中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終704號
上訴人（原審被告）：永泰能源股份有限公司，住所地山西省晉中市靈石縣翠峰路79號。
法定代表人：王廣西，該公司董事長。
委托訴訟代理人：溫子濤，北京市立方律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：秦偉，北京市立方律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：鑫元基金管理有限公司，住所地中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)浦東大道1200號2層217室。
法定代表人：肖炎，該公司董事長。
委托訴訟代理人：郭豐雷，國浩律師（蘇州）事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：繆俊熙，國浩律師（蘇州）事務(wù)所律師。
上訴人永泰能源股份有限公司（以下簡稱永泰能源）因與被上訴人鑫元基金管理有限公司（以下簡稱鑫元基金）公司債券交易糾紛一案，不服山西省高級人民法院（2018）晉民初508號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年4月29日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人永泰能源的委托訴訟代理人溫子濤，被上訴人鑫元基金的委托訴訟代理人郭豐雷、繆俊熙到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
永泰能源上訴請求：1.撤銷一審判決第二項，改判永泰能源以按金融機構(gòu)人民幣貸款基準(zhǔn)利率的標(biāo)準(zhǔn)支付違約金；2.由鑫元基金承擔(dān)本案二審訴訟費用。事實和理由：一審判決第二項判令永泰能源按日利率2.1?的標(biāo)準(zhǔn)向鑫元基金支付違約金，過分高于因永泰能源違約造成的損失，一審未予以調(diào)整系適用法律錯誤，應(yīng)予改判。在已判令永泰能源支付本金及利息的情況下，鑫元基金因永泰能源逾期付款所遭受的損失即體現(xiàn)為利息損失。根據(jù)中國人民銀行公布的金融機構(gòu)人民幣貸款基準(zhǔn)利率，一年以內(nèi)貸款年利率僅為4.35%，合日利率1.2?按此計算鑫元基金每日實際損失為25680元（214000000×1.2?）。但如按照《募集說明書》約定的日利率2.1?計算，則每日違約金高達44940元（214000000×2.1?），已是損失的1.75倍，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條及《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十九條等規(guī)定，屬于約定違約金過分高于造成的損失，法院應(yīng)予以適當(dāng)減少。一審法院未對約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)進行調(diào)整屬于適用法律錯誤。
鑫元基金辯稱，（一）永泰能源的單方違約是造成本案糾紛的唯一原因，永泰能源過錯明顯，僅僅利息損失不能概括鑫元基金的全部損失。（二）違約金的相關(guān)規(guī)定不違背公平原則和誠實信用原則。綜上，請求駁回上訴維持原判。
鑫元基金向一審法院起訴請求：1.判令永泰能源向鑫元基金管理的“鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃”清償債券本金2億元、利息1400萬元；2.判令永泰能源向鑫元基金管理的“鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃”支付違約金（以2.14億元為基數(shù),自2018年8月25日起至實際清償之日止按每日萬分之二點一計算）；3.本案受理費、保全費等因訴訟產(chǎn)生的費用由永泰能源承擔(dān)。
一審法院認定事實：2017年8月21日，永泰能源在上海清算所網(wǎng)站發(fā)布《永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券募集說明書》。該募集說明書發(fā)行條款表明，本期短期融資券名稱為永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券；發(fā)行人為永泰能源；待償還債務(wù)融資工具余額：截至本募集說明書簽署日,發(fā)行人已發(fā)行尚未償付的直接債務(wù)融資余額為253.31億元人民幣與5億美元,其中本部待償還短期融資券73億元、公司債券90.03億元、定向工具42.28億元、中期票據(jù)28億元,子公司待償還公司債券20億元與境外債5億美元；接受注冊通知書文號為中市協(xié)注［2016］ＣＰ204號；注冊總額人民幣18億元；本期發(fā)行金額人民幣10億元；本期短期融資券期限365天；本期短期融資券面值為人民幣壹佰元；發(fā)行價格為本期短期融資券按面值平價發(fā)行；票面利率為本期短期融資券采用固定利率方式,由發(fā)行人與主承銷商根據(jù)集中簿記建檔結(jié)果協(xié)商一致確定,在短期融資券存續(xù)期限內(nèi)固定不變；發(fā)行對象為全國銀行間債券市場的機構(gòu)投資者（國家法律、法規(guī)禁止的購買者除外）；承銷方式為主承銷商余額包銷；發(fā)行方式采用集中簿記建檔、集中配售的方式發(fā)行；短期融資券形式采用實名記賬方式,投資人認購的本期融資券在上海清算所開立的持有人賬戶中托管記載；發(fā)行日2017年8月23日至25日；繳款日2017年8月25日；起息日2017年8月25日；債權(quán)債務(wù)登記日2017年8月25日；上市流通日2017年8月28日；兌付日2018年8月25日（如遇法定節(jié)假日,則順延至其后的一個工作日）；兌付方式到期一次還本付息。本期短期融資券到期日前5個工作日,由本公司按照有關(guān)規(guī)定在主管部門指定的信息媒體上刊登《兌付公告》,并由銀行間市場清算所股份有限公司代理完成兌付工作；信用評級結(jié)果聯(lián)合資信評估有限公司評定公司主體長期信用級別為ＡＡ+,評級展望為穩(wěn)定;本期短期融資券債項信用等級永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券募集說明書為Ａ-1；擔(dān)保方式:無擔(dān)保；集中簿記建檔系統(tǒng)技術(shù)支持機構(gòu)為北金所；認購和托管本期短期融資券采用集中簿記建檔,集中配售方式發(fā)行,上海清算所為本期短期融資券的登記、托管機構(gòu)；稅務(wù)提示：根據(jù)國家有關(guān)稅收法律、法規(guī)的規(guī)定,投資者投資本期短期融資券所應(yīng)繳納的稅款由投資者承擔(dān)。本期短期融資券發(fā)行安排：（一）集中簿記建檔安排。1.本期短期融資券簿記管理人為浙商銀行股份有限公司,本期短期融資券承銷團成員須在2017年8月23日9時至17時整,通過集中簿記建檔系統(tǒng)向簿記管理人提交《永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券申購要約》,申購時間以在集中簿記建檔系統(tǒng)中將《申購要約》提交至簿記管理人的時間為準(zhǔn)；2.每一承銷團成員申購金額的下限為1000萬元（含1000萬元）,申購金額超過1000萬元的必須是100萬元的整數(shù)倍。（二）分銷安排。1.認購本期短期融資券的投資者為境內(nèi)合格機構(gòu)投資者（國家法律、法規(guī)及部門規(guī)章等另有規(guī)定的除外）；2.上述投資者應(yīng)在上海清算所開立Ａ類或Ｂ類托管賬戶,或通過全國銀行間債券市場中的債券結(jié)算代理人開立Ｃ類持有人賬戶;其他機構(gòu)投資者可通過債券承銷商或全國銀行間債券市場中的債券結(jié)算代理人在上海清算所開立Ｃ類持有人賬戶。（三）繳款和結(jié)算安排。1.繳款時間:2017年8月25日15:00點前；2.簿記管理人將在2017年8月23日通過集中簿記建檔系統(tǒng)發(fā)送《永泰能源源股份有限公司2017年度第五期短期融資券配售確認及繳款通知書》,通知每個承銷團成員的獲配短期融資券面額和需繳納的認購款金額、付款日期、劃款賬戶等；3.合格的承銷商應(yīng)于繳款日15:00前,將按簿記管理人的“繳款通知書”中明確的承銷額對應(yīng)的募集款項劃至以下指定賬戶:賬戶名稱:浙商銀行股份有限公司；賬號:33×××00ｌ5；開戶銀行:浙商銀行；人行支付系統(tǒng)號:316331000018。如合格的承銷商不能按期足額繳款,則按照中國銀行間市場交易商協(xié)會的有關(guān)規(guī)定和“承銷協(xié)議”和“承銷團協(xié)議”的有關(guān)條款辦理；4.本期短期融資券發(fā)行結(jié)束后,短期融資券認購人可按照有關(guān)主管機構(gòu)的規(guī)定進行短期融資券的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押。（四）登記托管安排。本期短期融資券以實名記賬方式發(fā)行,在上海清算所進行登記托管。上海清算所為本期短期融資券的法定債權(quán)登記人,在發(fā)行結(jié)束后負責(zé)對本期短期融資券進行債權(quán)管理,權(quán)益監(jiān)護和代理兌付,并負責(zé)向投資者提供有關(guān)信息服務(wù)。（五）上市流通安排。本期短期融資券在債權(quán)登記日的次一工作日（2017年8月28日）,即可以在全國銀行間債券市場流通轉(zhuǎn)讓。按照全國銀行間同業(yè)拆借中心頒布的相關(guān)規(guī)定進行。該募集說明書第十一章本期短期融資券投資者保護機制還明確：如發(fā)行人遲延兌付債券本息的，除支付債券本息外，還需按照拖欠的金額以每日萬分之二點一計付違約金。發(fā)行人如未能清償其他任意到期債務(wù)金額達到或超過1億元的，構(gòu)成交叉違約。如出現(xiàn)交叉違約情形，債務(wù)融資工具持有人有權(quán)對“有條件豁免違反約定，即如果發(fā)行人采取了對本期債務(wù)融資工具增加擔(dān)保的救濟方案，并在45個工作日內(nèi)完成相關(guān)法律手續(xù)的，則豁免違反約定”的處理方案進行表決，如發(fā)行人未獲得豁免，則本期債務(wù)融資工具本息應(yīng)在持有人會議召開日的次一日立即到期兌付。該募集說明書還就釋義、風(fēng)險提示與說明、募集資金運用、發(fā)行人基本情況、發(fā)行人主要財務(wù)狀況、發(fā)行人資信狀況、本期短期融資券的擔(dān)保、稅項、信息披露安排、本期短期融資券發(fā)行相關(guān)的機構(gòu)、備查文件和查詢地址等作了公示。
2015年7月9日，江蘇張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司與鑫元基金簽署《鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)管理合同》，約定由江蘇張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司委托鑫元基金設(shè)立鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃，為江蘇張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司管理相應(yīng)的資產(chǎn)。該資產(chǎn)管理合同的有效期為3年。
2017年8月25日，鑫元基金與涉案債券承銷團成員第一創(chuàng)業(yè)證券股份有限公司簽署《債券分銷協(xié)議》，約定由鑫元基金管理的鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃購買涉案債券200萬張，票面總金額為2億元，購買價格199，840，000.00元。2017年8月25日鑫元基金通過管理的鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃賬戶由托管銀行中國工商銀行股份有限公司上海分行劃付投資資金199，840，000.00元。
永泰能源2017年第一期、第二期等多期債券出現(xiàn)違約，2018年7月31日，永泰能源2017年第五期短期融資券債券人持有人會議召開，本次會議的議案之一為“要求發(fā)行人針對‘17永泰能源CP005’債務(wù)融資工具提供增信措施，并于45個工作日內(nèi)完成相關(guān)法律手續(xù)的議案。”該議案在本次持有人會議中未獲得表決通過。根據(jù)募集說明書，永泰能源未能獲得交叉違約豁免，涉案債券應(yīng)于2018年8月1日提前到期兌付。
由于鑫元基金未與永泰能源就債券兌付達成和解，應(yīng)鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃委托人江蘇張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司的要求，鑫元基金于2018年8月13日向山西省高級人民法院提起訴訟并申請財產(chǎn)保全。
另查明，2018年9月20日，江蘇省張家港市公證處根據(jù)江蘇省張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司的申請作出了（2018）蘇張證經(jīng)內(nèi)字第852號《公證書》。證明復(fù)印件《永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券募集說明書》及《永泰能源股份有限公司關(guān)于2017年度第五期、第六期短期融資券違約后續(xù)進展情況的公告》與原件內(nèi)容相符，原件為證據(jù)保全現(xiàn)場操作過程中實時打印所得，與操作當(dāng)時的實際情況相符。
一審法院認為，本案的爭議焦點為：（一）原告的主體資格；（二）違約金的計算及起算期限。
（一）關(guān)于原告的主體資格?！吨腥A人民共和國證券投資基金法》第五條規(guī)定：基金財產(chǎn)的債務(wù)由基金財產(chǎn)本身承擔(dān)，基金份額持有人以其出資為限對基金財產(chǎn)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。但基金合同依照本法另有約定的，從其約定?；鹭敭a(chǎn)獨立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋瞬坏脤⒒鹭敭a(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)?；鸸芾砣?、基金托管人因基金財產(chǎn)的管理、運用或者其他情形而取得的財產(chǎn)和收益，歸入基金財產(chǎn)?；鸸芾砣?、基金托管人因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進行清算的，基金財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。本案所涉鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃是根據(jù)江蘇張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司的委托，由鑫元基金對委托人委托設(shè)立的基金財產(chǎn)獨立管理的需要而設(shè)立，江蘇張家港農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司與鑫元基金構(gòu)成信托法律關(guān)系，鑫元基金獨立管理委托人的基金財產(chǎn)。銀行間市場清算所股份有限公司債券賬戶持有明細查詢表表明，涉案債券登記持有人為：鑫元基金管理的鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃?！吨腥A人民共和國證券投資基金法》第十九條（十一）項規(guī)定，公開募集基金的基金管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為。因此，鑫元基金有權(quán)提起本案訴訟，是適格的原告。
（二）關(guān)于違約金的計算及起算期限?！队捞┠茉垂煞萦邢薰?017年度第五期短期融資券募集說明書》系永泰能源作為發(fā)行人對2017年度第五期短期融資券募集所作出的承諾和說明，當(dāng)事人應(yīng)予恪守。該募集說明書提示部分的公告內(nèi)容表明：發(fā)行人及債券持有人須接受募集說明書關(guān)于各項權(quán)利義務(wù)的約定。故該募集說明書對當(dāng)事人具有約束力。永泰能源對于在涉案債券到期前存在債務(wù)違約及在2018年7月31日的第五期短期融資券持有人會議上未能獲得持有人關(guān)于交叉違約豁免的事實無異議，《永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券募集說明書》第十一章本期短期融資券投資者保護機制明確：如發(fā)行人遲延兌付債券本息的，除支付債券本息外，還需按照拖欠的金額以每日萬分之二點一計付違約金。本案中，鑫元基金訴請永泰能源清償債券本息2.14億元并按照每日萬分之二點一計算違約金并無不當(dāng)，“拖欠的金額”按通常的文義解釋，應(yīng)為本金和利息之和，永泰能源關(guān)于支付的違約金應(yīng)只限于本金部分不應(yīng)重復(fù)支付利息部分的抗辯理由缺乏事實依據(jù)，一審法院不予支持。案涉短期融資券期限為365天,發(fā)行日從2017年8月23日至25日,起息日為2017年8月25日,兌付日為2018年8月25日,兌付方式為到期一次還本付息,票面利率采用固定利率方式?！队捞┠茉垂煞萦邢薰?017年度第五期短期融資券募集說明書》載明了兌付日如遇法定節(jié)假日,則順延至其后的工作日,2018年8月25日系星期六,故實際兌付日應(yīng)為2018年8月27日,永泰能源關(guān)于應(yīng)于兌付日的次日即2018年8月28日開始支付違約金的抗辯理由有雙方確認的事實為依據(jù)，且不違反相關(guān)法律法規(guī)，一審法院予以支持。綜上，永泰能源未能如期兌付案涉短期融資債券，已構(gòu)成違約，《永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券募集說明書》約定了發(fā)行人的違約責(zé)任，永泰能源理應(yīng)按照約定承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
一審判決：一、永泰能源股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付鑫元基金管理有限公司鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃持有的2017年度第五期短期融資券本金200000000元、利息14000000元；二、永泰能源股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付鑫元基金管理有限公司鑫元基金-鑫合通7號資產(chǎn)管理計劃違約金，以214000000元為基數(shù),自2018年8月28日起至實際清償之日止按每日2.1?計算；三、駁回鑫元基金管理有限公司的其他訴訟請求。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認。
本院認為，本案二審的爭議焦點為：一審判決永泰能源按照日2.1?的標(biāo)準(zhǔn)向鑫元基金支付違約金是否過高。
《永泰能源股份有限公司2017年度第五期短期融資券募集說明書》系永泰公司作為發(fā)行人對涉案債券募集所作的承諾及說明，上述公開發(fā)布的募集說明書中所載明的內(nèi)容，系永泰能源作為獨立的市場主體，向購買債券的投資者作出的單方承諾，是永泰能源的真實意思表示；鑫元基金管理的涉案資產(chǎn)管理計劃購買涉案債券并支付對價，亦系鑫元基金的真實意思表示，因而關(guān)于違約金的約定雙方均應(yīng)遵守。永泰能源雖主張募集說明書逾期違約金按照每日2.1?計算過高，應(yīng)予調(diào)整，但該違約金計算在募集說明書的違約責(zé)任部分有明確約定，且計算標(biāo)準(zhǔn)并不違反法律法規(guī)規(guī)定，故永泰能源的上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上所述，永泰能源的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費30836.48元，由永泰能源股份有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長 方 芳
審判員 李相波
審判員 萬會峰
二〇一九年七月二十六日
法官助理王戈
書記員王利萍
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