

中金公司述稱，同意中青旅公司的上訴意見。

平安銀行向一審法院起訴，請求判令：一、京金公司向平安銀行立即償還平銀物流集綜字20170801第0001號《綜合授信額度合同》（以下簡稱《授信合同》）項下債務(wù)本金8億元，并向平安銀行支付按照每天萬分之五的標(biāo)準(zhǔn)計算的至實際付清之日的罰息（其中，2億元自2018年7月25日起算，2億元自2018年8月5日起算，4億元自2018年8月6日起算）；二、中青旅公司就上述第一項訴訟請求所列京金公司對平安銀行的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；三、由京金公司、中青旅公司連帶承擔(dān)平安銀行為實現(xiàn)本案債權(quán)而支付的所有費用（包括但不限于律師費10萬元）；四、一審訴訟費用由京金公司、中青旅公司連帶承擔(dān)。以上各項暫合計800100000元。

一審訴訟中，平安銀行追加靜思園公司、中金公司、金鳳凰公司為被告，并提出以下訴訟請求：一、靜思園公司、中金公司、金鳳凰公司就民事起訴狀第一項訴訟請求所列京金公司對平安銀行的債務(wù)，與中青旅公司共同承擔(dān)連帶保證責(zé)任；二、由靜思園公司、中金公司、金鳳凰公司與京金公司、中青旅公司連帶承擔(dān)平安銀行為實現(xiàn)本案債權(quán)而支付的所有費用（包括但不限于已產(chǎn)生的律師費10萬元）；三、一審訴訟費用由靜思園公司、中金公司、金鳳凰公司及京金公司、中青旅公司連帶承擔(dān)。

一審法院經(jīng)審理查明：2017年8月1日，平安銀行作為甲方與作為乙方的京金公司簽訂《授信合同》，約定：甲方同意授予乙方18億元的綜合授信額度。授信額度的授信方式包括但不限于貸款、拆借、票據(jù)承兌和貼現(xiàn)、透支、保理、擔(dān)保、貸款承諾、開立信用證、黃金租賃、衍生產(chǎn)品等。下列任一事件均構(gòu)成本條款所稱違約事件：（8）乙方或擔(dān)保人違反與甲方或其他銀行簽訂的其他合同（包括但不限于授信合同、貸款合同、擔(dān)保合同）或其發(fā)行的任何債務(wù)性質(zhì)的證券。有違約事件發(fā)生時，甲方有權(quán)采取下列措施：（2）宣布本額度項下的授信全部或部分立即到期，要求乙方立即償還部分或全部授信本金、利息及費用，并自違約事件發(fā)生之日起，對已發(fā)放的全部授信本金按罰息利率計收罰息，直至乙方清償全部授信本金；費用包括但不限于甲方為實現(xiàn)債權(quán)而支付的律師費、訴訟費、仲裁費、差旅費、公告費、送達(dá)費、執(zhí)行費、過戶費等所有費用。（5）有權(quán)直接從乙方、保證人賬戶上扣款，以清償乙方在本合同及各具體業(yè)務(wù)合同項下的全部債務(wù)（包括甲方要求提前清償?shù)膫鶆?wù)），而無須事先征得乙方的同意。合同還約定了其他條款。

同日，平安銀行作為甲方與作為乙方的中青旅公司簽訂《最高額保證擔(dān)保合同》，約定：為了保證甲方與債務(wù)人京金公司合同的履行，乙方愿意作為保證人向甲方提供最高額連帶責(zé)任保證。本合同擔(dān)保范圍為《授信合同》項下債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的全部債務(wù)本金、利息、復(fù)利及罰息、實現(xiàn)債權(quán)的費用。債務(wù)本金最高額為18億元。只要主合同項下債務(wù)未完全清償，甲方即有權(quán)要求乙方就債務(wù)余額在上述擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。本合同由乙方獨立承擔(dān)保證責(zé)任。不論是否有擔(dān)保人（包括主合同債務(wù)人）提供物的擔(dān)?；虮ＷC，甲方有權(quán)優(yōu)先要求乙方承擔(dān)保證責(zé)任。如甲方放棄行使對擔(dān)保物（包括債務(wù)人提供的擔(dān)保物）或其他保證人的擔(dān)保權(quán)，乙方仍應(yīng)按本合同的約定承擔(dān)全部保證責(zé)任。合同還約定了其他條款。

2018年5月10日，平安銀行作為甲方與作為乙方的靜思園公司簽訂《最高額保證擔(dān)保合同》，約定：為了保證甲方與債務(wù)人京金公司合同的履行，乙方愿意作為保證人向甲方提供最高額連帶責(zé)任保證。本合同擔(dān)保范圍為《授信合同》項下債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的全部債務(wù)本金、利息、復(fù)利及罰息、實現(xiàn)債權(quán)的費用。債務(wù)本金最高額為18億元。只要主合同項下債務(wù)未完全清償，甲方即有權(quán)要求乙方就債務(wù)余額在上述擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。本合同由乙方獨立承擔(dān)保證責(zé)任。不論是否有擔(dān)保人（包括主合同債務(wù)人）提供物的擔(dān)?；虮ＷC，甲方有權(quán)優(yōu)先要求乙方承擔(dān)保證責(zé)任。如甲方放棄行使對擔(dān)保物（包括債務(wù)人提供的擔(dān)保物）或其他保證人的擔(dān)保權(quán)，乙方仍應(yīng)按本合同的約定承擔(dān)全部保證責(zé)任。合同還約定了其他條款。

2018年5月10日，平安銀行作為甲方與作為乙方的中金公司簽訂《最高額保證擔(dān)保合同》，約定：為了保證甲方與債務(wù)人京金公司合同的履行，乙方愿意作為保證人向甲方提供最高額連帶責(zé)任保證。本合同擔(dān)保范圍為《授信合同》項下債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的全部債務(wù)本金、利息、復(fù)利及罰息、實現(xiàn)債權(quán)的費用。債務(wù)本金最高額為18億元。只要主合同項下債務(wù)未完全清償，甲方即有權(quán)要求乙方就債務(wù)余額在上述擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。本合同由乙方獨立承擔(dān)保證責(zé)任。不論是否有擔(dān)保人（包括主合同債務(wù)人）提供物的擔(dān)?；虮ＷC，甲方有權(quán)優(yōu)先要求乙方承擔(dān)保證責(zé)任。如甲方放棄行使對擔(dān)保物（包括債務(wù)人提供的擔(dān)保物）或其他保證人的擔(dān)保權(quán)，乙方仍應(yīng)按本合同的約定承擔(dān)全部保證責(zé)任。合同還約定了其他條款。

2018年1月25日，平安銀行與京金公司簽訂平銀物流集承字20180125第0001號《匯票承兌合同》，約定：京金公司向平安銀行申請匯票承兌。平安銀行為京金公司簽發(fā)的總金額為2億元的商業(yè)匯票進(jìn)行承兌。本合同項下銀行承兌匯票的主要內(nèi)容見附件一“銀行承兌匯票清單”。京金公司應(yīng)按匯票金額的50%向平安銀行繳存保證金，即1億元，保證金應(yīng)匯入賬號為18×××16的賬戶。交存的保證金轉(zhuǎn)移為平安銀行占有，保證金本息作為向平安銀行申請承兌的質(zhì)押擔(dān)保。京金公司授權(quán)平安銀行可直接從京金公司開立在平安銀行的賬戶中直接劃轉(zhuǎn)本合同約定金額的保證金。京金公司保證于承兌匯票到期日前將應(yīng)付票款及其他約定的費用足額存入在平安銀行開立的結(jié)算賬戶。承兌匯票到期日，京金公司如不能足額交付票款導(dǎo)致平安銀行墊款的，平安銀行將對墊款從墊款之日起按照每天萬分之五計收罰息。罰息按實際墊款天數(shù)計收，日利率＝年利率／360。京金公司不可撤銷的授權(quán)平安銀行從保證金和京金公司在平安銀行所有營業(yè)機構(gòu)開立的任何存款賬戶中扣收承兌手續(xù)費和其他有關(guān)費用、承兌的到期票款本息或墊款本息。

下列任一事件均可構(gòu)成違約事件：（8）京金公司或擔(dān)保人違反與平安銀行或其他銀行簽訂的其他合同（包括但不限于授信合同、貸款合同、擔(dān)保合同）或其發(fā)行的任何債務(wù)性質(zhì)的證券。有違約事件發(fā)生時，平安銀行有權(quán)采取下列措施：（1）尚未承兌的匯票停止承兌。（4）要求京金公司立即清償承兌墊款本金、利息、費用；有權(quán)直接從京金公司在平安銀行開立的任何賬戶上扣款，以清償京金公司在本合同項下的債務(wù)，扣收所得款項不足以清償京金公司全部債務(wù)時，墊款逾期90天以內(nèi)的（含90天），墊款本息的償還順序為：（1）費用；（2）利息（含罰息、復(fù)利）；（3）本金。墊款逾期90天以上的，墊款本息的償還順序為：（1）費用；（2）本金；（3）利息（含罰息、復(fù)利）。（5）行使擔(dān)保權(quán)利，要求保證人履行保證責(zé)任，或者通過處分抵押物及/或質(zhì)物實現(xiàn)債權(quán)。

京金公司承擔(dān)平安銀行為實現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的費用（包括但不限于公證費、訴訟費、仲裁費、律師費、過戶費、差旅費）。

本合同項下開立的銀行承兌匯票的出票日期均為2018年1月25日。附件一銀行承兌匯票清單載明：申請人為京金公司，收款人均為常州靜祥貿(mào)易有限公司，申請票面金額共計4筆，每筆金額均為5000萬元，保證金比例均為50%，承兌到期日均為2018年7月25日。

票號分別為130710000301920180125153518751、130710000301920180125153518760、130710000301920180125153518778、130710000301920180125153518786的4張電子銀行承兌匯票分別載明：匯票到期日均為2018年7月25日，出票人均為京金公司，收票人均為常州靜祥貿(mào)易有限公司，票據(jù)金額均為5000萬元，承兌人均為平安銀行。

2018年2月5日，平安銀行與京金公司簽訂平銀物流集承字20180129第0002號《匯票承兌合同》，約定：京金公司向平安銀行申請匯票承兌。平安銀行為京金公司簽發(fā)的總金額為2億元的商業(yè)匯票進(jìn)行承兌。本合同項下銀行承兌匯票的主要內(nèi)容見附件一“銀行承兌匯票清單”。京金公司應(yīng)按匯票金額的50%向平安銀行繳存保證金，即1億元，保證金應(yīng)匯入賬號為18×××17的賬戶。

本合同項下開立的銀行承兌匯票的出票日期均為2018年2月5日。合同其他內(nèi)容與平銀物流集承字20180125第0001號《匯票承兌合同》基本相同。該合同附件一銀行承兌匯票清單載明：申請人為京金公司，收款人均為常州靜祥貿(mào)易有限公司，申請票面金額共計4筆，每筆金額均為5000萬元，保證金比例均為50%，承兌到期日均為2018年8月5日。

票號分別為130710000301920180205158972071、130710000301920180205158972102、130710000301920180205158972119、130710000301920180205158972127的4張電子銀行承兌匯票分別載明：匯票到期日均為2018年8月5日，出票人均為京金公司，收票人均為常州靜祥貿(mào)易有限公司，票據(jù)金額均為5000萬元，承兌人均為平安銀行。

2018年2月6日，平安銀行與京金公司簽訂平銀物流集承字20180206第0003號《匯票承兌合同》，約定：京金公司向平安銀行申請匯票承兌。平安銀行為京金公司簽發(fā)的總金額為4億元的商業(yè)匯票進(jìn)行承兌。本合同項下銀行承兌匯票的主要內(nèi)容見附件一“銀行承兌匯票清單”。京金公司應(yīng)按匯票金額的50%向平安銀行繳存保證金，即2億元，保證金應(yīng)匯入賬號為18×××18的賬戶。

本合同項下開立的銀行承兌匯票的出票日期均為2018年2月6日。合同其他內(nèi)容與平銀物流集承字20180125第0001號《匯票承兌合同》基本相同。該合同附件一銀行承兌匯票清單載明：申請人為京金公司，收款人均為寧波杭州新灣區(qū)昆和供應(yīng)鏈管理有限公司，申請票面金額共計8筆，每筆金額均為5000萬元，保證金比例均為50%，承兌到期日均為2018年8月6日。

票號分別為130710000301920180206159962984、130710000301920180206159963008、130710000301920180206159963016、130710000301920180206159963024、130710000301920180206159963032、130710000301920180206159963049、130710000301920180206159963057、130710000301920180206159963065的8張電子銀行承兌匯票分別載明：匯票到期日均為2018年8月6日，出票人均為京金公司，收票人均為寧波杭州新灣區(qū)昆和供應(yīng)鏈管理有限公司，票據(jù)金額均為5000萬元，承兌人均為平安銀行。

2018年7月25日，平安銀行對2018年1月25日開立的4張承兌匯票進(jìn)行承兌，付款2億元。當(dāng)日，平安銀行還扣劃了京金公司上述匯票繳存的保證金1億元和利息38333.33元。

2018年8月5日，平安銀行對2018年2月5日開立的4張承兌匯票進(jìn)行承兌，付款2億元。當(dāng)日，平安銀行還扣劃了京金公司上述匯票繳存的保證金1億元和利息38333.33元。

2018年8月6日，平安銀行對2018年2月6日開立的8張承兌匯票進(jìn)行承兌，付款4億元。當(dāng)日，平安銀行還扣劃了京金公司上述匯票繳存的保證金2億元和利息76666.67元。

2018年4月25日，平安銀行通過中國人民銀行征信中心查詢中青旅公司企業(yè)信用信息，依據(jù)中青旅公司企業(yè)信用報告顯示，中青旅公司在2018年3月28日發(fā)生11筆銀行承兌匯票墊款，金額為29610萬元。

2018年4月17日，平安銀行向京金公司發(fā)出《貸款提前到期通知書》，載明：2017年8月1日，平安銀行與京金公司簽訂了《授信合同》，同意授予京金公司18億元的綜合授信額度。2018年1月25日、2月5日、2月6日，平安銀行分別與京金公司簽訂3份《匯票承兌合同》，向借款人提供融資8億元。根據(jù)《授信合同》《匯票承兌合同》的約定，借款人或擔(dān)保人有合同約定的違約事件發(fā)生時，平安銀行有權(quán)宣布融資提前到期，并要求借款人立即償還全部融資本金、利息及費用，并計收罰息?，F(xiàn)因擔(dān)保人在他行授信發(fā)生逾期，違反了《授信合同》第7.1條相關(guān)規(guī)定，平安銀行決定：宣布上述《授信合同》《匯票承兌合同》提前到期，請京金公司在收到本通知書之日起5日內(nèi)歸還上述提前到期的債務(wù)，如到期不能歸還，平安銀行將計收罰息、復(fù)利，并隨時采取法律措施。該通知于2018年4月24日送達(dá)京金公司。

2018年4月17日，平安銀行向中青旅公司發(fā)出《要求履行擔(dān)保責(zé)任通知書》，載明：2017年8月1日，平安銀行與京金公司簽訂了《授信合同》，同意授予京金公司18億元的綜合授信額度。2018年1月25日、2月5日、2月6日，平安銀行分別與京金公司簽訂3份《匯票承兌合同》，向借款人提供融資8億元。中青旅公司與平安銀行簽訂了《最高額保證擔(dān)保合同》，承諾為上述綜合授信額度項下全部債務(wù)提供最高額連帶責(zé)任擔(dān)保。根據(jù)《授信合同》《匯票承兌合同》及《最高額保證擔(dān)保合同》的約定，借款人或擔(dān)保人有合同約定的違約事件發(fā)生時，平安銀行有權(quán)宣布融資提前到期，并要求借款人立即償還全部融資本金、利息及費用，并計收罰息?，F(xiàn)因中青旅公司在他行授信發(fā)生逾期，平安銀行已向借款人宣布《授信合同》《匯票承兌合同》提前到期，要求借款人歸還上述提前到期的債務(wù)。依據(jù)平安銀行與中青旅公司簽訂的《最高額保證擔(dān)保合同》及相關(guān)法律規(guī)定，通知中青旅公司履行擔(dān)保義務(wù)，請中青旅公司在收到本通知書之日起5日內(nèi)代為清償借款人的全部融資本金、利息、罰息、復(fù)利等債務(wù)。

另查明，2017年5月19日，中青旅公司作出股東會決議，同意為京金公司向平安銀行申請授信提供保證。平安銀行亦提交了靜思園公司股東會決議，靜思園公司股東中金公司同意為京金公司向平安銀行申請授信提供保證擔(dān)保，授信金額18億元。

再查明，2018年4月27日，平安銀行作為甲方與作為乙方的北京市環(huán)球律師事務(wù)所簽訂《委托訴訟協(xié)議》，約定：甲方委托給乙方代理訴訟的案件為：甲方與京金公司簽訂的《授信合同》《匯票承兌合同》項下的債權(quán)本金及罰息、墊付費用（如有）。同時，中青旅公司為前述授信提供最高額連帶責(zé)任保證。協(xié)議還約定了其他條款。2018年5月25日，平安銀行與北京市環(huán)球律師事務(wù)所還簽訂了《委托訴訟補充協(xié)議》。

又查明，平安銀行還提交了2018年5月11日其作為甲方與作為乙方的金鳳凰公司簽訂《最高額保證擔(dān)保合同》，約定：為了保證甲方與債務(wù)人京金公司合同的履行，乙方愿意作為保證人向甲方提供最高額連帶責(zé)任保證。本合同擔(dān)保范圍為《授信合同》項下債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的全部債務(wù)本金、利息、復(fù)利及罰息、實現(xiàn)債權(quán)的費用。債務(wù)本金最高額為18億元。本合同由乙方獨立承擔(dān)保證責(zé)任。不論是否有擔(dān)保人（包括主合同債務(wù)人）提供物的擔(dān)保或保證，甲方有權(quán)優(yōu)先要求乙方承擔(dān)保證責(zé)任。如甲方放棄行使對擔(dān)保物（包括債務(wù)人提供的擔(dān)保物）或其他保證人的擔(dān)保權(quán)，乙方仍應(yīng)按本合同的約定承擔(dān)全部保證責(zé)任。合同還約定了其他條款。

金鳳凰公司提交了中青旅公司融資部朱超然（ｃｈａ×××＠ｃｙｔｉｇ.ｃｏｍ）于2018年5月11日17:10:53向金鳳凰公司王某（130×××＠163.ｃｏｍ）發(fā)送的電子郵件，該電子郵件顯示：因平安銀行20億元貸款正在準(zhǔn)備續(xù)授信，銀行要求追加擔(dān)保方式，由金鳳凰公司作抵押擔(dān)保，需要金鳳凰公司配合為附件中資料蓋章。該郵件附件為名稱為“海南金鳳凰.ｚｉｐ”的壓縮文件，郵件表明附件中文件除兩份合同需各打印15份外，其他所有文件均需打印5份，股東會決議需股東蓋章，另外法人在私章確認(rèn)函上簽字時需要拍照；為了避免差錯，蓋好章的文件可以先發(fā)送掃描件給朱超然，朱超然發(fā)給銀行確認(rèn)無誤后，再寄出。由于事情比較緊急，需要當(dāng)日將文件蓋好章，并發(fā)送掃描件（法人簽字和股東章可后補）。

金鳳凰公司還提交了該公司工作人員王某與平安銀行工作人員姜來在2018年7月8日的通話錄音，電話錄音中，王某稱：5月11日，中青旅公司因續(xù)貸要求金鳳凰公司辦理擔(dān)保。5月12日，王某將15套空白合同寄給了平安銀行。5月22日，姜來和平安銀行另一位工作人員朱華到金鳳凰公司進(jìn)行核實。王某當(dāng)時還向姜來和朱華詢問續(xù)貸的手續(xù)是否完成。姜來在電話中并未否認(rèn)王某的陳述，并認(rèn)可金鳳凰公司的擔(dān)保涉及貸款20億元。

金鳳凰公司還提交了該公司法定代表人刁小林與中青旅公司總經(jīng)理馬石巖于2018年7月8日下午的電話錄音，電話錄音中，刁小林稱馬石巖5月11日向其發(fā)信息表示中青旅公司要求金鳳凰公司給平安銀行做續(xù)授信擔(dān)保。金鳳凰公司將空白合同寄出后，平安銀行5月23日派人到金鳳凰公司。刁小林稱當(dāng)時馬石巖沒有告訴他起訴的事情。電話中，馬石巖認(rèn)可刁小林的陳述。

又查明，2017年8月1日，京金公司向平安銀行出具《送達(dá)地址確認(rèn)書》，載明：京金公司已與平安銀行簽署《授信合同》，就與《授信合同》有關(guān)的或因《授信合同》引起的爭議解決程序中的通知、函件等文書的送達(dá)事宜，京金公司確認(rèn)了其有效送達(dá)地址。該送達(dá)地址適用于因《授信合同》引起的爭議解決程序中的法律文書的送達(dá)，包括一審、二審等訴訟程序。人民法院的各項法律文書向京金公司送達(dá)的，均認(rèn)可為有效送達(dá)。送達(dá)人以郵寄方式送達(dá)法律文書，發(fā)生無人簽收、拒收或被退回等該公司未能實際接收情形的，則郵件退回之日為送達(dá)之日。京金公司承諾和確認(rèn)，送達(dá)地址發(fā)生變更的，京金公司應(yīng)在變更之日起3日內(nèi)書面通知合同當(dāng)事方。訴訟中，京金公司還應(yīng)書面通知人民法院。送達(dá)地址變更但未按要求書面通知平安銀行或人民法院的，對于未收到書面變更通知的送達(dá)人視為未變更，送達(dá)人按照變更前送達(dá)地址作出的送達(dá)為有效送達(dá)。

一審法院認(rèn)為，案涉《授信合同》、平安銀行與中青旅公司簽訂的《最高額保證擔(dān)保合同》、平安銀行與靜思園公司簽訂的《最高額保證擔(dān)保合同》、平安銀行與中金公司簽訂的《最高額保證擔(dān)保合同》、3份《匯票承兌合同》均系各方當(dāng)事人的真實意思表示，亦未違反我國法律法規(guī)的強制性規(guī)定，均屬有效，各方當(dāng)事人均應(yīng)嚴(yán)格按約履行。

平安銀行以中青旅公司發(fā)生銀行承兌匯票墊款為由，認(rèn)為構(gòu)成《授信合同》和《匯票承兌合同》項下的違約事件，并據(jù)此主張《授信合同》和《匯票承兌合同》提前到期。在本案審理過程中，案涉《匯票承兌合同》項下匯票均已到期，京金公司未將應(yīng)付票款足額存入約定的結(jié)算賬戶，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。平安銀行亦已變更其訴訟請求，均自《匯票承兌合同》到期日起算罰息，并扣減了已經(jīng)扣劃的保證金和利息的金額。京金公司應(yīng)當(dāng)償還平安銀行債務(wù)本金399846666.67元，并應(yīng)按照《匯票承兌合同》的約定，對平安銀行的墊款從墊款之日起按照每日萬分之五的標(biāo)準(zhǔn)向平安銀行支付罰息。中青旅公司、靜思園公司認(rèn)為案涉罰息利率為18.25%，明顯過高，一審法院認(rèn)為，平安銀行按照日萬分之五計收罰息，不屬于過高情形，故對于中青旅公司、靜思園公司的相關(guān)答辯意見，一審法院亦不予采信。

對于京金公司的債務(wù)，中青旅公司、靜思園公司、中金公司應(yīng)當(dāng)按照其各自的承諾承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

對于中青旅公司和靜思園公司辯稱其擔(dān)保未經(jīng)股東會決議屬于無效擔(dān)保的答辯意見，一審法院認(rèn)為，平安銀行已經(jīng)提交了相關(guān)股東會決議，故對于中青旅公司和靜思園公司的相關(guān)答辯意見，一審法院不予采信。

對于中青旅公司和靜思園公司關(guān)于靜思園公司、中金公司提供的擔(dān)保不是其真實意思表示的答辯意見，一審法院認(rèn)為，首先，中金公司作為獨立商事主體，已經(jīng)認(rèn)可該公司為平安銀行提供擔(dān)保。其次，中青旅公司、靜思園公司的相關(guān)答辯意見并未提交證據(jù)予以支持。故對于中青旅公司和靜思園公司的相關(guān)答辯意見，一審法院不予采信。

對于金鳳凰公司關(guān)于《最高額保證擔(dān)保合同》不是其真實意思表示的答辯意見，一審法院認(rèn)為，平安銀行提交了《最高額保證擔(dān)保合同》用以證明其與金鳳凰公司簽訂了相關(guān)擔(dān)保合同，并據(jù)此要求金鳳凰公司承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任。金鳳凰公司則提交了電子郵件、快遞單、電話錄音等證據(jù)用以證明其是為續(xù)授信而非本案所涉《授信合同》提供擔(dān)保，并據(jù)此反駁平安銀行的訴訟請求。平安銀行雖然對金鳳凰公司的證據(jù)不予確認(rèn)，但并未提交證據(jù)予以反駁。結(jié)合金鳳凰公司在平安銀行宣布《授信合同》提前到期后，才與平安銀行簽訂《最高額保證擔(dān)保合同》的具體情況，一審法院認(rèn)為，平安銀行提交的證據(jù)尚未達(dá)到民事訴訟證據(jù)高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，而金鳳凰公司提交的證據(jù)顯然使得平安銀行對其關(guān)于金鳳凰公司擔(dān)保事實的證明陷于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零八條第一款、第二款的規(guī)定，“對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在。對一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，認(rèn)為待證事實真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實不存在?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)定平安銀行主張的金鳳凰公司為京金公司的債務(wù)提供擔(dān)保的事實不存在，對于平安銀行的相關(guān)訴訟請求，一審法院不予支持。

對于平安銀行訴訟請求中為實現(xiàn)本案債權(quán)而支付的費用，因其未提交相關(guān)證據(jù)，一審法院不予支持。平安銀行可待相關(guān)費用實際支付后，另行主張。

京金公司經(jīng)一審法院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，視為放棄有關(guān)訴訟權(quán)利，一審法院依法缺席判決。綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條、第二百零七條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第三十一條、《中華人民共和國公司法》第十六條第一款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零八條第一款、第二款之規(guī)定，缺席判決如下：一、京金公司于一審判決生效之日起十日內(nèi)日給付平安銀行債務(wù)本金399846666.67元，并支付罰息（其中99961666.67元自2018年7月25日起算，99961666.67元自2018年8月5日起算，199923333.33元自2018年8月6日起算，均計算至給付之日止，均按照每日萬分之五計算）；二、中青旅公司、靜思園公司、中金公司對一審判決第一項確定的京金公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；三、中青旅公司、靜思園公司、中金公司承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向京金公司追償；四、駁回平安銀行的其他訴訟請求。如果未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費2041533.33元，由平安銀行負(fù)擔(dān)41533.33元（已交納），由京金公司、中青旅公司、靜思園公司、中金公司負(fù)擔(dān)2000000元（于一審判決生效后七日內(nèi)交納）。財產(chǎn)保全費5000元，由京金公司、中青旅公司、靜思園公司、中金公司共同負(fù)擔(dān)（于一審判決生效后七日內(nèi)交納）。

本院對一審法院查明的事實予以確認(rèn)。

本院二審期間，平安銀行提交了所涉內(nèi)容為“主合同、擔(dān)保合同”“追加擔(dān)保溝通過程”“新聞報道中青旅公司大額違約信息，導(dǎo)致中青旅公司債務(wù)危機徹底爆發(fā)”“中青旅公司與金鳳凰公司為利益共同體關(guān)系”“中潤案件、中青旅深圳案件筆錄和判決”“其他”等六組證據(jù)用以證明其上訴主張。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。金鳳凰公司質(zhì)證認(rèn)為，對所有證據(jù)的真實性予以認(rèn)可，但對證明目的不予認(rèn)可。中青旅公司、中金公司無質(zhì)證意見。

本院二審另查明：

平安銀行已支付案涉6萬元律師費。

金鳳凰公司有兩個股東，分別為中青旅物資（上海）有限公司和北京厚誼匯通商務(wù)旅行服務(wù)有限公司。其中，中青旅物資（上海）有限公司持股比例為75%，該公司由中青旅公司100%持股。

一、金鳳凰公司應(yīng)否對一審判決第一項確定的京金公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。本院認(rèn)為，金鳳凰公司應(yīng)對一審判決第一項確定的京金公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。理由如下：（一）金鳳凰公司并無充分證據(jù)證明其不是為本案所涉?zhèn)鶆?wù)提供擔(dān)保，而系為京金公司與平安銀行“續(xù)貸”提供的擔(dān)保。平安銀行提交的其與金鳳凰公司簽訂的《最高額保證擔(dān)保合同》系金鳳凰公司加蓋了本公司的公章后郵寄給平安銀行的正文部分為空白的合同，合同中關(guān)于擔(dān)保的主債權(quán)的內(nèi)容由平安銀行填寫。一般而言，當(dāng)事人一方出具蓋有該單位公章的、相關(guān)內(nèi)容空白的擔(dān)保合同給債權(quán)人，應(yīng)認(rèn)定其授權(quán)債權(quán)人填寫相關(guān)內(nèi)容，該合同所載內(nèi)容對其具有約束力，除非有反證足以推翻。金鳳凰公司主張，其系為平安銀行與京金公司之間的“續(xù)貸”提供擔(dān)保，而非為本案主債權(quán)提供擔(dān)保。其提交的證據(jù)主要為中青旅公司融資部朱超然于2018年5月11日給金鳳凰公司王某發(fā)送的電子郵件、金鳳凰公司工作人員王某與平安銀行工作人員姜來于2018年7月8日的通話錄音以及金鳳凰公司法定代表人刁小林與中青旅公司總經(jīng)理馬石巖于2018年7月8日的電話錄音等證據(jù)。朱超然發(fā)送給王某的電子郵件雖顯示，因平安銀行20億貸款正在準(zhǔn)備續(xù)授信，需要由金鳳凰公司作擔(dān)保，但該郵件為中青旅公司工作人員與金鳳凰公司的工作人員之間的內(nèi)部溝通，在平安銀行對為“續(xù)貸”提供的擔(dān)保事實不予認(rèn)可的情形下，該郵件所載內(nèi)容并不能證明平安銀行告知金鳳凰公司是為“續(xù)貸”提供擔(dān)保，也不足以證明平安銀行知道或者應(yīng)當(dāng)知道中青旅公司工作人員告知金鳳凰公司是為“續(xù)貸”提供擔(dān)保的事實。金鳳凰公司法定代表人刁小林與中青旅公司總經(jīng)理馬石巖的電話錄音以及金鳳凰公司工作人員王某與平安銀行工作人員姜來的通話錄音均顯示，通話時間是2018年7月8日，上述通話均是在金鳳凰公司將《最高額保證擔(dān)保合同》郵寄給平安銀行進(jìn)行填寫之后，并非發(fā)生在平安銀行與金鳳凰公司溝通提供擔(dān)保事宜過程中。而且，如前所述，金鳳凰公司法定代表人刁小林與中青旅公司總經(jīng)理馬石巖的電話錄音只能證明中青旅公司工作人員與金鳳凰公司的工作人員之間進(jìn)行內(nèi)部溝通的事實，并不能證明平安銀行告知金鳳凰公司是為“續(xù)貸”提供擔(dān)保，也不足以證明平安銀行知道或者應(yīng)當(dāng)知道中青旅公司工作人員告知金鳳凰公司是為“續(xù)貸”提供擔(dān)保的事實。王某與姜來的電話錄音中，姜來也并未直接肯定王某關(guān)于“續(xù)貸””的陳述。前述事實不足以證明平安銀行知道或者應(yīng)當(dāng)知道中青旅公司相關(guān)人員告知金鳳凰公司為“續(xù)貸”提供擔(dān)保事實，不符合《中華人民共和國民法總則》第一百四十九條規(guī)定的第三方欺詐情形。相反，在平安銀行員工于2018年5月22日至2018年5月23日到金鳳凰公司去核印和現(xiàn)場拍照，并無證據(jù)證明金鳳凰公司提出異議。平安銀行未告知起訴事實也不足以證明該行對金鳳凰公司構(gòu)成欺詐。（二）平安銀行不應(yīng)承擔(dān)不能提交金鳳凰公司股東會決議的不利后果。盡管金鳳凰公司主張其股東會決議中寫明是為“續(xù)貸”提供擔(dān)保，但其認(rèn)可該股東會決議是其郵寄給了中青旅公司而非平安銀行，中青旅公司也無證據(jù)證明其郵寄給了平安銀行。平安銀行并非故意隱匿不提供對其不利的證據(jù)，并不能據(jù)此認(rèn)定平安銀行應(yīng)承擔(dān)不能提交該股東會決議的不利后果。（三）金鳳凰公司提供擔(dān)保不違反《中華人民共和國公司法》第十六條的規(guī)定，不應(yīng)因此認(rèn)定無效?！吨腥A人民共和國公司法》第十六條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！痹诒景付弻徖磉^程中，金鳳凰公司認(rèn)可其作出了股東會決議，但只是對股東會決議的內(nèi)容有異議，且其自認(rèn)，該公司的股東已經(jīng)在空白擔(dān)保合同上蓋章。由于其認(rèn)可存在股東會決議，其又沒有充分證據(jù)證明該股東會決議載明的內(nèi)容是為“續(xù)貸”提供擔(dān)保，故結(jié)合其向平安銀行郵寄蓋有該公司公章的空白擔(dān)保合同的事實可以推定，該公司為案涉擔(dān)保作出了股東會決議，符合《中華人民共和國公司法》第十六條規(guī)定的公司擔(dān)保需經(jīng)公司相關(guān)機構(gòu)決議的規(guī)定，能夠認(rèn)定為公司真實意思表示，應(yīng)認(rèn)定有效。綜上，金鳳凰公司與平安銀行簽訂了真實有效的《最高額保證合同》，金鳳凰公司應(yīng)依約承擔(dān)案涉連帶保證責(zé)任。平安銀行關(guān)于金鳳凰公司應(yīng)承擔(dān)案涉連帶保證責(zé)任的上訴理由成立，本院予以支持。

二、一審判決第一項以日萬分之五作為計算案涉承兌匯票項下款項的罰息利率是否正確。本院認(rèn)為，本案所涉?zhèn)鶆?wù)是因平安銀行對案涉匯票承兌后，京金公司未按約給付墊付款而形成的債務(wù)。因此，確定罰息利率，應(yīng)適用有關(guān)承兌申請人未依法按約給付承兌人承兌款的相關(guān)規(guī)定?！吨袊嗣胥y行支付結(jié)算辦法》第九十一條規(guī)定：“銀行承兌匯票的出票人于匯票到期日未能足額交存票款時，承兌銀行除憑票向持票人無條件付款外，對出票人尚未支付的匯票金額按照每天萬分之五計收利息?！薄吨袊嗣胥y行電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》第七十九條規(guī)定：“電子銀行承兌匯票的出票人于票據(jù)到期日未能足額交存票款時，承兌人除向持票人無條件付款外，對出票人尚未支付的匯票金額轉(zhuǎn)入逾期貸款處理，并按照每天萬分之五計收罰息。”依據(jù)上述規(guī)定，因承兌申請人未按期支付匯票金額而產(chǎn)生的逾期貸款的罰息利率應(yīng)適用關(guān)于該問題的特別規(guī)定，即按照日萬分之五計收罰息。本案中，平安銀行與京金公司簽訂的三份《匯票承兌合同》均約定，承兌匯票到期日，京金公司如不能足額交付票款導(dǎo)致平安銀行墊款的，平安銀行將對墊款從墊款之日起按照每天萬分之五計收罰息。該約定系當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。由上述規(guī)定和約定可見，在京金公司未能按期支付案涉承兌匯票票款的違約情形下，一審法院按照日萬分之五的標(biāo)準(zhǔn)計算平安銀行墊付的承兌匯票票款罰息，有事實和法律依據(jù)。按照上述利率計算，年利率并不存在過高、有損公平原則的問題。中青旅公司關(guān)于一審判決第一項按照日萬分之五計算罰息有失公正的主張不能成立，本院不予支持。

三、京金公司、中青旅公司、靜思園公司、中金公司、金鳳凰公司應(yīng)否連帶承擔(dān)平安銀行因?qū)崿F(xiàn)本案債權(quán)而發(fā)生的律師費問題。本院認(rèn)為，平安銀行與京金公司簽訂的《授信合同》《匯票承兌合同》明確約定由京金公司承擔(dān)平安銀行為實現(xiàn)債權(quán)發(fā)生的費用；平安銀行分別與中青旅公司、靜思園公司、中金公司和金鳳凰公司簽訂的《最高額保證擔(dān)保合同》明確約定擔(dān)保范圍包括平安銀行實現(xiàn)債權(quán)費用。根據(jù)本院二審查明的事實，平安銀行已支出本案所涉律師費人民幣60000元，故京金公司、中青旅公司、靜思園公司、中金公司和金鳳凰公司應(yīng)依約對平安銀行因?qū)崿F(xiàn)本案債權(quán)而發(fā)生的律師費承擔(dān)連帶清償責(zé)任。平安銀行的該項上訴主張成立，本院予以支持。

綜上所述，平安銀行的上訴請求成立，予以支持。中青旅公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：

一、維持北京市高級人民法院（2018）京民初68號民事判決第一項；

二、撤銷北京市高級人民法院（2018）京民初68號民事判決第三項、第四項；

三、變更北京市高級人民法院（2018）京民初68號民事判決第二項為中國青旅實業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司、蘇州靜思園有限公司、中金商業(yè)保理有限公司、海南金鳳凰溫泉度假酒店有限公司對本判決第一項確定的山東京金控股有限公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；

五、中國青旅實業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司、蘇州靜思園有限公司、中金商業(yè)保理有限公司、海南金鳳凰溫泉度假酒店有限公司承擔(dān)保證責(zé)任后有權(quán)向山東京金控股有限公司追償；

本判決為終審判決。

審判長　　劉崇理

審判員　　張雪楳

審判員　　王毓瑩

二〇一九年六月二十八日

法官助理孫德昌