上訴人（一審原告、反訴被告）：金某國(guó)際投資有限公司（GoldenTalentInternationalInvestmentsLimited）。住所地：香港特別行政區(qū)九龍尖沙東加連威老道100號(hào)港晶中心5樓503C-D室。
上訴人金某國(guó)際投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱金某公司）因與上訴人昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司（以下簡(jiǎn)稱花拍公司）合同糾紛一案，不服云南省高級(jí)人民法院（2010）云高民三初字第6號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭于2019年11月21日公開開庭審理了本案。金某公司的委托代理人陸燕燕、字香聰，花拍公司的委托代理人萬立、楊海燕出庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
金某公司向一審法院提起訴訟請(qǐng)求：1.判令花拍公司支付2005年4月30日至2010年4月19日的經(jīng)營(yíng)托管費(fèi)和年度收益，暫計(jì)至2009年12月31日費(fèi)用合計(jì)人民幣（以下貨幣單位同）5845900元；2.判令花拍公司支付應(yīng)分配的有形及無形資產(chǎn)增值部分42484750元；3.判令花拍公司支付違約金100萬元；4.判令花拍公司支付有形及無形資產(chǎn)增值價(jià)款42484750元的利息，自2009年6月30日起至2010年6月1日止的利息為2102925元。以上共計(jì)51483725元。5.判令花拍公司承擔(dān)本案所有訴訟費(fèi)用。在2017年10月17日第二次開庭時(shí)，金某公司提出變更、增加訴訟請(qǐng)求：1.將第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求變更為增加：及自2010年4月20日起至實(shí)際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計(jì)算的利息；2.將原第四項(xiàng)訴訟請(qǐng)求變更為：判令花拍公司支付以有形及無形資產(chǎn)增值價(jià)款42484750元為基數(shù)自2009年6月30日起至實(shí)際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計(jì)算的利息，暫計(jì)至2010年6月1日的利息為2102925元；3.將原第五項(xiàng)訴訟請(qǐng)求變更為：判令花拍公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)。
花拍公司向一審法院提起反訴請(qǐng)求：1.判令金某公司返還花拍公司印章、財(cái)務(wù)印鑒、原法定代表人**海及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人陳麗印鑒、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、自2004年起至2010年的相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表、年度審計(jì)報(bào)告等物品、資料；2.確認(rèn)雙方于2005年2月28日簽署的《協(xié)議書》無效；3.判令金某公司退還已經(jīng)收取的5912100.37元的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬（包括通過昆明稼南花卉有限公司向其支付的3800000元）；4.判令金某公司支付減虧差額補(bǔ)償款6878837.19元；5.判令金某公司支付第四、第五年度收益虧損補(bǔ)償款9884698.10元；6.判令金某公司支付損害賠償違約金100萬元；7.判令金某公司承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。
根據(jù)中國(guó)委托公證人及香港律師張靄文和中國(guó)委托公證人及香港律師鐘卓成出具的公證材料，金某公司于2004年12月30日在香港注冊(cè)成立，公司唯一董事楊凱迪，公司股份總面值為港幣100萬元，已繳納股份港幣40萬元。公司原注冊(cè)地址為：香港特別行政區(qū)九龍尖沙咀科學(xué)館道1號(hào)康宏廣場(chǎng)南座17樓1701室，后變更為現(xiàn)地址。
花拍公司于2001年4月經(jīng)云南省人民政府批準(zhǔn)組建。2001年5月22日，云南省花卉產(chǎn)業(yè)聯(lián)合會(huì)（以下簡(jiǎn)稱花產(chǎn)聯(lián)）、昆明市國(guó)有資產(chǎn)（持股）經(jīng)營(yíng)公司、云南省花卉產(chǎn)業(yè)聯(lián)合會(huì)昆明斗南分會(huì)、昆明云大科技產(chǎn)業(yè)股份有限公司四家簽訂《出資協(xié)議書》，出資成立花拍公司。2001年7月16日在云南省工商行政管理局取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，法定代表人為施天駿，注冊(cè)資本7500萬元，現(xiàn)任法定代表人為曹榮根，公司董事長(zhǎng)。公司注冊(cè)地址未變。
2005年2月7日，金某公司受香港新紀(jì)元流動(dòng)通訊有限公司（以下簡(jiǎn)稱新紀(jì)元公司）全權(quán)委托，與云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱花投公司）簽訂《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司的協(xié)議》，約定金某公司與花投公司合作經(jīng)營(yíng)，“以開發(fā)云南地區(qū)的固定電話短信資訊為起點(diǎn)，全面介入云南花卉產(chǎn)業(yè)”，約定合作期限為兩年。該合作協(xié)議系由花投公司、花產(chǎn)聯(lián)共同提出，經(jīng)云南省人民政府批準(zhǔn)的。之前2005年2月3日，花投公司已聘請(qǐng)金某公司董事楊凱迪為花投公司總經(jīng)理。2006年12月29日，花產(chǎn)聯(lián)向云南省人民政府請(qǐng)示，要求延長(zhǎng)花投公司與金某公司的合作期限，與花拍公司托管同步至2010年4月。云南省人民政府相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)于2007年1月批準(zhǔn)該請(qǐng)示。
2005年1月，花投公司、花產(chǎn)聯(lián)均出具請(qǐng)示文件，詳細(xì)闡述了與香港***集團(tuán)商談合作經(jīng)營(yíng)云南花卉產(chǎn)業(yè)的事宜，并極力推薦與香港方面的合作。在請(qǐng)示中提到***集團(tuán)將派其助手楊凱迪前來具體合作。2005年1月，云南省政府批準(zhǔn)了該請(qǐng)示。至此，金某公司開始全面參與云南花卉產(chǎn)業(yè)的合作與經(jīng)營(yíng)。
2005年2月28日，花拍公司（甲方）與金某公司（乙方）簽訂《協(xié)議書》，雙方均在《協(xié)議書》上蓋章、法定代表人簽名?！秴f(xié)議書》載明：“為了引入先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)和管理模式，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，提高云南花卉產(chǎn)業(yè)的市場(chǎng)地位和競(jìng)爭(zhēng)能力，”表明了雙方簽訂協(xié)議的目的。
《協(xié)議書》主要內(nèi)容：“第一條標(biāo)的雙方約定由甲方將本公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)交給乙方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理。第二條期限乙方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理的期限為五年，自甲方和乙方交接經(jīng)營(yíng)管理權(quán)之日起計(jì)算?！薄暗谌龡l經(jīng)營(yíng)目標(biāo)鑒于甲方的長(zhǎng)期虧損狀況，雙方以甲方2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表的虧損額1462萬元人民幣為基數(shù)確定乙方的經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)：1、第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧30%。2、第二年度（2006年4月20至2007年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧30%。3、第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧40%。4、第四年度起在減虧持平的基礎(chǔ)上開始實(shí)現(xiàn)年度收益。5、以上減虧目標(biāo)，以公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，在本協(xié)議頭三個(gè)年度內(nèi)可以平均計(jì)算，乙方履行以上條款時(shí)間與年度會(huì)計(jì)報(bào)表不一致的，以年度會(huì)計(jì)報(bào)表對(duì)照乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)月份平均計(jì)算。本協(xié)議以上條款中的‘減虧’，是指在甲方2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表1462萬元人民幣虧損額基數(shù)上所減虧的數(shù)額。甲方2004年度以前的虧損或累計(jì)虧損并不包括在本協(xié)議內(nèi)。第四條實(shí)現(xiàn)年度收益的分配在乙方實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)后，年度收益由雙方按以下方式分配：1、第四年度（2008年4月20日至2009年4月19日）起，乙方承諾實(shí)現(xiàn)收益，年度收益按甲方60%，乙方40%分配。2、第五年度（2009年4月20日至2010年4月19日）起，乙方承諾實(shí)現(xiàn)收益，年度收益按甲方40%，乙方60%分配。3、以上乙方承諾實(shí)現(xiàn)并向甲方交付的年度收益，從公司的第四年度起，每一年度的會(huì)計(jì)報(bào)表出具之起30日，由乙方逐年向甲方支付。4、如頭三年內(nèi)乙方提前實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配。5、在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營(yíng)期間所取得的收益，可進(jìn)行分配的按以上條款執(zhí)行分配；不能進(jìn)行分配的，可在乙方應(yīng)支付的年度收益中折抵；超出乙方應(yīng)支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。本協(xié)議以上條款中的‘年度收益’，是指以公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，乙方完成1462萬元人民幣虧損的減虧目標(biāo)后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。第五條經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬的支付1、乙方在頭三年實(shí)現(xiàn)了每年的減虧目標(biāo)后，甲方應(yīng)在年度會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起15日內(nèi)，按當(dāng)年的減虧數(shù)額的20%向乙方支付經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬。2、乙方在頭三年內(nèi)未達(dá)到上述減虧目標(biāo)后，乙方應(yīng)在年度會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起15日內(nèi)，按當(dāng)年的減虧差額的20%向甲方補(bǔ)償，并以人民幣補(bǔ)注入公司賬戶。第六條甲方責(zé)任1、甲方應(yīng)在本協(xié)議生效之日起10（日）內(nèi)，按公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表，向乙方交付公司的固定資產(chǎn)和流動(dòng)資金以及公司相關(guān)證照、印鑒等全部經(jīng)營(yíng)管理所需的物品和手續(xù)。2、甲方應(yīng)在本協(xié)議生效之日起15日內(nèi)，由其董事會(huì)向乙方及其指定人員簽署《授權(quán)委托書》，授權(quán)乙方及其指定人員全權(quán)對(duì)公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理和對(duì)外簽訂簽署經(jīng)營(yíng)管理所需的合同、文件。3、甲方應(yīng)在本協(xié)議生效之日起10（日）內(nèi)，由其董事會(huì)通過聘任乙方指定人員為公司總經(jīng)理的決議。4、在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由乙方按章程報(bào)董事會(huì)處理。若因此而影響乙方經(jīng)營(yíng)管理造成損失的，乙方可視損失大小相應(yīng)減少減虧數(shù)額或者應(yīng)支付的收益。第七條乙方責(zé)任1、乙方在接管公司后，經(jīng)營(yíng)管理所需的資金和資產(chǎn)超出甲方交付的部分，由乙方自行籌措追加，風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)，甲方對(duì)此不承擔(dān)任何責(zé)任。2、乙方在接管公司后，不得以公司資產(chǎn)對(duì)外抵押、質(zhì)押和擔(dān)保，如因經(jīng)營(yíng)需要，應(yīng)事先征得甲方及其股東會(huì)的書面同意。3、乙方接管公司后，因公司經(jīng)營(yíng)管理或業(yè)務(wù)發(fā)展需要對(duì)外進(jìn)行投資的，單項(xiàng)累計(jì)在公司凈資產(chǎn)值30%以內(nèi)由乙方報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)執(zhí)行。單項(xiàng)累計(jì)超出30%的應(yīng)經(jīng)甲方股東會(huì)決議通過。4、乙方在接管公司后，可以重新委派經(jīng)營(yíng)管理人員和財(cái)物人員。乙方所委派或聘用的人員，其待遇應(yīng)與公司和公司所在地現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)。5、乙方經(jīng)營(yíng)管理期間，如因乙方的過錯(cuò)使公司財(cái)產(chǎn)出現(xiàn)非正常損耗、損毀造成公司資產(chǎn)減少的，由乙方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第八條保密義務(wù)（略）。第九條其它約定1、乙方在本協(xié)議履行期內(nèi)自行籌措追加的資金和資產(chǎn)，所有權(quán)仍為乙方所有，并在公司內(nèi)部單獨(dú)核算。其折舊和利息按公司所在地的有關(guān)規(guī)定計(jì)入公司經(jīng)營(yíng)成本，在本協(xié)議終止時(shí)由甲方折算為人民幣支付給乙方。2、在本協(xié)議履行期內(nèi)，若乙方擅自以公司資產(chǎn)對(duì)外抵押、質(zhì)押、擔(dān)?；虺鰴?quán)限對(duì)外投資而造成甲方損失的，由乙方向甲方承擔(dān)賠償責(zé)任和違約責(zé)任。3、在乙方經(jīng)營(yíng)管理期間，乙方自主行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，甲方應(yīng)對(duì)乙方工作給予支持和協(xié)助并不得干預(yù)。若因甲方行為或原因造成乙方不能對(duì)公司進(jìn)行正常經(jīng)營(yíng)管理的，乙方可以單方解除本協(xié)議。4、（略）。第十條違約責(zé)任本協(xié)議訂立生效后，雙方應(yīng)切實(shí)履行。若有違反造成本協(xié)議延遲履行或不能履行的，即視為違約，由違約一方承擔(dān)違約責(zé)任并賠償對(duì)方損失。損失數(shù)額難以計(jì)算或者難以確定的，則由違約一方向?qū)Ψ街Ц哆`約金人民幣100萬元。第十一條本協(xié)議適用的法律（略）。第十二條爭(zhēng)議的解決及管轄（略）。第十三條本協(xié)議生效條件本協(xié)議自雙方簽字或蓋章后經(jīng)甲方股東會(huì)決議通過之日起生效。第十四條協(xié)議文本（略）?！?/div>
2005年4月1日，花拍公司作出《2005年臨時(shí)董事會(huì)決議》，與本案有關(guān)的內(nèi)容為：一是免去**海公司董事長(zhǎng)，任命施天駿為公司董事長(zhǎng)；二是公司董事會(huì)進(jìn)行修改，其中有霍震宇、楊凱迪。三是同意聘任楊凱迪擔(dān)任總經(jīng)理。
2005年4月8日，花拍公司作出《臨時(shí)股東會(huì)決議》：一、通過雙方簽訂的《協(xié)議書》，同意花拍公司將公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)交給金某公司負(fù)責(zé)。二、同意董事會(huì)聘任金某公司指派人員楊凱迪為總經(jīng)理，具體負(fù)責(zé)花拍公司的經(jīng)營(yíng)管理。三、同意花拍公司向楊凱迪簽署《授權(quán)委托書》，委托其全權(quán)代表花拍公司對(duì)外開展公司的各項(xiàng)業(yè)務(wù)及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。四、同意花拍公司按《協(xié)議書》履行各項(xiàng)業(yè)務(wù)和行使各項(xiàng)權(quán)利。以上決議，已經(jīng)代表公司二分之一以上表決權(quán)的股東通過?；ㄅ墓舅拿蓶|在決議上蓋章簽名。
2005年4月8日，花拍公司出具《授權(quán)委托書》：“茲委托香港金某國(guó)際投資有限公司及其指定人員楊凱迪女士，在本委托書委托期限內(nèi)，全權(quán)負(fù)責(zé)我公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)，并全權(quán)代表我公司對(duì)外簽訂與我公司經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)有關(guān)的各類合同、協(xié)議及文件。其代理權(quán)限如下：1、全權(quán)負(fù)責(zé)我公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)；2、代表我公司對(duì)外簽訂與我公司經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)有關(guān)的各類合同及文件；3、代表我公司行使我公司的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)、民事權(quán)利。委托期限：自2005年4月8日至2010年4月7日止。注：以上委托如有變更或撤銷將另行書面通知。特此委托?！彪p方當(dāng)事人加蓋了印章，花拍公司法定代表人**海、金某公司執(zhí)行董事楊凱迪簽名。
2005年5月24日，花拍公司又出具一份《授權(quán)委托書》，內(nèi)容同上，委托期限為2005年5月24日至2010年4月19日止。雙方當(dāng)事人加蓋了印章，花拍公司法定代表人施天駿簽名。
2005年5月18日，花拍公司和花投公司簽署《移交備忘》，花拍公司將公章、銀行預(yù)留印鑒中的一枚（**海、陳麗）以及財(cái)務(wù)專用章移交給花投公司。楊凱迪簽名。經(jīng)庭審查實(shí)，楊凱迪簽署《移交備忘》時(shí)兼任花投公司總經(jīng)理，其收取上述印鑒屬于履行金某公司、花拍公司簽訂的《協(xié)議書》的一部分。
（四）花拍公司在《協(xié)議書》開始履行時(shí)的資產(chǎn)及負(fù)債情況
2005年5月31日，云南華審會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司（以下簡(jiǎn)稱華審事務(wù)所）出具云華審會(huì)師審字（2005）第110號(hào)《清產(chǎn)核資專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》。該審計(jì)報(bào)告是受花拍公司委托進(jìn)行審計(jì)并作出的。專項(xiàng)審計(jì)的時(shí)間為：“對(duì)花卉拍賣中心截止2005年4月30日的資產(chǎn)清查報(bào)表及其相關(guān)資料進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)?！薄昂瞬榱艘?005年4月30日為基準(zhǔn)日的資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益?！迸c本案相關(guān)的審計(jì)情況：1、審計(jì)結(jié)果：資產(chǎn)總額為108573781.82元，負(fù)債總額為67834314.17元，所有者權(quán)益總額定為40739467.65元。2、資產(chǎn)：（1）流動(dòng)資產(chǎn)為29324595.26元（審計(jì)后，下同），主要為現(xiàn)金91657.76元，銀行存款25424655.08元，其他應(yīng)收款3388196.67元等；（2）長(zhǎng)期投資余額為5000000元；（3）固定資產(chǎn)為：房屋建筑物55359641.43元，設(shè)備15241237.24元；（4）在建工程2136441.76元（主要為商鋪、物流系統(tǒng)等）；（5）無形資產(chǎn)32005.01元（商標(biāo)注冊(cè)費(fèi)用的攤余價(jià)值）；（6）遞延資產(chǎn)（略）。2、負(fù)債：清查審計(jì)后負(fù)債總額為67834314.17元。主要是（1）其他應(yīng)付款7758027.44元；（2）長(zhǎng)期借款53750000元；（3）其他長(zhǎng)期負(fù)債5100000元。3、所有者權(quán)益：清查審計(jì)后所有者權(quán)益總額為40739467.65元。主要是（1）實(shí)收資本7500萬元；（2）資本公積35萬元；（3）未分配利潤(rùn)﹣34610532.35元。
2004年3月5日，花拍公司與原昆明市商業(yè)銀行科技支行（現(xiàn)更名為富滇銀行股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱富滇銀行）簽訂借款合同，借款金額為51850000元，期限自2004年3月5日至2009年3月5日?；ㄅ墓居闷淙繌S房、設(shè)備作貸款抵押。該筆借款于當(dāng)日全額發(fā)放，轉(zhuǎn)入花拍公司銀行賬戶。
2004年11月19日，花拍公司獲得云南省財(cái)政廳國(guó)債轉(zhuǎn)貸資金借款190萬元。
（五）當(dāng)事人履行托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》的情況
2005年4月，金某公司正式進(jìn)駐花拍公司，履行托管經(jīng)營(yíng)職責(zé)。在此期間，金某公司制定了相關(guān)的企業(yè)規(guī)章制度，調(diào)整了一些人員和部門，并且和一些企業(yè)簽訂了合作協(xié)議，引進(jìn)了相關(guān)的拍賣技術(shù)和設(shè)備，全面開展了托管經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
根據(jù)雙方的協(xié)議約定，相關(guān)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所受托對(duì)托管經(jīng)營(yíng)的年度進(jìn)行了審計(jì)，當(dāng)事人均提交了以下的《審計(jì)報(bào)告》。
1.2006年2月8日，中和正信會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司云南分公司出具中和正信審字（2006）第5-19號(hào)《審計(jì)報(bào)告》。該審計(jì)報(bào)告是給“昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計(jì)了花拍公司2005年12月31日的資產(chǎn)負(fù)債表及2005年度的利潤(rùn)及利潤(rùn)分配表和現(xiàn)金流量表。審計(jì)報(bào)告同時(shí)說明，會(huì)計(jì)報(bào)表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2005年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2005年度的經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。
其中，11其他應(yīng)付款中欠金某公司托管費(fèi)819774.50元；12長(zhǎng)期借款“昆明市商業(yè)銀行科技支行51850000元，云南省財(cái)政廳國(guó)債轉(zhuǎn)貸資金1900000元”；15財(cái)務(wù)費(fèi)用“利息凈支出277497.55元”。
2.2007年1月21日，亞太中匯會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司云南分所（以下簡(jiǎn)稱亞太中匯事務(wù)所）出具亞太審字（2007）B-H-0019號(hào)《審計(jì)報(bào)告》。該審計(jì)報(bào)告是給“昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計(jì)了花拍公司2006年12月31日的資產(chǎn)負(fù)債表，2006年度的利潤(rùn)表和現(xiàn)金流量表以及財(cái)務(wù)報(bào)表附注。審計(jì)報(bào)告同時(shí)說明，會(huì)計(jì)報(bào)表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2006年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2006年度的經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。
其中，10無形資產(chǎn)將土地使用權(quán)從固定資產(chǎn)調(diào)整到無形資產(chǎn)核算，期末數(shù)為21471699.09元（本期攤銷1689570.77元）；18長(zhǎng)期借款未變；22本期凈利潤(rùn)-7230395.17元，期末未分配利潤(rùn)-47515985.28元；26利息支出（扣除財(cái)政撥付貸款貼息資金）3362578.97元。
3.2008年2月25日，亞太中匯事務(wù)所出具亞太審字（2008）B-J-0129號(hào)《審計(jì)報(bào)告》。該審計(jì)報(bào)告是給“昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計(jì)了花拍公司2007年12月31日的資產(chǎn)負(fù)債表，2007年度的利潤(rùn)表和現(xiàn)金流量表以及財(cái)務(wù)報(bào)表附注。審計(jì)報(bào)告同時(shí)說明，會(huì)計(jì)報(bào)表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2007年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2007年度的經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。
其中，10無形資產(chǎn)（土地使用權(quán)）期末數(shù)為20890144.80元（本期攤銷581554.29元）；17長(zhǎng)期借款未變；21本期凈利潤(rùn)-3979678.81元，期末未分配利潤(rùn)-47720047.55元；25利息支出（扣除財(cái)政撥付貸款貼息資金）3505643.25元。
4.2009年3月13日，亞太中匯事務(wù)所出具亞太審字（2009）B-J-0207號(hào)《審計(jì)報(bào)告》。該審計(jì)報(bào)告是給“昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司全體股東”的，主要審計(jì)了花拍公司2008年12月31日的資產(chǎn)負(fù)債表，2008年度的利潤(rùn)表和現(xiàn)金流量表以及財(cái)務(wù)報(bào)表附注。審計(jì)報(bào)告同時(shí)說明，會(huì)計(jì)報(bào)表是花拍公司編制的，符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》的規(guī)定，在所有重大方面公允反映了花拍公司2008年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2008年度的經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。
其中，9無形資產(chǎn)（土地使用權(quán)）期末數(shù)為20281471.99元（本期減少578094.36元），在無形資產(chǎn)中增加了“非專利技術(shù)”160000元；15長(zhǎng)期借款未變；19、本期凈利潤(rùn)-5844471.14元，期末未分配利潤(rùn)-53565099.67元；22利息支出4616637.15元。
5.2010年1月1日，金某公司出具2009年12月份《會(huì)計(jì)報(bào)表》。2010年4月28日，花拍公司出具2009年12月份《會(huì)計(jì)報(bào)表》；2010年5月10日，花拍公司出具2010年4月份《會(huì)計(jì)報(bào)表》。以上三份《會(huì)計(jì)報(bào)表》均未經(jīng)第三方會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)并出具《審計(jì)報(bào)告》。
（六）當(dāng)事人履行《協(xié)議書》后期情況
從2009年后期開始，雙方就經(jīng)營(yíng)管理和如何托管等相關(guān)問題發(fā)生矛盾，導(dǎo)致金某公司在花拍公司的托管經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到影響。2010年初，雙方的矛盾加深，導(dǎo)致金某公司在花拍公司的托管經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到影響，并且使得2009年的會(huì)計(jì)報(bào)表無法正常進(jìn)行審計(jì)。其后剩下的幾個(gè)月托管經(jīng)營(yíng)期限在雙方矛盾分歧中結(jié)束。2010年4月19日，雙方的托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》履行完畢。
2009年1月9日，金某公司以花拍公司名義向花拍公司各股東發(fā)出《關(guān)于公司5185萬元貸款展期有關(guān)事項(xiàng)的請(qǐng)示報(bào)告》，請(qǐng)求各股東對(duì)該筆貸款的展期等相關(guān)問題作出決定，各股東單位相關(guān)人員簽收。但各股東無明確意見。2010年1月6日至2月20日，金某公司以花拍公司名義再次向公司各股東發(fā)出報(bào)告、請(qǐng)示函等，要求就訴訟等問題作出答復(fù)，并要求召開公司董事會(huì)討論是否歸還部分借款以獲得展期等問題，各股東單位相關(guān)人員簽收，但各股東無明確答復(fù)，也未召開董事會(huì)。
2010年3月11日，花拍公司四名股東召開2010年第三次臨時(shí)股東會(huì)，并作出《股東會(huì)決議》，決定托管經(jīng)營(yíng)期滿后即收回經(jīng)營(yíng)權(quán)，并終止與金某公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)托管合同。金某公司在庭審中表示未收到這份《股東會(huì)決議》。其后，花拍公司又作出多份“決議”，內(nèi)容與《股東會(huì)決議》基本一致。金某公司均表示沒有收到這些“決議”，也不知道“決議”的內(nèi)容。經(jīng)查明，花拍公司寄送這些材料的地址均為花拍公司所在地，當(dāng)時(shí)金某公司已經(jīng)不在花拍公司。此后，在雙方當(dāng)面接觸期間，花拍公司并未將上述文件交給金某公司。
2010年3月18日，雙方簽訂《協(xié)議》，就拍賣市場(chǎng)的財(cái)務(wù)憑證的管理達(dá)成一致意見，將財(cái)務(wù)憑證存放在專門的房間，存放八箱財(cái)務(wù)原始憑證，并且加封封條，雙方共同確認(rèn)中介機(jī)構(gòu)完善后續(xù)工作。2010年12月6日，在云南省昆明市華信公證處（以下簡(jiǎn)稱華信公證處）的公證下，花拍公司將這些財(cái)務(wù)憑證單方啟封。2011年4月18日，在一審法院主持下，雙方委托訴訟代理人對(duì)公證的清單進(jìn)行了核對(duì)和清點(diǎn)，但金某公司陳述不能完全確認(rèn)花拍公司啟封的財(cái)務(wù)憑證是否完整。
另，2007年7月16日，金某公司托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司發(fā)出《通知》（昆國(guó)花字［2007］18號(hào)），說明公司原行政公章已出現(xiàn)磨損，故重新刻制新的防偽公章。該《通知》是發(fā)給“各有關(guān)單位及公司各部門”。2007年7月27日，花拍公司又發(fā)出《通知》給云南省工商行政管理局，對(duì)新公章進(jìn)行備案。
（七）審計(jì)、評(píng)估情況
2012年2月8日，金某公司向一審法院提交《司法審計(jì)鑒定申請(qǐng)書》，請(qǐng)求：1、對(duì)申請(qǐng)人托管經(jīng)營(yíng)期間（2005年4月20日至2010年4月19日）完成減虧、盈利目標(biāo)的事實(shí)作出司法審計(jì)；2、對(duì)申請(qǐng)人托管經(jīng)營(yíng)期間花拍公司品牌效益及有形、無形資產(chǎn)增值部分進(jìn)行鑒定。隨后，一審法院將該申請(qǐng)書送達(dá)給花拍公司。2012年2月26日，花拍公司向一審法院提交《關(guān)于依法駁回金某國(guó)際投資有限公司司法審計(jì)鑒定申請(qǐng)的請(qǐng)求》，認(rèn)為金某公司的申請(qǐng)已經(jīng)過了法定時(shí)限，并且雙方簽訂的《協(xié)議書》的效力尚未認(rèn)定，因此請(qǐng)求駁回金某公司的司法鑒定申請(qǐng)。
2012年2月21日，一審法院認(rèn)為本案在前四個(gè)托管年度的審計(jì)報(bào)告沒有按照《協(xié)議書》約定的時(shí)間進(jìn)行審計(jì)，同時(shí)2009至2010年度未進(jìn)行有效的審計(jì)，有形無形資產(chǎn)增值情況不明，導(dǎo)致整個(gè)托管經(jīng)營(yíng)期間是否完成合同目標(biāo)和增值等情況不清，需經(jīng)過司法審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)評(píng)估予以明確。
2012年2月27日，一審法院就本案是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行司法審計(jì)、評(píng)估事項(xiàng)聽取了雙方當(dāng)事人的意見，并告知雙方?jīng)Q定進(jìn)行司法審計(jì)和評(píng)估的意見。同時(shí)，就花拍公司要求進(jìn)行鑒定的幾個(gè)問題進(jìn)行了口頭答復(fù)。
2012年3月經(jīng)一審法院主持搖珠抽簽確定審計(jì)機(jī)構(gòu)后，雙方當(dāng)事人均對(duì)該審計(jì)機(jī)構(gòu)提出異議，該院決定重新確定審計(jì)機(jī)構(gòu)。經(jīng)多次與雙方當(dāng)事人核對(duì)、質(zhì)證，于2012年7月13日重新確定云南東陸司法鑒定所（以下簡(jiǎn)稱東陸司法鑒定所）為本案審計(jì)、評(píng)估機(jī)構(gòu)。
2012年11月19日，東陸司法鑒定所受一審法院委托，正式進(jìn)場(chǎng)開展審計(jì)評(píng)估工作。根據(jù)委托，其審計(jì)評(píng)估的目的為：1、對(duì)金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司是否扭虧、是否盈利進(jìn)行審計(jì)；2、對(duì)金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值進(jìn)行評(píng)估。在審計(jì)評(píng)估過程中，（1）根據(jù)東陸司法鑒定所的要求，雙方均補(bǔ)充了相關(guān)的單據(jù)、憑證、文件等資料，供審計(jì)評(píng)估使用。（2）東陸司法鑒定所多次向雙方當(dāng)事人提交預(yù)評(píng)估、審計(jì)報(bào)告及相關(guān)說明，雙方當(dāng)事人也作出了回復(fù)。在審計(jì)評(píng)估過程中，審計(jì)評(píng)估結(jié)果反復(fù)較多。（3）2013年3月28日，花拍公司向一審法院提交《關(guān)于增加鑒定范圍的申請(qǐng)書》，提出：（一）按雙方《協(xié)議書》的約定，花拍公司托管期間金某公司完成減虧、營(yíng)利目標(biāo)的事實(shí)應(yīng)以會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)。（二）為了查清案件事實(shí)，公平、公正的審理本案，應(yīng)當(dāng)依法增加鑒定申請(qǐng)人托管期間的凈資產(chǎn)值。該院答復(fù)：應(yīng)當(dāng)相信司法鑒定機(jī)構(gòu)會(huì)依法審計(jì)評(píng)估；而且凈資產(chǎn)值的問題在審計(jì)評(píng)估中應(yīng)當(dāng)會(huì)有涉及。
2016年12月29日，東陸司法鑒定所提交《金某國(guó)際投資有限公司與昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司托管合同糾紛司法鑒定報(bào)告》云東司鑒字（2016）第002號(hào)。2017年1月19日，該鑒定報(bào)告送達(dá)給雙方當(dāng)事人。2017年7月，金某公司提交了《對(duì)司法鑒定報(bào)告的質(zhì)證意見》及其《附件、詳細(xì)說明》和《專家意見》。2017年10月27日，花拍公司提交了《對(duì)司法鑒定報(bào)告的意見》和《專家意見》。2017年10月17日至18日，一審法院第二次開庭，對(duì)司法鑒定報(bào)告進(jìn)行了質(zhì)證，充分聽取了雙方當(dāng)事人對(duì)鑒定報(bào)告的質(zhì)證意見和鑒定人員的說明答復(fù)。
東陸司法鑒定所的主要鑒定意見（《司法鑒定報(bào)告》九）：
（一）對(duì)金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司是否扭虧、是否盈利進(jìn)行審計(jì)。我們以上述“八、鑒定各期的會(huì)計(jì)利潤(rùn)情況”審計(jì)后的凈利潤(rùn)為前提，在不考慮以下“十、爭(zhēng)議事項(xiàng)”的影響下，對(duì)可以明確劃分經(jīng)營(yíng)責(zé)任的事項(xiàng)作出鑒定調(diào)整后，各期盈虧情況的鑒定意見表述如下：
第一年度（2005年4月20日-2006年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-7347967.31元；鑒定調(diào)整金額為-2045198.68元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-9393165.99元。調(diào)整事項(xiàng)及原因詳見附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》、附表九《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表》。
第二年度（2006年4月20日-2007年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5088747.22元；鑒定調(diào)整金額為638847.12元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-4449900.10元。調(diào)整事項(xiàng)及原因詳見附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》、附表九《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表》。
第三年度（2007年4月20日-2008年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-3560627.55元；鑒定調(diào)整金額為758048.11元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2802579.44元。調(diào)整事項(xiàng)及原因詳見附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》、附表九《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表》。
第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-6458500.57元；鑒定調(diào)整金額為4048344.64元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2410155.93元。調(diào)整事項(xiàng)及原因詳見附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》、附表九《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表》。
第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）（1）以2009年度花拍公司報(bào)送稅局的報(bào)表數(shù)為依據(jù)，本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元。詳見附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》。（2）以花拍公司提供的2009年度賬面數(shù)為依據(jù)，本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5598649.23元；鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5598649.23元。詳見附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》。
上述各年度鑒定調(diào)整金額包含托管期間賬面計(jì)入費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬，即經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬已從各相應(yīng)年度的管理費(fèi)用中扣除。
（二）對(duì)金某公司在2005年4月20日至2010年4月20日托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值進(jìn)行評(píng)估。根據(jù)我們的評(píng)估鑒定，金某公司在2005年4月20日至2010年4月19日托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司有形、無形資產(chǎn)的增值為58728574.85元。
經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證和一審法院查證，一、附表八《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)匯總表》，主要為2005年4月20日至2010年4月19日每個(gè)年度（共五個(gè)年度）凈利潤(rùn)數(shù)和鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)數(shù)。二、附表九《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表》，主要是2005年4月20日至2010年4月19日五個(gè)年度中具體調(diào)整鑒定數(shù)額的項(xiàng)目和金額，五個(gè)年度總計(jì)“鑒定調(diào)整金額為-3400041.19元”、“對(duì)利潤(rùn)總額的影響為3400041.19元”。主要項(xiàng)目為“財(cái)務(wù)費(fèi)用”、“管理費(fèi)用”“營(yíng)業(yè)外支出”。三、有形、無形資產(chǎn)的增值部分主要為土地、廠房等。
東陸司法鑒定所列明的爭(zhēng)議事項(xiàng)（《司法鑒定報(bào)告》十）
（一）重大爭(zhēng)議事項(xiàng)
1、富滇銀行貸款5185萬元及云南省財(cái)政廳國(guó)債資金190萬元所產(chǎn)生的利息?；ㄅ墓九c富滇銀行在2004年3月5日簽訂《借款合同》，并于同日收到銀行借款5185萬元，鑒定期間的各年利息合計(jì)20804967.58元。此外，根據(jù)云南省財(cái)政廳2004年8月4日下達(dá)的文件“云財(cái)建（2004）180號(hào)《關(guān)于下達(dá)2004年第一批企業(yè)技術(shù)進(jìn)步和產(chǎn)業(yè)升級(jí)國(guó)債項(xiàng)目資金計(jì)劃的通知》”，花拍公司于2004年11月19日取得云南省財(cái)政廳國(guó)債資金190萬元，鑒定期間的各年利息合計(jì)236300.00元；上述兩筆借款的利息共計(jì)21041267.58元。該事項(xiàng)對(duì)每年度利潤(rùn)的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》。金某公司對(duì)將利息計(jì)入利潤(rùn)扣減持有異議，認(rèn)為不當(dāng)。2、2010年4月30日計(jì)入費(fèi)用的2009年年終獎(jiǎng)金，花拍公司2010年4月106#憑證將2009年年終獎(jiǎng)1650644.50元計(jì)入費(fèi)用。爭(zhēng)議原因：金某公司主張因該事項(xiàng)屬于托管結(jié)束后的費(fèi)用，故從相應(yīng)年度的經(jīng)營(yíng)成果中扣除?；ㄅ墓局鲝?jiān)撃杲K獎(jiǎng)金費(fèi)用發(fā)生時(shí)間、計(jì)算相關(guān)依據(jù)都表明其符合會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，屬于公司正常經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，不應(yīng)從經(jīng)營(yíng)成果中扣除。同時(shí)，花拍公司就該事項(xiàng)提供了以下依據(jù)資料：（1）楊凱迪簽字的《業(yè)務(wù)中心2009年度工作任務(wù)書》；（2）2010年2月12日《關(guān)于預(yù)發(fā)2009年年終獎(jiǎng)金的通知》；（3）楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》，但預(yù)發(fā)明細(xì)表顯示獎(jiǎng)金總計(jì)金額為153000元。該事項(xiàng)對(duì)每年度利潤(rùn)的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》。以上第1-2點(diǎn)所述重大爭(zhēng)議事項(xiàng)影響利潤(rùn)總額即減少利潤(rùn)總額為22691912.08元。
（二）零星爭(zhēng)議事項(xiàng)：
1、托管期間賬面的零星費(fèi)用共計(jì)96288.67元。該零星費(fèi)用對(duì)每年度利潤(rùn)的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》。2、托管期間賬面的仲裁、訴訟等費(fèi)用。鑒定期間賬面反映的仲裁、訴訟等費(fèi)用共計(jì)174954.55元。爭(zhēng)議原因：金某公司主張因托管期內(nèi)所有的訴訟費(fèi)用都屬于托管前花拍公司的經(jīng)營(yíng)行為引起的，故訴訟費(fèi)用應(yīng)全部從相應(yīng)年度的經(jīng)營(yíng)成果中扣除。而根據(jù)雙方提供的鑒定資料，未顯示這些爭(zhēng)議的訴訟費(fèi)用是否由托管前花拍公司的經(jīng)營(yíng)行為引起。該事項(xiàng)對(duì)每年度利潤(rùn)的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》。以上第1-2點(diǎn)所述零星爭(zhēng)議事項(xiàng)影響利潤(rùn)總額為271243.22元。
綜上所述，本案涉及的爭(zhēng)議事項(xiàng)共計(jì)22963155.30元。
經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證和一審法院查證，附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》主要是金某公司托管經(jīng)營(yíng)期間，重大爭(zhēng)議事項(xiàng)對(duì)利潤(rùn)的影響，直接導(dǎo)致金某公司能否完成《協(xié)議書》約定的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)（即減虧和盈利目標(biāo)）。分列如下：
一、重大爭(zhēng)議事項(xiàng)（“﹣”表示減少利潤(rùn)），1、富滇銀行貸款5185萬元及云南省財(cái)政廳國(guó)債資金190萬元所產(chǎn)生的利息，第一年度：-4042886.75元，第二年度：-3789736.75元，第三年度：-4249148.60元，第四年度：-4851705.51元，第五年度：-4107789.97元。2、2010年4月計(jì)入費(fèi)用的2009年年終獎(jiǎng)金，第五年度：-1650644.50元。
二、零星爭(zhēng)議事項(xiàng)（“-”表示減少利潤(rùn)），1、托管期間賬面的零星費(fèi)用，第一年度：-92281.07元，第二年度：-3607.60元，第三年度：-400.00元，第四、第五年度：無。2、托管期間賬面的仲裁、訴訟等費(fèi)用，第一年度：-5200元，第二年度：-92098.00元，第三年度：-76977.98元，第四年度：-678.57元，第五年度：無。
以上“重大爭(zhēng)議事項(xiàng)”和“零星爭(zhēng)議事項(xiàng)”所列出的金額，均已在前面“九、鑒定意見”所表述的五個(gè)年度花拍公司是否扭虧、是否盈利中包含，即五個(gè)托管經(jīng)營(yíng)年度中每個(gè)年度的凈利潤(rùn)中均已包含了上述減少利潤(rùn)的金額。
一審法院歸納雙方當(dāng)事人對(duì)《司法鑒定報(bào)告》的主要意見：
金某公司的主要意見：一、鑒定報(bào)告違反《司法鑒定程序通則》的法律規(guī)定，鑒定程序不合法，應(yīng)當(dāng)重新鑒定；二、鑒定報(bào)告中重大原則性錯(cuò)誤，（一）評(píng)估部分的重大錯(cuò)誤：1、我們根據(jù)鑒定報(bào)告所提出的鑒定思路、數(shù)據(jù)及事實(shí)，得出托管期間有形、無形資產(chǎn)增減值應(yīng)該為7828.82萬元。但是鑒定報(bào)告中的資產(chǎn)增值為5872.86萬元。2、對(duì)托管期間新增加的資產(chǎn)，不但不計(jì)算增值，還惡意評(píng)估為負(fù)資產(chǎn)，致使資產(chǎn)增值部分少算兩千多萬元。（二）審計(jì)部分的重大錯(cuò)誤。1、5185萬元富滇銀行貸款利息及190萬元財(cái)政貸款利息，都屬于托管前形成債務(wù)而產(chǎn)生的，托管方不需要承擔(dān)任何責(zé)任，即無需承擔(dān)該利息，應(yīng)該把該筆費(fèi)用（利息）全部調(diào)整出來。根據(jù)花拍公司在托管時(shí)委托審計(jì)的《云華審會(huì)師字（2005）第110號(hào)》報(bào)告可知：2005年4月20日，花拍公司的賬面貨幣資金為25518238.46元，該貨幣資金數(shù)額中包含托管前花拍公司對(duì)外的應(yīng)付款（包括應(yīng)付賬款、應(yīng)付工資福利費(fèi)、應(yīng)交稅金、工程質(zhì)保金、供購(gòu)雙方的貨款及保證金、代理交易貨款、專項(xiàng)應(yīng)付款等）及股本金。該筆貸款利息21041267.58元應(yīng)當(dāng)從每年度的支出中調(diào)整出來（增加利潤(rùn)）。2、在托管前發(fā)生的對(duì)外投資（投資云花運(yùn)銷公司）所產(chǎn)生的投資損失，托管方不需要承擔(dān)任何責(zé)任，應(yīng)該調(diào)整出托管期間的經(jīng)營(yíng)成果。應(yīng)該調(diào)整剔除的股權(quán)投資形成的損失額合計(jì)846376.90元。三、鑒定報(bào)告中的鑒定方法和計(jì)算存在嚴(yán)重錯(cuò)誤。（一）評(píng)估報(bào)告中的方法和計(jì)算錯(cuò)誤：1、房屋建筑物類，主要是對(duì)“建安總造價(jià)”、“前期費(fèi)用”、“其他費(fèi)用”、“資金成本”、“成新率”等問題提出異議。2、設(shè)備，主要是對(duì)成新率的計(jì)算、評(píng)估方法的選取提出異議。3、土地的評(píng)估方法不明確，評(píng)估值無依據(jù)。4、固定資產(chǎn)評(píng)估思路混亂，方法前后矛盾，資產(chǎn)屬性被隨意改變，評(píng)估基礎(chǔ)數(shù)據(jù)不全，未對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行清查核實(shí)。（二）審計(jì)部分的方法錯(cuò)誤和漏算、錯(cuò)算。1、計(jì)算錯(cuò)誤；2、漏算和前后數(shù)字不符；3、相同情況，處理原則卻不相同；4、根據(jù)鑒定報(bào)告“審計(jì)調(diào)整數(shù)”欄和后面附的“明細(xì)表”進(jìn)行匯總核對(duì)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)明細(xì)表數(shù)據(jù)和鑒定報(bào)告中的數(shù)據(jù)不符。四、對(duì)鑒定報(bào)告存在很多所謂爭(zhēng)議事項(xiàng)的異議。
金某公司最后的意見為，該鑒定報(bào)告不能被采信。
金某公司同時(shí)提交附件《對(duì)司法鑒定報(bào)告質(zhì)證意見的詳細(xì)說明》。
金某公司還提交了《關(guān)于“鑒定國(guó)際投資有限公司與昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司合同糾紛”鑒定報(bào)告專家意見》，主要是在五個(gè)方面：一、5185萬元借款資金利息及190萬元財(cái)政貸款利息歸屬問題，二、資產(chǎn)評(píng)估中扣除新增資產(chǎn)原值1955萬元問題，三、第五年度有兩個(gè)鑒定結(jié)論問題，四、花拍公司2010年4月30日106#會(huì)計(jì)憑證發(fā)放2009年度獎(jiǎng)金計(jì)入托管期間損益的問題，五、對(duì)鑒定報(bào)告的總體意見。
花拍公司的主要意見：一、認(rèn)可《司法鑒定報(bào)告》的真實(shí)性，但認(rèn)為本案中不應(yīng)當(dāng)采用《司法鑒定報(bào)告》。應(yīng)當(dāng)以雙方《協(xié)議書》約定的以公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)表作為金某公司是否完成減虧目標(biāo)的依據(jù)，也是審理本案的依據(jù)。二、有形、無形資產(chǎn)的增值與凈資產(chǎn)值屬于不同的范疇，不能用有形、無形資產(chǎn)的評(píng)估增值代替凈資產(chǎn)值?！秴f(xié)議書》約定的年度收益，是指以公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，乙方完成1462萬元減虧目標(biāo)后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。在減虧目標(biāo)沒有完成，凈資產(chǎn)值逐年減少的情況下，金某公司無權(quán)分配任何年度收益。三、《司法鑒定報(bào)告》未對(duì)2008年4月20日至2010年4月19日期間的增值部分予以明確，評(píng)估結(jié)論不完整。《鑒定報(bào)告》僅對(duì)花拍公司2005年4月20日至2010年4月19日有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值籠統(tǒng)地作出評(píng)估結(jié)論，沒有對(duì)托管期間第四年度、第五年度（即2008年4月20日至2010年4月19日期間）的增值部分予以明確。按照《協(xié)議書》的約定，金某公司在完成經(jīng)營(yíng)目標(biāo)后，第四年才開始分享年度收益。
花拍公司還提交了《專家意見》，主要是在六個(gè)方面：一、關(guān)于貸款的利息；二、關(guān)于經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬；三、關(guān)于2009年度年終獎(jiǎng)；四、關(guān)于訴訟費(fèi)；五、關(guān)于長(zhǎng)期股權(quán)投資帶來的投資收益或損失；六、其他。
2017年7月，一審法院將雙方的書面意見、專家意見提交給了鑒定人。2017年10月，東陸司法鑒定所根據(jù)雙方當(dāng)事人在庭審質(zhì)證中的提問和意見以及雙方的書面意見，提交了《對(duì)當(dāng)事人雙方就〈金某國(guó)際投資有限公司與昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司托管合同糾紛司法鑒定報(bào)告〉意見的回復(fù)意見》，該意見結(jié)合了鑒定人在庭審質(zhì)證中的答復(fù)意見。該《回復(fù)意見》就雙方在庭審質(zhì)證中和書面意見中提出的意見進(jìn)行了回復(fù)?！痘貜?fù)意見》主要為：1、堅(jiān)持《鑒定報(bào)告》的方法、審計(jì)、評(píng)估和結(jié)論是正確的，未作出調(diào)整或修改；2、對(duì)《鑒定報(bào)告》所列出的爭(zhēng)議事項(xiàng)，認(rèn)為在鑒定過程中均征求過雙方意見，但雙方各持己見，不能達(dá)成一致意見，也不能同意鑒定人的意見。鑒定人認(rèn)為爭(zhēng)議事項(xiàng)很難決定，堅(jiān)持由法院決定。
以上雙方就《鑒定報(bào)告》的意見以及《鑒定報(bào)告》所列出的爭(zhēng)議事項(xiàng)、對(duì)《鑒定報(bào)告》的采用等問題，一審法院在理由部分一并論述。
本案主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1、本案的案由；2、《協(xié)議書》是否有效？3、本案是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行司法鑒定？4、托管經(jīng)營(yíng)開始的時(shí)間？5、關(guān)于《協(xié)議書》是否履行完畢的問題？6、金某公司是否完成《協(xié)議書》所約定的托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)？7、金某公司是否應(yīng)當(dāng)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和實(shí)現(xiàn)年度收益分配？8、金某公司是否有權(quán)參與花拍公司有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的分配？9、其他幾個(gè)問題：（1）關(guān)于花拍公司提出追加當(dāng)事人的問題；（2）關(guān)于金某公司更換花拍公司印章的問題；（3）關(guān)于花拍公司擅自啟封雙方共同封存的資料的問題。
一審法院認(rèn)為，本案系國(guó)內(nèi)企業(yè)和香港公司因企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議引發(fā)的合同糾紛，因合同簽訂地、合同履行地、合同標(biāo)的所在地均在內(nèi)地，根據(jù)雙方簽訂的《協(xié)議書》第十二條約定，雙方發(fā)生糾紛由云南省昆明市中級(jí)人民法院裁決。由于本案涉案標(biāo)的較大，法律關(guān)系較為復(fù)雜，在云南省屬于新類型案件，因此，一審法院決定提審?；ㄅ墓揪凸茌爢栴}提出異議，經(jīng)一審法院和本院裁定，本案由一審法院管轄。同時(shí)，由于雙方約定由中國(guó)內(nèi)地法院管轄，因此，本案適用中華人民共和國(guó)法律進(jìn)行審判。
雙方簽訂的《協(xié)議書》對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)均作了約定，并且雙方均按照約定履行了《協(xié)議書》。現(xiàn)該《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢。雙方主要就協(xié)議是否有效、金某公司是否完成協(xié)議約定的五年經(jīng)營(yíng)目標(biāo)、是否應(yīng)當(dāng)取得管理報(bào)酬或是退還已經(jīng)領(lǐng)取的管理報(bào)酬并賠償損失、是否能夠分配資產(chǎn)增值部分等問題發(fā)生爭(zhēng)議，訴至一審法院。金某公司要求花拍公司支付剩余的管理報(bào)酬和分配資產(chǎn)增值部分；花拍公司則反訴要求金某公司退還已經(jīng)領(lǐng)取的管理報(bào)酬，并賠償未完成任務(wù)所造成的損失。就雙方的主要爭(zhēng)議，一審法院兩次公開開庭進(jìn)行了審理，期間多次舉行聽證會(huì)和質(zhì)證，并向有關(guān)單位和個(gè)人進(jìn)行了調(diào)查取證。同時(shí)，根據(jù)金某公司的申請(qǐng)和本案的實(shí)際情況，一審法院委托東陸司法鑒定所進(jìn)行了審計(jì)和評(píng)估。
一、關(guān)于案由問題
本案雙方訴爭(zhēng)的法律關(guān)系屬于合同糾紛的范疇。雙方簽訂的《協(xié)議書》第一條約定：“雙方約定由甲方將本公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)交給乙方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理?！薄秴f(xié)議書》簽訂后，花拍公司即召開了股東會(huì)和董事會(huì)，作出決議將花拍公司交給金某公司負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理。隨后，花拍公司法定代表人出具《授權(quán)委托書》，委托金某公司及其指定人員楊凱迪全權(quán)負(fù)責(zé)花拍公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)。因此，雙方協(xié)議約定形成的應(yīng)該是“企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)托管經(jīng)營(yíng)”，即花拍公司將企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)全權(quán)委托給金某公司及其指定人員楊凱迪經(jīng)營(yíng)管理?！秴f(xié)議書》所指向的標(biāo)的是花拍公司的企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，雙方發(fā)生的糾紛應(yīng)該是“企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)托管經(jīng)營(yíng)合同糾紛”。但“企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)托管經(jīng)營(yíng)合同糾紛”在《民事案件案由規(guī)定》中沒有規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于實(shí)施〈民事案件案由規(guī)定〉的通知》三.1的規(guī)定，案由確定應(yīng)當(dāng)從第四級(jí)案由開始，逐級(jí)向上推，一直到第一級(jí)案由?！捌髽I(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)托管經(jīng)營(yíng)合同糾紛”在案由中沒有具體規(guī)定，本案的案由應(yīng)為“合同糾紛”。
就本案的糾紛爭(zhēng)議實(shí)質(zhì)是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的托管經(jīng)營(yíng)糾紛，它是指，企業(yè)產(chǎn)權(quán)的所有者或其代表，通過簽訂契約的法律形式，在一定時(shí)期內(nèi)將企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給具有較強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理能力，并能承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的另一法人或自然人，進(jìn)行有償經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)行為。這也是現(xiàn)有條件下開展國(guó)企改革的模式之一。其特點(diǎn)是：1、企業(yè)的所有權(quán)不變，包括企業(yè)資產(chǎn)的所有權(quán)不變；2、僅是將企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給相對(duì)方經(jīng)營(yíng)管理；3、有一定的期限；4、有償性，接受托管經(jīng)營(yíng)的一方有取得報(bào)酬的權(quán)利。本案中，根據(jù)《協(xié)議書》和《授權(quán)委托書》的約定，花拍公司將該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)委托給金某公司及其指定人員楊凱迪，在五年的時(shí)間內(nèi)對(duì)花拍公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。金某公司在五年時(shí)間內(nèi)，僅享有花拍公司的企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，花拍公司的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，包括資產(chǎn)所有權(quán)并不發(fā)生變更。《協(xié)議書》的根本目的，是要求金某公司在五年內(nèi)使花拍公司扭虧為盈，實(shí)現(xiàn)企業(yè)盈利和資產(chǎn)增值。而金某公司亦通過托管經(jīng)營(yíng)獲取相應(yīng)的報(bào)酬和利益。
二、關(guān)于《協(xié)議書》是否有效的問題
金某公司認(rèn)為《協(xié)議書》系雙方自愿簽訂，不違反法律規(guī)定，且已經(jīng)履行完畢，因此，《協(xié)議書》是合法有效的。花拍公司認(rèn)為《協(xié)議書》簽訂之前，金某公司代表人楊凱迪偽稱是香港***集團(tuán)的人員，騙取云南省人民政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)、有關(guān)方面和花拍公司的信任，致使上述人員相信金某公司是代表***集團(tuán)或關(guān)聯(lián)公司新紀(jì)元公司來云南進(jìn)行合作，花拍公司因此才與金某公司簽訂《協(xié)議書》?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第五十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益”的合同無效，金某公司屬于該項(xiàng)規(guī)定的以欺詐手段、欺騙花拍公司與其簽訂《協(xié)議書》。另外，金某公司作為香港公司，沒有在內(nèi)地進(jìn)行登記注冊(cè)，而花拍公司是國(guó)有企業(yè)，故金某公司不能托管經(jīng)營(yíng)花拍公司。因此，《協(xié)議書》是無效的。
一審法院認(rèn)為，雙方簽訂的《協(xié)議書》是本案審理的關(guān)鍵部分，《協(xié)議書》所約定的雙方的權(quán)利義務(wù)是本案認(rèn)定事實(shí)的基礎(chǔ)，也是確定雙方訴爭(zhēng)能否成立的基礎(chǔ)。雙方就《協(xié)議書》是否有效意見截然相反。因此，應(yīng)當(dāng)先確認(rèn)《協(xié)議書》是否有效。
（1）關(guān)于金某公司是否有權(quán)與花拍公司簽訂《協(xié)議書》的問題?；ㄅ墓咎岢鼋鹉彻咀鳛樵谙愀圩?cè)成立的公司，其沒有在內(nèi)地工商行政機(jī)關(guān)進(jìn)行登記注冊(cè)，因此，不能實(shí)施民事行為，開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也無權(quán)與花拍公司簽訂《協(xié)議書》。經(jīng)查，1992年10月1日，國(guó)家工商行政管理局發(fā)布了《關(guān)于外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)登記管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》），該《管理辦法》第二條規(guī)定：“根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的主管機(jī)關(guān)（以下簡(jiǎn)稱審批機(jī)關(guān)）批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的外國(guó)企業(yè)，應(yīng)向國(guó)家工商行政管理局或其授權(quán)的地方工商行政管理局（以下簡(jiǎn)稱登記主管機(jī)關(guān)）申請(qǐng)登記注冊(cè)。外國(guó)企業(yè)經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，領(lǐng)取《中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》（以下簡(jiǎn)稱營(yíng)業(yè)執(zhí)照）后，方可開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，外國(guó)企業(yè)不得在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！钡谌龡l規(guī)定：“根據(jù)國(guó)家現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，外國(guó)企業(yè)從事下列生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)辦理登記注冊(cè)：（一）陸上、海洋的石油及其它礦產(chǎn)資源勘探開發(fā)；（二）房屋、土木工程的建造、裝飾或線路、管道、設(shè)備的安裝等工程承包；（三）承包或接受委托經(jīng)營(yíng)管理外商投資企業(yè)；（四）外國(guó)銀行在中國(guó)設(shè)立分行；（五）國(guó)家允許從事的其它生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！钡谑藯l規(guī)定：“香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)從事上述生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，參照本辦法執(zhí)行。”該《管理辦法》第二條、第三條明確規(guī)定了外國(guó)企業(yè)（包括香港企業(yè)）在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律依據(jù)和應(yīng)當(dāng)?shù)怯涀?cè)的范圍，即國(guó)家現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定的五種生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)在工商行政管理局辦理登記注冊(cè)，才能在中國(guó)境內(nèi)開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。首先，金某公司作為在香港登記注冊(cè)的企業(yè)與花拍公司簽訂的《協(xié)議書》，是托管國(guó)內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，是一種委托管理的行為，是以花拍公司的名義開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并不在《管理辦法》第二條、第三條規(guī)定的范圍之內(nèi)，因此，不屬于應(yīng)當(dāng)在國(guó)內(nèi)登記注冊(cè)后才能開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的范圍。其次，該《管理辦法》屬于行政規(guī)章，不屬于我國(guó)《合同法》第五十二條第一款第（五）項(xiàng)規(guī)定的“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定”的情形，不能導(dǎo)致《協(xié)議書》必然無效的后果。再次，該《管理辦法》第十七條規(guī)定：“對(duì)外國(guó)企業(yè)違反本辦法的行為，由登記主管機(jī)關(guān)參照《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其施行細(xì)則的處罰條款進(jìn)行查處。”該條規(guī)定明確了違反該《管理辦法》，由登記主管機(jī)關(guān)進(jìn)行行政處罰，而不是導(dǎo)致合同無效的禁止性規(guī)定。因此，金某公司作為在香港登記注冊(cè)的公司，其具有民事行為能力，能夠與花拍公司簽訂托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》。
（2）關(guān)于金某公司是否有《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第一款第一項(xiàng)所規(guī)定的欺詐行為的問題?；ㄅ墓咎岢鼋鹉彻炯捌浯砣藯顒P迪偽稱是香港***集團(tuán)的人員，騙取云南省人民政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)、有關(guān)方面和花拍公司的信任，致使上述人員相信金某公司是代表***集團(tuán)或其關(guān)聯(lián)公司來云南進(jìn)行合作的，因此，花拍公司才與金某公司簽訂《協(xié)議書》。按照該項(xiàng)規(guī)定，《協(xié)議書》是無效的。一審法院認(rèn)為，第一、《協(xié)議書》開篇即寫明“雙方本著平等互利、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的原則，經(jīng)協(xié)商一致，現(xiàn)就甲方花卉拍賣交易項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)管理等有關(guān)事宜，達(dá)成如下協(xié)議”，雙方當(dāng)事人均在《協(xié)議書》中簽章。審查整個(gè)《協(xié)議書》的條款，并無第三方參與的約定，也無金某公司受***集團(tuán)的委托、指派、或是***集團(tuán)關(guān)聯(lián)公司的委托、指派等約定。因此，就《協(xié)議書》的約定不能證明花拍公司所提出的意見。第二、在雙方提交的證據(jù)中，有2005年1月，花產(chǎn)聯(lián)、花投公司向云南省人民政府提交請(qǐng)示文件，詳細(xì)闡述了與香港***集團(tuán)商談合作經(jīng)營(yíng)云南花卉產(chǎn)業(yè)的事宜，推薦與香港方面的合作。在該請(qǐng)示中提到***集團(tuán)將派其助手楊凱迪前來具體進(jìn)行合作事宜。同時(shí)，在該請(qǐng)示中闡明花產(chǎn)聯(lián)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)在昆明與霍震宇面談確定了相關(guān)合作事宜，得到了霍震宇的認(rèn)可。2005年1月，云南省人民政府批準(zhǔn)了該請(qǐng)示事項(xiàng)，同意與香港***集團(tuán)的花卉合作經(jīng)營(yíng)事宜。因此，與香港***集團(tuán)進(jìn)行花卉經(jīng)營(yíng)合作是花拍公司的主管部門花產(chǎn)聯(lián)和花投公司提出的，且是在正式文件中闡明的。第三、在花產(chǎn)聯(lián)的請(qǐng)示文件中提出“我方已和霍震宇先生就雙方長(zhǎng)期合作開發(fā)云南花卉產(chǎn)業(yè)達(dá)成了一致共識(shí)。目前作為第一步，霍先生將委托香港金某公司和我方合作經(jīng)營(yíng)投資公司”。在花投公司的請(qǐng)示文件中提出“為切實(shí)加快合作的實(shí)際進(jìn)程，回避香港商界政界對(duì)霍氏集團(tuán)動(dòng)向的關(guān)注，霍震宇先生授權(quán)其助手楊凱迪女士任董事長(zhǎng)的香港金某國(guó)際投資有限公司全權(quán)負(fù)責(zé)與投資公司合作”。這兩份文件均明確提出，是花產(chǎn)聯(lián)和花投公司與霍震宇商談確定金某公司具體負(fù)責(zé)花卉經(jīng)營(yíng)的合作事宜。第四、花拍公司提交兩份證據(jù)，一份是有霍震宇簽名的致花投公司董事長(zhǎng)施天駿的傳真件，日期為2005年9月14日，表明霍震宇不愿擔(dān)任花投公司董事一職，并要求辭去董事職務(wù)。一份為陳松所作的電話記錄，記錄日期為2008年2月20日，通話對(duì)象為霍震宇，一是表明沒有擔(dān)任過“你們公司的董事”，二是表明“楊凱迪小姐不代表我，她完全屬于她個(gè)人”?；ㄅ墓疽源俗C明金某公司或楊凱迪不能代表霍震宇或***集團(tuán)，金某公司構(gòu)成欺詐。金某公司對(duì)該兩份證據(jù)的三性不予認(rèn)定，并認(rèn)為不能證明花拍公司的主張。一審法院認(rèn)為，首先，這兩份證據(jù)的真實(shí)性無法確認(rèn)，包括內(nèi)容和霍震宇的簽名的真實(shí)性均無法確認(rèn)。花拍公司在質(zhì)證中提出對(duì)霍震宇的簽名進(jìn)行鑒定，對(duì)傳真件和電話記錄向霍震宇求證。但花拍公司既無法提供霍震宇的真實(shí)簽名原件以供鑒定，也無法提供其他證據(jù)以證明傳真件和電話記錄的真實(shí)性，因此，一審法院當(dāng)庭向花拍公司說明不予支持花拍公司的申請(qǐng)。
綜上，花拍公司提出雙方簽訂的《協(xié)議書》無效的兩點(diǎn)理由：金某公司沒有在內(nèi)地注冊(cè)、不能開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和金某公司偽稱是***集團(tuán)的人員、受霍震宇委托是欺詐行為的主張均不能成立。在金某公司托管經(jīng)營(yíng)花拍公司期間，花拍公司的相關(guān)人員仍然在公司擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。目前無任何證據(jù)表明，花拍公司在金某公司長(zhǎng)達(dá)五年的托管經(jīng)營(yíng)期間，向金某公司或主管部門、有關(guān)方面提出過金某存在欺詐行為、《協(xié)議書》無效的主張，也未提出過修改《協(xié)議書》或終止《協(xié)議書》履行的主張。因此，在《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢的情況下，花拍公司提出上述主張，并認(rèn)為《協(xié)議書》無效的理由和主張不予支持。《協(xié)議書》是雙方自愿簽訂的，不違反我國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定，是合法有效的。
三、關(guān)于是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行司法鑒定的問題
2012年2月8日，金某公司向一審法院提交《司法審計(jì)鑒定申請(qǐng)書》，請(qǐng)求：1、對(duì)申請(qǐng)人托管經(jīng)營(yíng)期間（2005年4月20日至2010年4月19日）完成減虧、盈利目標(biāo)的事實(shí)作出司法審計(jì)；2、對(duì)申請(qǐng)人托管經(jīng)營(yíng)期間花拍公司品牌效益及有形、無形資產(chǎn)增值部分進(jìn)行鑒定。隨后，一審法院將該申請(qǐng)書送達(dá)給花拍公司。2012年2月26日，花拍公司向一審法院提交《關(guān)于依法駁回金某國(guó)際投資有限公司司法審計(jì)鑒定申請(qǐng)的請(qǐng)求》，認(rèn)為金某公司的申請(qǐng)已經(jīng)過了法定時(shí)限，并且雙方簽訂的《協(xié)議書》的效力尚未認(rèn)定，因此請(qǐng)求駁回金某公司的司法鑒定申請(qǐng)。同時(shí)，花拍公司認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有的審計(jì)報(bào)告和花拍公司委托進(jìn)行的審計(jì)，已經(jīng)可以得出金某公司沒有完成經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的結(jié)論，因此，無須進(jìn)行鑒定。
對(duì)于是否需要進(jìn)行司法鑒定，雙方爭(zhēng)議很大。一審法院認(rèn)為，（一）雙方對(duì)于金某公司是否完成《協(xié)議書》約定的五年經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，意見截然相反，爭(zhēng)議很大。（二）金某公司申請(qǐng)司法鑒定的時(shí)間是在庭審期間，只是庭審法庭調(diào)查第一階段結(jié)束，整個(gè)法庭調(diào)查還沒有結(jié)束。《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第七十六條第一款規(guī)定“當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題向人民法院申請(qǐng)鑒定”。因此，金某公司有權(quán)提出鑒定申請(qǐng)。（三）雙方當(dāng)事人均提交了相關(guān)的審計(jì)報(bào)告和會(huì)計(jì)報(bào)表。雙方均提交了相同的前四年的第三方審計(jì)報(bào)告。第五年因雙方發(fā)生糾紛，金某公司只提交了一份會(huì)計(jì)報(bào)表，沒有第三方審計(jì)報(bào)告。花拍公司提交了2009年12月會(huì)計(jì)報(bào)表，2010年4月會(huì)計(jì)報(bào)表，未經(jīng)過第三方審計(jì)。因此，雙方提交的審計(jì)報(bào)告和會(huì)計(jì)報(bào)表均不能完整的說明金某公司五年托管經(jīng)營(yíng)的情況。（四）雙方提交的相同的審計(jì)報(bào)告，其審計(jì)日期均是當(dāng)年的12月31日，而《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)是否完成的考核年度是當(dāng)年的4月20日至次年的4月19日。前四年的審計(jì)日期和《協(xié)議書》約定的時(shí)間均不一致，因此，這些審計(jì)報(bào)告同樣不能完整的說明金某公司在每一年度是否完成該年度的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。（五）對(duì)于花拍公司有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的增值情況也是本案審理的重點(diǎn)之一，在已有的審計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)報(bào)表和其他證據(jù)中均不能完整的反映出來。因此，一審法院認(rèn)為需要通過司法鑒定對(duì)金某公司是否完成五年托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)以及花拍公司資產(chǎn)增值情況予以確定，以利于公正審理本案。
另外，花拍公司在鑒定期間申請(qǐng)?jiān)黾予b定“申請(qǐng)人托管期間的凈資產(chǎn)值”。其主要理由是《協(xié)議書》第四條約定的年度收益分配是按照金某公司完成1462萬元減虧目標(biāo)后所增加的凈資產(chǎn)值部分，故申請(qǐng)審計(jì)鑒定凈資產(chǎn)值。一審法院認(rèn)為，《協(xié)議書》第四條所約定“凈資產(chǎn)值”是指完成1462萬元減虧目標(biāo)后的凈資產(chǎn)值，這是有所特指的，第四條約定所指的凈資產(chǎn)值主要是指1462萬元減虧目標(biāo)實(shí)現(xiàn)后的盈利部分，該盈利部分的審計(jì)鑒定已經(jīng)包含在鑒定審計(jì)的范圍之內(nèi)。
四、關(guān)于金某公司何時(shí)開始托管經(jīng)營(yíng)花拍公司的問題
根據(jù)審理確認(rèn)，（一）雙方于2005年2月28日簽訂托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》。2005年4月1日，花拍公司作出《2005年臨時(shí)董事會(huì)決議》，其中“三是同意聘任楊凱迪擔(dān)任總經(jīng)理”；2005年4月8日，花拍公司作出《臨時(shí)股東會(huì)決議》，其中四為同意花拍公司按《協(xié)議書》履行各項(xiàng)業(yè)務(wù)和行使各項(xiàng)權(quán)利。2005年4月8日，花拍公司出具《授權(quán)委托書》，委托金某公司及其指定人員楊凱迪全權(quán)負(fù)責(zé)花拍公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)；委托期限自2005年4月8日至2010年4月7日止。2005年5月24日，花拍公司又出具一份《授權(quán)委托書》，內(nèi)容與2005年4月8日的《授權(quán)委托書》相同，委托期限為2005年5月24日至2010年4月19日止。以上兩份《授權(quán)委托書》均有花拍公司蓋章、法定代表人施天駿簽名。（二）雙方簽訂的《協(xié)議書》第二條約定：乙方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理的期限為五年，自花拍公司和金某公司交接經(jīng)營(yíng)管理權(quán)之日起計(jì)算。第三條約定第一年度從2005年4月20日至2006年4月19日，以后每年度從次年的4月20日開始。綜合以上的幾個(gè)時(shí)間，一審法院認(rèn)為《協(xié)議書》第三條所約定的第一年度開始的時(shí)間2005年4月20日應(yīng)當(dāng)是雙方開始履行協(xié)議的時(shí)間，也是計(jì)算托管經(jīng)營(yíng)財(cái)務(wù)年度的時(shí)間。因此，一審法院確認(rèn)金某公司自2005年4月20日開始托管經(jīng)營(yíng)花拍公司，至2010年4月19日止。同時(shí)，一審法院委托東陸司法鑒定所審計(jì)、鑒定的時(shí)間也是2005年4月20日至2010年4月19日。
五、關(guān)于《協(xié)議書》是否履行完畢的問題
對(duì)此問題雙方存在爭(zhēng)議。金某公司認(rèn)為《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢；花拍公司則認(rèn)為金某公司提前離開花拍公司，并且未移交相關(guān)手續(xù)，故《協(xié)議書》未履行完畢。一審法院認(rèn)為，《協(xié)議書》第二條約定，金某公司托管經(jīng)營(yíng)的期限是五年?！秴f(xié)議書》第三條第1項(xiàng)約定，第一年度自2005年4月20日開始，《協(xié)議書》履行期限自2005年4月20日開始。以此推算，《協(xié)議書》約定的履行完畢時(shí)間應(yīng)該是2010年4月19日。庭審查明，2009年底開始，雙方就經(jīng)營(yíng)管理等諸多問題發(fā)生爭(zhēng)議，其后糾紛不斷。2010年3月11日，花拍公司四名股東召開2010年第三次臨時(shí)股東會(huì)，決定期滿后收回花拍公司經(jīng)營(yíng)權(quán)。2010年3月18日，雙方簽訂《協(xié)議》，將花拍公司五年托管期間相關(guān)財(cái)務(wù)憑證和文件等資料進(jìn)行封存。由此，在《協(xié)議書》履行的最后時(shí)段，由于雙方發(fā)生糾紛，導(dǎo)致相關(guān)的移交手續(xù)未能順利進(jìn)行，并封存了相關(guān)的資料。因此，《協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢，花拍公司關(guān)于金某公司提前離開花拍公司，導(dǎo)致《協(xié)議書》沒有履行完畢的意見不能成立。
六、關(guān)于金某公司是否完成《協(xié)議書》所約定的五年托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的問題
（一）《協(xié)議書》第三條經(jīng)營(yíng)目標(biāo)約定：鑒于甲方的長(zhǎng)期虧損狀況，雙方以甲方2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表的虧損額1462萬元為基數(shù)確定乙方的經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)：1、第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧30%。2、第二年度（2006年4月20日至2007年4月19日），在2004年度虧損1462萬元基礎(chǔ)上減虧30%。3、第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧40%。4、第四年度起在減虧持平的基礎(chǔ)上開始實(shí)現(xiàn)年度收益。5、以上減虧目標(biāo)，以公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，在本協(xié)議頭三個(gè)年度內(nèi)可以平均計(jì)算，乙方履行以上條款時(shí)間與年度會(huì)計(jì)報(bào)表不一致的，以年度會(huì)計(jì)報(bào)表對(duì)照乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)月份平均計(jì)算。本協(xié)議以上條款中的‘減虧’，是指在甲方2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表1462萬元虧損額基數(shù)上所減虧的數(shù)額。甲方2004年度以前的虧損或累計(jì)虧損并不包括在本協(xié)議內(nèi)。對(duì)于該條約定，一審法院認(rèn)為，第一，該條約定清晰、明確，對(duì)金某公司托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)作出了明確的約定，沒有歧義。第二，根據(jù)該條約定，金某公司在前三個(gè)經(jīng)營(yíng)年度主要是減虧，減虧的基數(shù)是2004的虧損額1462萬元。這里需要注意幾點(diǎn)：一是減虧的基數(shù)只包括2004年度被告會(huì)計(jì)報(bào)表所指的虧損額1462萬元，對(duì)之前的虧損不計(jì)算在內(nèi)；二是減虧目標(biāo)在頭三個(gè)年度可以平均計(jì)算，即不一定按《協(xié)議書》約定的30%、30%、40%來計(jì)算，可以用三個(gè)年度的平均值來計(jì)算是否完成減虧目標(biāo)。三是金某公司減虧目標(biāo)的確定應(yīng)當(dāng)是根據(jù)《協(xié)議書》確認(rèn)的虧損額1462萬元為基數(shù)，按《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營(yíng)的前三個(gè)年度來平均計(jì)算，即每個(gè)年度都應(yīng)當(dāng)按照1462萬元的30%、30%、40%來計(jì)算，到第三個(gè)年度結(jié)束時(shí)，1462萬元虧損額應(yīng)當(dāng)減虧完畢。也就是說，金某公司應(yīng)當(dāng)用前三個(gè)年度托管經(jīng)營(yíng)的盈利最終將1462萬元的虧損抵消完畢。
因此，根據(jù)該條約定，金某公司托管經(jīng)營(yíng)開始時(shí)花拍公司的虧損額是1462萬元，即-1462萬元。金某公司托管經(jīng)營(yíng)的減虧數(shù)額如下：
1.金某公司第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日）的減虧目標(biāo)為4386000元（146××××0×30%），即實(shí)現(xiàn)盈利在4386000元以上；到第一年度結(jié)束（2006年4月19日）花拍公司賬面留有虧損額不超過-10234000元（-14620000-4386000）。
2.金某公司第二年度（2006年4月20日至2007年4月19日）的減虧目標(biāo)為4386000元（146××××0×30%），即實(shí)現(xiàn)盈利在4386000元以上；到第二年度結(jié)束（2007年4月19日）花拍公司賬面留有虧損額不超過-5848000元（-10234000-4386000）。
3.金某公司第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日）的減虧目標(biāo)為5848000元（146××××0×40%），即實(shí)現(xiàn)盈利在5848000元以上。
至此，按照《協(xié)議書》約定，頭三個(gè)托管經(jīng)營(yíng)年度結(jié)束時(shí)（至2008年4月19日），花拍公司賬面虧損額應(yīng)當(dāng)持平，即1462萬元虧損額減虧完畢（4386000+4386000+5848000）。
4.第四年度起在減虧持平的基礎(chǔ)上開始實(shí)現(xiàn)年度收益。
（二）東陸司法鑒定所的《司法鑒定報(bào)告》就是否完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)進(jìn)行審計(jì)后所得出的結(jié)論注明存在“重大爭(zhēng)議事項(xiàng)”，導(dǎo)致雙方有不同的解讀。雙方對(duì)《司法鑒定報(bào)告》的真實(shí)性、合法性沒有異議，對(duì)關(guān)聯(lián)性則有不同的意見。
《司法鑒定報(bào)告》“九”列明金某公司托管經(jīng)營(yíng)五個(gè)年度的盈虧情況為：第一年度（2005年4月20日-2006年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-7347967.31元；鑒定調(diào)整金額為-2045198.68元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-9393165.99元。第二年度（2006年4月20日-2007年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5088747.22元；鑒定調(diào)整金額為638847.12元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-4449900.10元。第三年度（2007年4月20日-2008年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-3560627.55元；鑒定調(diào)整金額為758048.11元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2802579.44元。第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-6458500.57元；鑒定調(diào)整金額為4048344.64元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2410155.93元。第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）（1）以2009年度花拍公司報(bào)送稅局的報(bào)表數(shù)為依據(jù)，本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元。
以上五個(gè)年度的托管經(jīng)營(yíng)調(diào)整后的凈利潤(rùn)均為負(fù)數(shù)，即均是虧損的。但《司法鑒定報(bào)告》對(duì)上述調(diào)整后的凈利潤(rùn)進(jìn)行了特別說明：1、在不考慮“十、爭(zhēng)議事項(xiàng)”的影響下，作出的盈虧表述。2、五個(gè)年度總計(jì)“鑒定調(diào)整金額為-3400041.19元”、“對(duì)利潤(rùn)總額的影響為3400041.19元”。主要項(xiàng)目為“財(cái)務(wù)費(fèi)用”、“管理費(fèi)用”“營(yíng)業(yè)外支出”。3、《司法鑒定報(bào)告》“十、重大爭(zhēng)議事項(xiàng)”，（1）富滇銀行貸款5185萬元及云南省財(cái)政廳國(guó)債資金190萬元所產(chǎn)生的利息。上述兩筆借款的利息共計(jì)21041267.58元。該事項(xiàng)對(duì)每年度利潤(rùn)的影響金額詳見附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》。（2）2010年4月30日計(jì)入費(fèi)用的2009年年終獎(jiǎng)金1650644.50元，該筆獎(jiǎng)金是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用雙方存在重大爭(zhēng)議。4、《司法鑒定報(bào)告》“十、零星爭(zhēng)議事項(xiàng)”，（1）托管期間賬面的零星費(fèi)用共計(jì)96288.67元。（2）托管期間賬面的仲裁、訴訟等費(fèi)用。鑒定期間賬面反映的仲裁、訴訟等費(fèi)用共計(jì)174954.55元。
（三）《司法鑒定報(bào)告》送達(dá)給雙方當(dāng)事人后，雙方對(duì)該鑒定報(bào)告意見較大，在庭審中雙方意見分歧很大。第二次庭審中，鑒定人到庭就有關(guān)鑒定問題進(jìn)行了說明，并接受了當(dāng)事人的質(zhì)詢。庭審結(jié)束后，鑒定人出具了書面的《回復(fù)意見》。
綜合雙方當(dāng)事人的意見和審理情況，對(duì)《鑒定報(bào)告》“九”的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、對(duì)托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財(cái)政貸款190萬元利息是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題；2、2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎(jiǎng)金是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題；3、各項(xiàng)零星費(fèi)用是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題。
以上主要問題直接關(guān)系到金某公司是否完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，是否應(yīng)當(dāng)分配托管經(jīng)營(yíng)期間資產(chǎn)增值部分和是否應(yīng)當(dāng)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬的問題。
1、對(duì)托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財(cái)政貸款190萬元利息是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題?！端痉ㄨb定報(bào)告》“十、爭(zhēng)議事項(xiàng)”說明：“在鑒定過程中，由于雙方對(duì)托管簽訂的《協(xié)議書》內(nèi)容理解不一致，對(duì)計(jì)算成果時(shí)是否應(yīng)該包含或剔除以下事項(xiàng)存在較大爭(zhēng)議，而《協(xié)議書》對(duì)此亦未作出明確的約定，導(dǎo)致雙方對(duì)經(jīng)營(yíng)責(zé)任及經(jīng)營(yíng)成果的認(rèn)定存在爭(zhēng)議，考慮其特殊性和重要性，故我們將這一類爭(zhēng)議事項(xiàng)進(jìn)行統(tǒng)一匯總。詳見附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》”該報(bào)告所說的主要爭(zhēng)議事項(xiàng)即包括意見1的問題。鑒定人針對(duì)雙方的意見所出具的《回復(fù)意見》中亦提出“懇請(qǐng)法院對(duì)5185萬元富滇銀行借款利息及190萬元財(cái)政借款利息的責(zé)任歸屬給予裁定?！?/div>
2004年3月5日，花拍公司與富滇銀行簽訂《借款合同》，并于當(dāng)日收到銀行借款5185萬元。2004年11月19日花拍公司獲得云南省財(cái)政廳國(guó)債資金190萬元。銀行貸款在鑒定期間的各年利息合計(jì)為20804967.58元；財(cái)政借款在鑒定期間的各年利息合計(jì)為236300元。兩項(xiàng)合計(jì)為21041267.58元。該兩項(xiàng)利息和2009年度年終獎(jiǎng)金以及零星費(fèi)用是否計(jì)入減扣利潤(rùn)將直接導(dǎo)致金某公司是否完成《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，故該報(bào)告將此列為重大爭(zhēng)議事項(xiàng)，請(qǐng)法院裁定。
2、《司法鑒定報(bào)告》在陳述“重大爭(zhēng)議”時(shí)，將重大爭(zhēng)議事項(xiàng)對(duì)每年度利潤(rùn)的影響金額列入附表七《托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度爭(zhēng)議事項(xiàng)匯總表》。該表所列“重大爭(zhēng)議事項(xiàng)”和“零星爭(zhēng)議事項(xiàng)”對(duì)托管經(jīng)營(yíng)期間利潤(rùn)的影響分列如下：
（1）“重大爭(zhēng)議事項(xiàng)”：
富滇銀行貸款5185萬元及云南省財(cái)政廳國(guó)債資金190萬元所產(chǎn)生的利息：第一年度，-4042886.75元；第二年度，-3789736.75元；第三年度，-4249148.60元；第四年度。-4851705.60元；第五年度，-4107789.97元。2010年4月計(jì)入費(fèi)用的2009年年終獎(jiǎng)金：-1650644.50元。第五年度實(shí)際影響利潤(rùn)的總數(shù)為：-4107789.97+-1650644.50=-5758434.47元。
（2）“零星爭(zhēng)議事項(xiàng)”：
托管期間賬面的零星費(fèi)用：第一年度，-92281.07元；第二年度，-3607.60元；第三年度，-400元；第四年度和第五年度，無。
托管期間賬面的仲裁、訴訟費(fèi)用：第一年度，-5200元；第二年度，-92098元；第三年度，-76977.98元；第四年度，-678.57元；第五年度，無。
（3）以上各項(xiàng)影響托管期間利潤(rùn)的金額為（“+”表示增加利潤(rùn)，“-”表示減少利潤(rùn)）：
第一年度，-4140367.82元［-4042886.75元（利息）+-92281.07元（零星費(fèi)用）+-5200元（仲裁訴訟費(fèi)用）］；
第二年度，-3885442.35元［-3789736.75元（利息）+-3607.60元（零星費(fèi)用）+-92098元（仲裁訴訟費(fèi)用）］；
第三年度，-4326526.58元［-4249148.60元+零星費(fèi)用-400元+仲裁訴訟費(fèi)用-76977.98元］；
第四年度，-4852384.08元［-4851705.51元（利息）+-678.57元（仲裁訴訟費(fèi)用）］；
第五年度，-5758434.47元［-4107789.97元（利息）+-1650644.50元（2010年4月計(jì)入費(fèi)用的2009年年終獎(jiǎng)金）］。
（四）對(duì)《鑒定報(bào)告》的重大爭(zhēng)議事項(xiàng)如何評(píng)判：1、對(duì)托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財(cái)政借款190萬元所產(chǎn)生的五年托管期間的利息是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題；2、2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎(jiǎng)金是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題；3、各項(xiàng)零星爭(zhēng)議事項(xiàng)是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題。
1、對(duì)托管之前花拍公司向富滇銀行貸款5185萬元和財(cái)政貸款190萬元利息是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管費(fèi)用，減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題。
首先，2004年3月5日，花拍公司與富滇銀行簽訂了《借款合同》，借款5185萬元，用途為“固定資產(chǎn)”，借期為5年（2004年3月5日至2009年3月5日）；花拍公司用公司的廠房、機(jī)器設(shè)備等作抵押。借款5185萬元于簽訂《借款合同》當(dāng)日進(jìn)入到花拍公司的賬戶。該筆商業(yè)借款發(fā)生在托管經(jīng)營(yíng)一年多之前。2004年11月19日，花拍公司獲得云南省財(cái)政廳國(guó)債資金借款190萬元，該借款是根據(jù)云南省財(cái)政廳2004年8月4日下達(dá)的文件“云財(cái)建（2004）180號(hào)《關(guān)于下達(dá)2004年第一批企業(yè)技術(shù)進(jìn)步和產(chǎn)業(yè)升級(jí)國(guó)債項(xiàng)目資金計(jì)劃的通知》”下發(fā)的，主要用于企業(yè)產(chǎn)業(yè)升級(jí)，屬于財(cái)政借款。該兩筆借款發(fā)生和進(jìn)入花拍公司賬戶的時(shí)間均在金某公司托管經(jīng)營(yíng)之前。
第二，《協(xié)議書》未約定該兩筆借款的問題，也未約定該兩筆借款的利息應(yīng)當(dāng)如何處理?！秴f(xié)議書》第六條4約定：“在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由乙方按章程規(guī)定報(bào)董事會(huì)處理。若因此而影響乙方經(jīng)營(yíng)管理造成損失的，乙方可視損失大小相應(yīng)減少減虧數(shù)額或者應(yīng)支付的收益?！睂徖聿槊?，2009年1月9日，金某公司以花拍公司名義向花拍公司各股東發(fā)出《關(guān)于公司5185萬元貸款展期有關(guān)事項(xiàng)的請(qǐng)示報(bào)告》，請(qǐng)求各股東對(duì)該筆貸款歸還部分以獲得銀行展期以及歸還資金如何籌集等相關(guān)問題作出決定，各股東單位相關(guān)人員簽收。但各股東無明確意見。2010年1月6日至2月20日，金某公司以花拍公司名義再次向公司各股東發(fā)出報(bào)告、請(qǐng)示函等，要求就訴訟等問題作出答復(fù)，并要求召開公司董事會(huì)討論是否歸還部分借款以獲得展期等問題，各股東單位相關(guān)人員簽收，但各股東無明確答復(fù)，也未召開董事會(huì)作出決定。這一情況表明，金某公司已經(jīng)按照該條約定，報(bào)請(qǐng)公司各股東召開董事會(huì)討論決定5185萬元貸款的問題，但各股東未予明確答復(fù)，也未召開董事會(huì)。因此，花拍公司應(yīng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。
第三，由花拍公司委托華審事務(wù)所于2005年5月31日出具的《清產(chǎn)核資專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》，審計(jì)截止日期為2005年4月30日。其中，審計(jì)結(jié)果“2資產(chǎn)（1）流動(dòng)資產(chǎn)為29324595.26元，主要為現(xiàn)金91657.76元，銀行存款25424655.08元，其他應(yīng)收款3388196.67元等；”該《清產(chǎn)核資專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》雙方均作為證據(jù)提交。該報(bào)告說明金某公司托管經(jīng)營(yíng)時(shí)的公司資產(chǎn)、欠債、現(xiàn)金等情況。該報(bào)告列出花拍公司有長(zhǎng)期借款5375萬元，應(yīng)當(dāng)是包含5185萬元銀行貸款和190萬元財(cái)政借款。但在銀行存款中未列明是否有銀行貸款和財(cái)政借款，僅能認(rèn)為是企業(yè)賬戶中的流動(dòng)資金，無法確認(rèn)該兩筆借款是否用完或者剩余多少?；ㄅ墓疚磳?duì)該兩筆借款作專門的賬戶列明。
第四，由金某公司在托管經(jīng)營(yíng)前四個(gè)年度所作第三方審計(jì)機(jī)構(gòu)的審計(jì)報(bào)告中，同樣只在賬面列出該兩筆借款的存在，但未列出或說明該兩筆借款的使用情況。
第五，庭審中查明，金某公司在托管期間銀行貸款利息歸還至2009年10月以前。
一審法院認(rèn)為，一是對(duì)該兩筆借款及其利息的承擔(dān)問題雙方未在《協(xié)議書》進(jìn)行過約定或說明；在托管開始時(shí)的審計(jì)報(bào)告中僅列為長(zhǎng)期借款，未說明借款的使用情況。在五年的托管經(jīng)營(yíng)期間雙方也未進(jìn)行過新的約定。同時(shí)，根據(jù)《協(xié)議書》第六條4約定：“在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由乙方按章程規(guī)定報(bào)董事會(huì)處理?！蓖彺_認(rèn)，金某公司就銀行貸款問題報(bào)告過花拍公司各股東要求進(jìn)行處理，花拍公司各股東未明確答復(fù)，也未召開董事會(huì)作出決定。因此，花拍公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
二是《司法鑒定報(bào)告》列明，花拍公司2005年4月20日的賬面貨幣資金為25518238.46元，其中主要是銀行存款25424655.08元，對(duì)此，雙方均無爭(zhēng)議。但是這25518238.46元中是否含有該兩筆銀行借款？如有，有多少是5185萬元銀行借款？有多少是190萬元財(cái)政借款？有多少是企業(yè)的經(jīng)營(yíng)款項(xiàng)？有多少是與其他企業(yè)的往來款項(xiàng)？等等。《司法鑒定報(bào)告》和托管經(jīng)營(yíng)開始時(shí)的審計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)報(bào)表均未說明，鑒定人亦表示根據(jù)現(xiàn)有的財(cái)務(wù)資料無法分清上述項(xiàng)目。但有一點(diǎn)可以肯定，金某公司開始托管經(jīng)營(yíng)時(shí)，5185萬元銀行借款和190萬元財(cái)政借款已經(jīng)不是原來的情況，且對(duì)該兩筆借款在托管經(jīng)營(yíng)開始前是怎么用的？是否有剩余？如有，還剩多少？雙方之間無任何說明和約定。金某公司在托管經(jīng)營(yíng)時(shí)用了多少銀行借款？用于什么地方？《司法鑒定報(bào)告》也無法進(jìn)行鑒定說明，花拍公司也未舉證說明。因此，在無法證明金某公司在托管經(jīng)營(yíng)期間是否使用該兩筆借款且金某公司已經(jīng)就銀行貸款的問題報(bào)告了花拍公司各股東，各股東未予明確答復(fù)的情況下，要求金某公司承擔(dān)該兩筆借款的利息，并在金某公司托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)中予以扣減，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?/div>
同時(shí)，該兩筆借款前三年的利息總計(jì)有12081772.10元，已經(jīng)接近減虧目標(biāo)1462萬元，等于金某公司的減虧目標(biāo)是在幫花拍公司還貸款利息，但1462萬元虧損是花拍公司經(jīng)營(yíng)虧損，并非指兩筆借款利息。因此，要求金某公司承擔(dān)兩筆借款利息是不合理的，也與合同減虧目的不一致。
三是雙方之間所建立的是企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)托管經(jīng)營(yíng)的法律關(guān)系，其本質(zhì)上是委托法律關(guān)系。花拍公司作為托管經(jīng)營(yíng)的委托者，金某公司作為受托者，雙方既未在《協(xié)議書》中對(duì)該兩筆借款作出任何約定，也無證據(jù)證明金某公司在托管經(jīng)營(yíng)期間將該兩筆借款用于其自己或者挪作他用。因此，在《協(xié)議書》沒有約定的情況下，將借款利息算在金某公司托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)中扣減，顯然也是不妥當(dāng)?shù)摹?/div>
四是《協(xié)議書》第六條4約定：“在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由乙方按章程規(guī)定報(bào)董事會(huì)處理。若因此而影響乙方經(jīng)營(yíng)管理造成損失的，乙方可視損失大小相應(yīng)減少減虧數(shù)額或者應(yīng)支付的收益?！备鶕?jù)該款約定，在金某公司已經(jīng)將銀行貸款的問題報(bào)告給花拍公司各股東、花拍公司各股東未予明確答復(fù)的情況下，花拍公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。該兩筆借款利息不應(yīng)當(dāng)計(jì)入金某公司托管經(jīng)營(yíng)的利潤(rùn)中。
因此，5185萬元的富滇銀行借款和190萬元的省財(cái)政借款所產(chǎn)生的利息，不應(yīng)計(jì)入金某公司的托管利潤(rùn)，不能以此利息扣減金某公司的利潤(rùn)。
2、2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎(jiǎng)金是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管利潤(rùn)，減扣托管利潤(rùn)的問題。2010年4月30日，在《協(xié)議書》履行完畢后，花拍公司發(fā)放了2009年度年終獎(jiǎng)金共計(jì)1650644.50元?！端痉ㄨb定報(bào)告》將其列為重大爭(zhēng)議事項(xiàng)。金某公司認(rèn)為該筆獎(jiǎng)金的發(fā)放是在托管經(jīng)營(yíng)結(jié)束以后，故其不承擔(dān)責(zé)任，不應(yīng)將其列入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用扣減托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)?；ㄅ墓菊J(rèn)為，這筆獎(jiǎng)金是2009年的年終獎(jiǎng)金，是根據(jù)金某公司的相關(guān)文件發(fā)放的，故應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用?！端痉ㄨb定報(bào)告》指出的“由被告提供的證據(jù)：楊凱迪簽字的《業(yè)務(wù)中心2009年度工作任務(wù)書》、2010年2月12日《關(guān)于2009年年終獎(jiǎng)金的通知》、楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》，但預(yù)發(fā)明細(xì)表顯示獎(jiǎng)金總計(jì)金額為153000元?！钡腔ㄅ墓緦?shí)際發(fā)放2009年度年終獎(jiǎng)金的數(shù)額1650644.50元和楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》153000元相差巨大，沒有其他證據(jù)證明金某公司同意2009年度年終獎(jiǎng)金發(fā)放1650644.50元，而2010年4月30日，金某公司已經(jīng)離開花拍公司，而花拍公司發(fā)放的獎(jiǎng)金數(shù)額超過了金某公司制定的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》，在無其他證據(jù)證明的情況下，該筆1650644.50元獎(jiǎng)金不能全部計(jì)入金某公司托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，只能按照有楊凱迪簽字的153000元計(jì)算，并且按照153000元扣減金某公司利潤(rùn)。
3、各項(xiàng)零星爭(zhēng)議事項(xiàng)是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管費(fèi)用，減扣托管經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的問題?！端痉ㄨb定報(bào)告》將“零星爭(zhēng)議事項(xiàng)”分為兩個(gè)部分：一是托管期間賬面的零星費(fèi)用共計(jì)96288.67元。原因?yàn)椋骸斑@些零星費(fèi)用會(huì)計(jì)核算不完善，如發(fā)票無日期、發(fā)票日期與審批日期不一致、費(fèi)用報(bào)銷時(shí)間超出公司制度規(guī)定時(shí)限等?！边@些零星費(fèi)用發(fā)生爭(zhēng)議的主要原因是金某公司托管經(jīng)營(yíng)期間，會(huì)計(jì)核算不完善所導(dǎo)致的，從爭(zhēng)議的內(nèi)容看，這些零星費(fèi)用是真實(shí)發(fā)生的，也是用于花拍公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此，應(yīng)當(dāng)是計(jì)入企業(yè)經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，而不應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管費(fèi)用，也不能減扣托管經(jīng)營(yíng)的利潤(rùn)。二是托管期間賬面的仲裁、訴訟等費(fèi)用共計(jì)174954.55元。原因?yàn)椋骸敖鹉彻局鲝堃蛲泄芷趦?nèi)所有的訴訟費(fèi)用都屬于托管前花拍公司的經(jīng)營(yíng)行為引起的，故訴訟費(fèi)用全部從相應(yīng)年度的經(jīng)營(yíng)成果中扣除。而根據(jù)雙方提供的鑒定資料，未顯示這些爭(zhēng)議的訴訟費(fèi)用是否由托管前花拍公司的經(jīng)營(yíng)行為引起?！薄端痉ㄨb定報(bào)告》附表九“托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表”列明，這些仲裁、訴訟費(fèi)用主要是發(fā)生在2005年8月14日至2008年12月31日期間，金額最大的是2007年1月22日支付云大陽(yáng)光及昆明雅歌訴訟費(fèi)11萬元，該筆訴訟費(fèi)在“明細(xì)表、特殊事項(xiàng)書面中為：本筆訴訟費(fèi)用為鑒定期間以前糾紛案件產(chǎn)生的訴訟費(fèi)用”；金額最小的是2007年4月17日支付昆明雅歌科技訴訟費(fèi)5875元。共有七筆，每一筆仲裁、訴訟費(fèi)用后的“特殊事項(xiàng)說明”中均列明是2005年4月30日之前的仲裁、訴訟所發(fā)生的費(fèi)用，但是在托管經(jīng)營(yíng)期間支付的。因此，這些仲裁、訴訟費(fèi)用不應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管費(fèi)用，也不能減扣托管經(jīng)營(yíng)的利潤(rùn)。
（五）綜合以上評(píng)述，金某公司是否完成《協(xié)議書》所約定的五年托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)將每年的利潤(rùn)數(shù)減扣5185萬元銀行借款的利息、190萬元省財(cái)政借款的利息、2009年年終獎(jiǎng)金多發(fā)部分1497644.50元（1650644.50元-153000元）、零星爭(zhēng)議費(fèi)用96288.67元和仲裁、訴訟費(fèi)用174954.55元，最終得出的數(shù)字來核算金某公司是否完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。
1.根據(jù)《協(xié)議書》約定，金某公司第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日）的減虧目標(biāo)為4386000元，即花拍公司賬面留有虧損額不超過-10234000元（-14620000-4386000）?！端痉ㄨb定報(bào)告》“九”確定第一年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-9393165.99元。
扣減后利潤(rùn)：-9393165.99元-4042886.75元（兩筆借款利息）-92281.07元（零星費(fèi)用）-5200元（仲裁訴訟費(fèi)用）=-5252798.17元，即金某公司在托管經(jīng)營(yíng)第一年度結(jié)束時(shí)花拍公司賬面留有虧損額為-5252798.17元。據(jù)此，金某公司已經(jīng)超額完成第一年度減虧目標(biāo)。
2.金某公司第二年度（2006年4月20日至2007年4月19日）的減虧目標(biāo)為4386000元，即花拍公司賬面留有虧損額不超過-5848000元（10234000-4386000元）?！端痉ㄨb定報(bào)告》“九”確定第二年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-4449900.10元。
扣減后利潤(rùn)：-4449900.10元-3789736.75元（兩筆借款利息）-3607.60元（零星費(fèi)用）-92098元（仲裁訴訟費(fèi)用）=-564457.75元，即金某公司在托管經(jīng)營(yíng)第二年度結(jié)束時(shí)花拍公司賬面留有虧損額-564457.75元。據(jù)此，金某公司已經(jīng)超額完成第二年度減虧目標(biāo)。
3.金某公司第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日）的減虧目標(biāo)為5848000元。托管經(jīng)營(yíng)頭三個(gè)年度減虧完畢，至第三個(gè)年度結(jié)束時(shí)賬面虧損額應(yīng)當(dāng)持平?！端痉ㄨb定報(bào)告》“九”確定第三年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2802579.44元。
扣減后利潤(rùn)：-2802579.44元-4249148.60元（兩筆借款利息）-400元（零星費(fèi)用）-76977.48元（仲裁訴訟費(fèi)用）=1523946.64元，即金某公司在托管經(jīng)營(yíng)第三個(gè)年度結(jié)束時(shí)花拍公司賬面盈利1523946.64元。據(jù)此，金某公司在第三年度已經(jīng)實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，盈利1523946.64元。
4.根據(jù)《協(xié)議書》約定，金某公司第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）開始在減虧持平的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)盈利?！端痉ㄨb定報(bào)告》確定第四年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2410155.93元。
扣減后利潤(rùn)：-2410155.93元-4851705.51元（兩筆借款利息）-678.57元（仲裁訴訟費(fèi)用）=2442228.15元。據(jù)此，金某公司在托管經(jīng)營(yíng)第四年度結(jié)束時(shí)實(shí)現(xiàn)盈利2442228.15元。
5.根據(jù)《協(xié)議書》約定，金某公司第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）實(shí)現(xiàn)盈利?！端痉ㄨb定報(bào)告》確定第五年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元。
扣減后利潤(rùn)：-5516763.28元-4107789.97元（兩筆借款利息）-1497644.50元（2009年度年終獎(jiǎng)金1650644.50元-153000元）=88671.19元。據(jù)此，金某公司在托管經(jīng)營(yíng)第五年度結(jié)束時(shí)實(shí)現(xiàn)盈利88671.19元。
綜上，金某公司完成了《協(xié)議書》所確定的五年托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，實(shí)現(xiàn)扭虧為盈。
七、關(guān)于金某公司是否應(yīng)當(dāng)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和實(shí)現(xiàn)年度收益的分配的問題
（一）《協(xié)議書》第四條約定：“實(shí)現(xiàn)年度收益的分配在乙方實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)后，年度收益由雙方按以下方式分配：1、第四年度（2008年4月20日至2009年4月19日）起，乙方承諾實(shí)現(xiàn)收益，年度收益按甲方60%，乙方40%分配。2、第五年度（2009年4月20日至2010年4月19日）起，乙方承諾實(shí)現(xiàn)收益，年度收益按甲方40%，乙方60%分配。3、以上乙方承諾實(shí)現(xiàn)并向甲方交付的年度收益，從公司的第四年度起，每一年度的會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起30日，由乙方逐年向甲方支付。4、如頭三年內(nèi)乙方提前實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配。5、在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營(yíng)期間所取得的收益，可進(jìn)行分配的按以上條款執(zhí)行分配；不能進(jìn)行分配的，可在乙方應(yīng)支付的年度收益中折抵；超出乙方應(yīng)支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。本協(xié)議以上條款中的‘年度收益’，是指以公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，乙方完成1462萬元人民幣虧損的減虧目標(biāo)后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。”第五條“經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬的支付。1、乙方在頭三年實(shí)現(xiàn)了每年的減虧目標(biāo)后，甲方應(yīng)在年度會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起15日內(nèi)，按當(dāng)年的減虧數(shù)額的20%向乙方支付經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬。2、乙方在頭三年內(nèi)未達(dá)到上述減虧目標(biāo)后，乙方應(yīng)在年度會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起15日內(nèi)，按當(dāng)年的減虧差額的20%向甲方補(bǔ)償，并以人民幣補(bǔ)注入公司賬戶?！?/div>
關(guān)于第四條第二款所約定的“凈資產(chǎn)值部分”的含義，雙方存在爭(zhēng)議。一審法院認(rèn)為，該款所約定的“凈資產(chǎn)值部分”是相對(duì)于1462萬元虧損而言的，在這里應(yīng)當(dāng)是特指完成1462萬元虧損的減虧目標(biāo)后，所增加的利潤(rùn)（盈利）。
（二）根據(jù)《協(xié)議書》第四條、第五條的約定，金某公司完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)后的收入主要有兩部分，一是實(shí)現(xiàn)年度收益的分配，主要是第四年度、第五年度盈利和頭三個(gè)年度提前實(shí)現(xiàn)盈利，對(duì)盈利部分的分配；二是經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬，主要是頭三個(gè)年度完成減虧目標(biāo)的報(bào)酬。根據(jù)上述六（五）的分析和計(jì)算，金某公司已經(jīng)完成《協(xié)議書》約定的減虧目標(biāo)，并實(shí)現(xiàn)盈利。因此，金某公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)《協(xié)議書》的約定取得托管經(jīng)營(yíng)的報(bào)酬和年度收益的分配。
1.金某公司第一年度結(jié)束時(shí)（2006年4月19日）實(shí)現(xiàn)減虧數(shù)為9367201.83元［14620000元-5252798.17元（詳見上述六（五）1計(jì)算）］。根據(jù)《協(xié)議書》第五條1的約定，金某公司第一年度應(yīng)取得的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為1873404.37元（9367201.83元×20%）。
2.金某公司第二年度結(jié)束時(shí)（2007年4月19日）減虧數(shù)為9669542.25元［10234000元-564457.75元（詳見上述六（五）2計(jì)算）］。根據(jù)《協(xié)議書》第五條1的約定，金某公司第二年度應(yīng)取得經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為1933908.45元（9669542.25元×20%）。
3.金某公司在第三年度結(jié)束時(shí)（2008年4月19日）已經(jīng)實(shí)現(xiàn)盈利，完成減虧14620000元的目標(biāo)。根據(jù)《協(xié)議書》第五條1的約定，金某公司第三年度應(yīng)取得經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為1169600元（5848000元×20%）。同時(shí)，金某公司第三年度實(shí)現(xiàn)盈利1523946.64元，根據(jù)《協(xié)議書》第四條4的約定，金某公司應(yīng)分配該盈利的50%，即761973.32元。金某公司在第三年度應(yīng)取得的收益共計(jì)為1931573.32元（1169600元+761973.32元）。
4.金某公司在第四年度結(jié)束時(shí)（2009年4月19日）實(shí)現(xiàn)盈利2442228.15元。根據(jù)《協(xié)議書》第四條1的約定，金某公司應(yīng)取得該盈利的40%，為976891.26元。
5.金某公司在第五年度結(jié)束時(shí)（2010年4月19日）實(shí)現(xiàn)盈利88671.19元。根據(jù)《協(xié)議書》第四條2的約定，金某公司應(yīng)取得該盈利的60%，為53202.71元。
以上金某公司在托管經(jīng)營(yíng)五年應(yīng)當(dāng)取得的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬（頭三個(gè)年度）為4976912.82元（1873404.37元+1933908.45元+1169600元）；應(yīng)當(dāng)取得的年度收益分配（即盈利分配，后三個(gè)年度）為1792067.29元（761973.32元+976891.26元+53202.71元）。金某公司應(yīng)當(dāng)取得的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬和年度收益分配共計(jì)6768980.11元（4976912.82元+1792067.29元）。
（三）根據(jù)《司法鑒定報(bào)告》附表九“托管經(jīng)營(yíng)鑒定年度鑒證調(diào)整事項(xiàng)明細(xì)表”列明：1、金某公司在第一年度取得的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為819774.50元；2、金某公司在第二年度取得的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為632972.12元；3、金某公司在第三年度取得的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為648048.11元；4、金某公司在第四年度取得的年度收益分配為3814325.52元；5、金某公司在第五年度未取得年度收益分配。
以上金某公司取得經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬和年度收益分配共計(jì)5915120.25元（819774.50元+632972.12元+648048.11元+3814325.52元）。花拍公司尚欠金某公司經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬和年度收益分配共計(jì)853859.86元（6768980.11元-5915120.25元）。
八、關(guān)于金某公司是否有權(quán)參與花拍公司有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)增值部分的分配問題
（一）《協(xié)議書》第四條5約定“在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營(yíng)期間所取得的收益，按以上條款執(zhí)行分配；不能進(jìn)行分配的，可在乙方應(yīng)支付的年度收益中折抵；超出乙方應(yīng)支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方?！睂?duì)于花拍公司在托管經(jīng)營(yíng)期內(nèi)有形和無形資產(chǎn)增值部分分配的問題，雙方爭(zhēng)議很大。金某公司認(rèn)為其已完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分；并計(jì)算出其應(yīng)分得增值部分42484750元。花拍公司則認(rèn)為金某公司沒有完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，不能分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分。且花拍公司系國(guó)有企業(yè)，有國(guó)有資產(chǎn)，不能用合同約定方式分配花拍公司的資產(chǎn)。
一審法院認(rèn)為，《協(xié)議書》第四條開始即約定“在乙方實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)后，年度收益由雙方按以下方式分配”，即金某公司能否分配有形和無形資產(chǎn)在托管經(jīng)營(yíng)期內(nèi)的增值部分，其前提是“實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)”，經(jīng)過審計(jì)和一審法院上述評(píng)判，金某公司已經(jīng)在《協(xié)議書》約定的期限內(nèi)完成了減虧目標(biāo)，并按期實(shí)現(xiàn)了花拍公司的盈利。因此，金某公司有權(quán)要求根據(jù)該項(xiàng)約定，分配托管經(jīng)營(yíng)期內(nèi)有形和無形資產(chǎn)的增值部分。關(guān)于花拍公司提出國(guó)有資產(chǎn)不能分配的問題，一審法院審理查明，第一、花拍公司系依法成立的有限責(zé)任公司，共有四名股東出資成立，其資產(chǎn)是歸屬于企業(yè)。第二、《協(xié)議書》并未約定或者劃分國(guó)有資產(chǎn)部分。因此，花拍公司的理由不成立。
（二）《司法鑒定報(bào)告》在對(duì)2005年4月20日至2010年4月19日花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分進(jìn)行評(píng)估后，結(jié)論為：在托管經(jīng)營(yíng)期內(nèi)，花拍公司有形、無形資產(chǎn)的增值為5872.86萬元。該報(bào)告主要是對(duì)花拍公司在此期間的各項(xiàng)資產(chǎn)，包括房屋、土地、在建工程等固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)價(jià)值等無形資產(chǎn)進(jìn)行了評(píng)估，并最終得出評(píng)估價(jià)值。雙方對(duì)此項(xiàng)鑒定爭(zhēng)議較大，金某公司認(rèn)為鑒定人的評(píng)估方法不對(duì)，少評(píng)估了2千余萬元?；ㄅ墓緞t認(rèn)為應(yīng)當(dāng)分年度評(píng)估，同時(shí)花拍公司認(rèn)為，這些有形、無形資產(chǎn)的增值主要是市場(chǎng)價(jià)格上升所導(dǎo)致的，并不是金某公司的托管經(jīng)營(yíng)行為使資產(chǎn)增值的。
一審法院認(rèn)為，第一，鑒定人對(duì)有形、無形資產(chǎn)增值的評(píng)估，主要是對(duì)房屋、土地、在建工程等固定資產(chǎn)的評(píng)估，無形資產(chǎn)的價(jià)值很小。因?yàn)槭菍?duì)增值進(jìn)行評(píng)估，必須減去這些資產(chǎn)的原有價(jià)值，才能得出增值的價(jià)值。第二、在對(duì)固定資產(chǎn)的評(píng)估中已經(jīng)充分考慮了市場(chǎng)情況和企業(yè)自身的發(fā)展等各項(xiàng)因素，并無特別需要說明的情況。第三、關(guān)于花拍公司提出市場(chǎng)價(jià)格上升導(dǎo)致增值的意見，資產(chǎn)增值既有市場(chǎng)因素，也有企業(yè)經(jīng)營(yíng)因素，兩者并不能截然分開。雙方在《協(xié)議書》中并未具體約定資產(chǎn)增值的排除條件或者哪些情況才算協(xié)議約定的資產(chǎn)增值，只是約定“在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營(yíng)期間所取得的收益”，由此可以看出，雙方對(duì)資產(chǎn)增值是沒有特別約定的。因此，一審法院確認(rèn)《司法鑒定報(bào)告》對(duì)花拍公司有形、無形資產(chǎn)增值部分的結(jié)論，即5872.86萬元。
（三）《協(xié)議書》第四條5約定的對(duì)有形、無形資產(chǎn)增值部分如何分配表述為“按以上條款執(zhí)行分配”。第四條的以上條款一共有四項(xiàng)，主要是約定對(duì)第四、第五年度的年度收益分配比例、分配時(shí)間和提前扭虧為盈的分配比例，這些分配比例有三種：1、金某公司40%、花拍公司60%（第四年度）；2、金某公司60%、花拍公司40%（第五年度）；3、雙方各50%（提前扭虧為盈）?！秴f(xié)議書》第四條5對(duì)有形、無形資產(chǎn)增值部分分配并未約定是按哪種比例分配，屬于履行方式約定不明。《中華人民共和國(guó)合同法》第六十二條第一款第（五）項(xiàng)規(guī)定：“履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。”為公平起見，考慮金某公司提前實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，并已完成合同目的等因素，一審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照上述第3種分配方式履行增值部分的分配，即雙方按照各50%的比例進(jìn)行分配。
綜上，金某公司應(yīng)當(dāng)分配花拍公司有形、無形資產(chǎn)增值部分29364300元（5872.86萬元×50%）。
九、其他幾個(gè)問題
（一）關(guān)于花拍公司提出追加當(dāng)事人的問題
一審法院審理期間，花拍公司申請(qǐng)追加昆明稼南花卉有限公司（以下簡(jiǎn)稱稼南公司）、昆明農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際交易拍賣中心有限公司（以下簡(jiǎn)稱農(nóng)產(chǎn)品公司）、楊凱迪為本案被告?；ㄅ墓菊J(rèn)為，稼南公司和金某公司之間有租賃合同，這兩家公司之間存在關(guān)聯(lián)交易，該關(guān)聯(lián)交易損害了花拍公司的利益，因此，花拍公司要向稼南公司主張相關(guān)的權(quán)益。同時(shí)，花拍公司認(rèn)為，農(nóng)產(chǎn)品公司、金某公司、楊凱迪之間存在關(guān)聯(lián)交易，損害了花拍公司的利益，因此，花拍公司要向農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪主張相關(guān)的權(quán)益。此前，花拍公司曾向云南省昆明市中級(jí)人民法院分別起訴了稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司和楊凱迪，昆明市中級(jí)人民法院以花拍公司的訴訟主張和事實(shí)與正在審理的案件存在直接的關(guān)聯(lián)性，在未審結(jié)前，很多事實(shí)不能確認(rèn)，且容易造成沖突，裁定駁回了花拍公司的起訴。花拍公司向一審法院提起上訴，一審法院裁定駁回上訴，維持原裁定。
一審法院認(rèn)為，第一，稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司是依法登記注冊(cè)的獨(dú)立企業(yè)法人，依法開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。其在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中是否與金某公司產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易、是否損害了花拍公司的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)屬于另外的法律關(guān)系，與本案不能合并審理。因此，稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司不能追加為本案被告。第二、楊凱迪作為金某公司的代表人，在本案中，其行為是代表公司所作出。因此，其不是適格的被告。
（二）關(guān)于金某公司更換花拍公司印章的問題
花拍公司認(rèn)為金某公司在托管經(jīng)營(yíng)后期所使用的花拍公司印章是其私刻的，要求對(duì)該印章進(jìn)行司法鑒定。金某公司承認(rèn)在托管經(jīng)營(yíng)后期，因?yàn)榛ㄅ墓驹瓉淼挠≌乱呀?jīng)磨損，故重新刻制了新的印章。但金某公司認(rèn)為其已經(jīng)通知了公司內(nèi)部各部門，并報(bào)告了相關(guān)部門。經(jīng)查，金某公司于2007年7月重新刻制了花拍公司新印章，在2007年7月16日，金某公司發(fā)布了更換新印章的《通知》，其通知范圍為各有關(guān)部門及公司各部門，理由為“公司行政公章已出現(xiàn)磨損情況，故公司決定重新刻制防偽公章”。2007年7月27日，金某公司代表花拍公司就更換新印章向云南省工商行政管理局備案。
一審法院認(rèn)為，第一、金某公司承認(rèn)其在托管經(jīng)營(yíng)期間，于2007年7月刻制了新的花拍公司行政公章，并予以啟用。因此，沒有司法鑒定的必要。第二、花拍公司認(rèn)為金某公司系私刻公章。一審審理期間，金某公司使用新公章的《通知》和向工商局報(bào)備的文件是存放于花拍公司處，且花拍公司也向一審法院提交了這些文件。同時(shí)，在托管經(jīng)營(yíng)期間，花拍公司的工作人員一直在公司工作，不可能不知道更換印章，但花拍公司并未提出異議。因此，不能認(rèn)為金某公司使用新公章是私刻公章。
（三）關(guān)于花拍公司擅自啟封雙方共同封存的資料的問題
金某公司提出花拍公司未經(jīng)其同意，擅自啟封雙方共同封存的相關(guān)資料，有可能造成資料遺失，花拍公司應(yīng)負(fù)全部責(zé)任。經(jīng)查，雙方于2010年3月18日經(jīng)協(xié)商，共同封存了存放于花拍公司的有關(guān)托管經(jīng)營(yíng)的相關(guān)資料，包括財(cái)務(wù)憑證等；金某公司楊凱迪和花拍公司有關(guān)人員在封存資料《協(xié)議》上簽名。2010年12月6日，為便于訴訟，花拍公司在華信公證處的公證下進(jìn)行了啟封，華信公證處對(duì)啟封的資料進(jìn)行了公證造冊(cè)，并出具了公證書。2011年4月18日，在一審法院主持下，雙方對(duì)公證的啟封清單進(jìn)行了核對(duì)和清點(diǎn)。
一審法院認(rèn)為，花拍公司公證啟封時(shí)，本案訴訟已經(jīng)開始。花拍公司為便于訴訟，在公證人員的公證下進(jìn)行啟封，并進(jìn)行了造冊(cè)，其行為的目的是為了便于訴訟，并無不妥。同時(shí)，雙方在一審法院主持下，也進(jìn)行了清點(diǎn)和核對(duì)。
十、綜上所述，本案事實(shí)已經(jīng)查明，一審法院結(jié)合相關(guān)事實(shí)進(jìn)行了評(píng)判。就金某公司的訴訟請(qǐng)求和花拍公司的反訴請(qǐng)求是否支持，評(píng)判如下：
（一）對(duì)金某公司訴訟請(qǐng)求的評(píng)判
金某公司在第二次開庭時(shí)，變更了部分訴訟請(qǐng)求，一審法院以金某公司最后確認(rèn)的訴訟請(qǐng)求為準(zhǔn)。
1.金某公司第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求：“判令被告依雙方托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》的約定，向原告支付2005年4月20日至2010年4月19日的經(jīng)營(yíng)托管費(fèi)和年度收益（暫計(jì)至2009年12月31日費(fèi)用合計(jì)584.59萬元），及自2010年4月20日起至實(shí)際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計(jì)算的利息?！苯鹉彻镜谝豁?xiàng)訴訟請(qǐng)求是要求花拍公司支付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和分配年度收益。一審法院以《司法鑒定報(bào)告》為基礎(chǔ)，通過對(duì)爭(zhēng)議事項(xiàng)的分析和評(píng)判，最終結(jié)論為金某公司按照《協(xié)議書》的約定完成了五年托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和分配年度收益。根據(jù)上述的計(jì)算，扣除金某公司已經(jīng)取得的托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬，金某公司還應(yīng)當(dāng)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和分配年度收益共計(jì)853859.86元。金某公司自行計(jì)算的花拍公司還應(yīng)支付584.59萬元，與《司法鑒定報(bào)告》和一審法院的評(píng)判計(jì)算不符，一審法院不予支持。至于金某公司要求自2010年4月20日起的利息，一審法院認(rèn)為，因?yàn)殡p方未對(duì)托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益進(jìn)行結(jié)算，金某公司提供的審計(jì)報(bào)告截止時(shí)間與《協(xié)議書》約定的托管年度時(shí)間不一致，使得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益無法確定。通過司法鑒定和一審法院評(píng)判計(jì)算才最終確定，因此，金某公司要求利息該院不予支持。
2.金某公司第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求：“判令被告依雙方托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》的約定向原告支付應(yīng)分配的有形及無形資產(chǎn)增值部分的4248.475萬元。”金某公司第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求是要求分配有形和無形資產(chǎn)增值部分。一審法院以《司法鑒定報(bào)告》為基礎(chǔ)，通過對(duì)爭(zhēng)議事項(xiàng)的分析和評(píng)判，最終結(jié)論為金某公司按照《協(xié)議書》的約定完成了五年托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分為29364300元。金某公司自行計(jì)算其應(yīng)分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分42484750元，與《司法鑒定報(bào)告》和一審法院的評(píng)判計(jì)算不符，該院不予支持。
3.金某公司第三項(xiàng)訴訟請(qǐng)求：“判令被告依雙方托管經(jīng)營(yíng)《協(xié)議書》的約定向原告支付違約金100萬元。”金某公司第三項(xiàng)訴訟請(qǐng)求是要求花拍公司支付違約金100萬元。其主要理由認(rèn)為，花拍公司沒有根據(jù)《協(xié)議書》的約定，按時(shí)支付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬、年度收益和分配有形及無形資產(chǎn)增值部分，故應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。一審法院認(rèn)為，雙方?jīng)]有對(duì)托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益進(jìn)行過結(jié)算，金某公司的審計(jì)時(shí)間與《協(xié)議書》約定的托管年度時(shí)間不一致，雙方也未對(duì)有形和無形資產(chǎn)增值部分進(jìn)行過審計(jì)，因此，花拍公司不存在違約問題，也無需承擔(dān)違約責(zé)任。金某公司主張的違約金100萬元，該院不予支持。
4.金某公司第四項(xiàng)訴訟請(qǐng)求：“判令被告向原告支付以有形及無形資產(chǎn)增值價(jià)款人民幣4248.475萬元為基數(shù)自2009年6月30日起至實(shí)際支付完畢之日止按照人民銀行同期貸款利率計(jì)算的利息（暫計(jì)至2010年6月1日的利息為人民幣210.2925萬元）?！苯鹉彻镜谒捻?xiàng)訴訟請(qǐng)求是要求花拍公司支付有形和無形資產(chǎn)增值部分的利息。一審法院認(rèn)為，因雙方對(duì)金某公司是否完成托管目標(biāo)一直有爭(zhēng)議，也未對(duì)托管期間花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分進(jìn)行過審計(jì)鑒定，故金某公司能否分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分實(shí)際是處于待定狀態(tài)。因此，金某公司主張這部分利息于事實(shí)無據(jù)，該院不予支持。
5.金某公司第五項(xiàng)訴訟請(qǐng)求：“判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)。”一審法院認(rèn)為，關(guān)于訴訟費(fèi)的負(fù)擔(dān)，將根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》的相關(guān)規(guī)定由雙方按比例負(fù)擔(dān)。關(guān)于鑒定費(fèi)的負(fù)擔(dān)，根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十二條第一款的規(guī)定：“因鑒定、公告、勘驗(yàn)、翻譯、評(píng)估、變賣、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、運(yùn)輸、船舶監(jiān)管等發(fā)生的依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的費(fèi)用，人民法院根據(jù)誰主張、誰負(fù)擔(dān)的原則，決定由當(dāng)事人直接支付給有關(guān)機(jī)構(gòu)或者單位，人民法院不得代收代付。”本案由金某公司申請(qǐng)司法審計(jì)鑒定。因此，根據(jù)該款規(guī)定鑒定費(fèi)由金某公司負(fù)擔(dān)。
（二）對(duì)花拍公司反訴請(qǐng)求的評(píng)判
審理中，花拍公司曾多次變更反訴請(qǐng)求，一審法院以花拍公司最后確認(rèn)的反訴請(qǐng)求為準(zhǔn)。
1.花拍公司第一項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“判令反訴被告金某公司返還反訴原告花拍公司的公司印章、財(cái)務(wù)印鑒、原法定代表人**海及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人陳麗印鑒、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、自2004年起至2010年的相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表、年度審計(jì)報(bào)告等物品、資料?！苯鹉彻菊J(rèn)為，這些印章、印鑒和相關(guān)資料均被封存在花拍公司處，現(xiàn)花拍公司擅自啟封，金某公司不知這些資料和物品的下落。一審法院認(rèn)為，第一，庭審中，花拍公司并未提交證據(jù)證明目前這些印章、印鑒和資料在金某公司處；金某公司也予以否認(rèn)。第二，相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表、年度審計(jì)報(bào)告，雙方均作為證據(jù)提交，且這些報(bào)表、報(bào)告關(guān)乎雙方的利益，不存在交還的問題。故花拍公司的該項(xiàng)反訴請(qǐng)求，該院不予支持。
2.花拍公司第二項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“依法確認(rèn)反訴原、被告雙方于2005年2月28日簽訂的《協(xié)議書》無效?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)為，《協(xié)議書》的效力該院已經(jīng)作了評(píng)判，確認(rèn)該《協(xié)議書》是有效的，且雙方已經(jīng)履行完畢。因此，花拍公司的該項(xiàng)反訴請(qǐng)求，該院不予支持。
3.花拍公司第三項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“判令反訴被告退還反訴原告已經(jīng)收取的5912100.37元的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬（包括通過昆明稼南花卉有限公司向其支付的380萬元）。”一審法院已經(jīng)確認(rèn)金某公司完成《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬，包括已經(jīng)取得的5915120.25元的托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬。因此，花拍公司要求金某公司退還5912100.37元的反訴請(qǐng)求，該院不予支持。
4.花拍公司第四項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“判令反訴被告向反訴原告支付減虧差額補(bǔ)償款6878837.19元?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)為，“減虧差額補(bǔ)償款”是在《協(xié)議書》第五條2約定的，前提是金某公司在頭三年沒有完成約定的減虧目標(biāo)。根據(jù)一審法院評(píng)判，金某公司已經(jīng)超額完成頭三年的減虧目標(biāo)，且在第三年已經(jīng)實(shí)現(xiàn)盈利。因此，花拍公司要求金某公司支付減虧差額補(bǔ)償款6878837.19元的反訴請(qǐng)求，該院不予支持。
5.花拍公司第五項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“判令反訴被告向反訴原告支付第四、第五年度收益虧損補(bǔ)償款9884698.10元?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)為，“年度收益虧損補(bǔ)償款”是花拍公司認(rèn)為金某公司托管經(jīng)營(yíng)使得花拍公司的凈資產(chǎn)值出現(xiàn)下降，因此，金某公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償差額。一審法院認(rèn)為，第一，雙方在《協(xié)議書》中并未約定年度收益虧損如何補(bǔ)償?shù)膯栴}；第二，一審法院已經(jīng)評(píng)判，根據(jù)《協(xié)議書》第四條第二款約定，“年度收益”是指完成減虧1462萬元目標(biāo)后所增加的凈資產(chǎn)值，即花拍公司的盈利，并非花拍公司資產(chǎn)的凈資產(chǎn)值。金某公司在第四、第五年度已經(jīng)實(shí)現(xiàn)盈利，完成了《協(xié)議書》第四條約定的“實(shí)現(xiàn)收益”，即花拍公司盈利。因此，花拍公司要求金某公司支付年度收益差額補(bǔ)償款9884698.10元的反訴請(qǐng)求，該院不予支持。
6.花拍公司的第六項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“判令反訴被告向反訴原告支付損害賠償違約金100萬元。”其主要理由是金某公司沒有完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，并進(jìn)一步造成虧損擴(kuò)大，故要求金某公司支付違約金。一審法院認(rèn)為，金某公司已經(jīng)完成了《協(xié)議書》約定的減虧目標(biāo)，并實(shí)現(xiàn)盈利，其沒有違約，故不應(yīng)當(dāng)支付違約金。花拍公司的該項(xiàng)反訴請(qǐng)求，該院不予支持。
7.花拍公司的第七項(xiàng)反訴請(qǐng)求：“判令反訴被告承擔(dān)本案（包括本訴、反訴）的全部訴訟費(fèi)用”。一審法院認(rèn)為，關(guān)于訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)的承擔(dān)，將根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》的相關(guān)規(guī)定由雙方按比例負(fù)擔(dān)。
據(jù)此，一審法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第六十二條第一款第五項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第七十六條第一款、第七十七條、第七十八條、第七十九條、第一百四十條、第二百七十條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條第一款、第二款、第一百二十二條、第五百五十一條，《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十二條第一款、第二十九條第二款之規(guī)定，判決：1.花拍公司于判決生效之日起十五日內(nèi)向金某公司支付剩余的托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益分配款853859.86元；2.花拍公司于判決生效之日起十五日內(nèi)向金某公司支付有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)增值部分分配款29364300元；3.駁回金某公司其他訴訟請(qǐng)求；4.駁回花拍公司反訴請(qǐng)求。本訴案件受理費(fèi)299219元由金某公司負(fù)擔(dān)89765.70元，花拍公司負(fù)擔(dān)209453.30元。反訴案件受理費(fèi)80089.09元由花拍公司負(fù)擔(dān)。
金某公司上訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求撤銷云南省高級(jí)人民法院（2010）云高民三初字第6號(hào)《民事判決書》第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，并依法改判支持金某公司的原審訴訟請(qǐng)求；2.本案一、二審的訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)由花拍公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：（一）花拍公司拒不履行支付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬、年度收益及分配有形、無形資產(chǎn)增值款項(xiàng)的義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。1.《協(xié)議書》約定托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益的支付以年度會(huì)計(jì)報(bào)表為依據(jù)，結(jié)算并非付款的前提。審計(jì)報(bào)告截止時(shí)間與《協(xié)議書》約定的托管年度時(shí)間不一致，不會(huì)導(dǎo)致托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益無法確定?；ㄅ墓疚窗醇s定全額支付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益構(gòu)成違約。2.花拍公司委托云南天一資產(chǎn)評(píng)估有限公司對(duì)有形和無形資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，增值部分為8496.95萬元，可分配的增值額是明確具體的，花拍公司應(yīng)當(dāng)在托管經(jīng)營(yíng)結(jié)束后向金某公司支付。（二）原審判決計(jì)算托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬、年度收益分配款以及利息錯(cuò)誤。1.原審判決對(duì)第二和第三年度不超過賬面留有虧損額的計(jì)算和理解有誤。根據(jù)《協(xié)議書》第三條經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的約定，前三個(gè)年度每年都按照虧損額1462萬元來計(jì)算減虧數(shù)額，每個(gè)年度結(jié)束時(shí)不超過賬面留有虧損數(shù)額應(yīng)為1462萬元減去每一年度減虧目標(biāo)，第一年度和第二年度允許虧損額不超過-10234000元；第三年度允許虧損額不超過-8772000元。前三個(gè)年度并不需要實(shí)現(xiàn)減虧持平，第四年度才需要實(shí)現(xiàn)扭虧為盈。2.花拍公司應(yīng)當(dāng)支付金某公司托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益分配款為3720815.56元。第一，花拍公司應(yīng)付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬為7608512.82元，原審判決計(jì)算第一年度托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬正確，但計(jì)算第二和第三年度托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬錯(cuò)誤。第二年度減虧數(shù)為14055542.25元（14620000元-564457.75元），其中-564457.75元為第二年度結(jié)束時(shí)花拍公司賬面留有虧損額，經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為2811108.45元（14055542.25元×20%）。第三年度已經(jīng)實(shí)現(xiàn)盈利，所以減虧數(shù)為1462萬元，經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬為2924000元（14620000元×20%）。第二，原審判決計(jì)算年度收益分配款錯(cuò)誤。根據(jù)《協(xié)議書》第四條4約定：“如頭三年內(nèi)乙方提前實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按照雙方各50%分配。”金某公司在第三年度實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，年度收益應(yīng)當(dāng)以每年度實(shí)現(xiàn)盈利金額的50%的比例進(jìn)行分配。根據(jù)審計(jì)報(bào)告，第四年度實(shí)現(xiàn)盈利2442228.15元，年度收益為1221114.08元（2442228.15元×50%）。第五年度實(shí)現(xiàn)盈利88671.19元，年度收益為44335.59元（88671.19元×50%）。扣減花拍公司已支付的托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬5915120.25元，花拍公司還應(yīng)該支付金某公司托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益分配款為3720815.56元。3.根據(jù)合同約定，每個(gè)年度的會(huì)計(jì)報(bào)表做出后，花拍公司就應(yīng)支付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益，原審判決對(duì)金某公司要求花拍公司支付利息的請(qǐng)求不予支持，顯屬錯(cuò)誤。（三）《司法鑒定報(bào)告》在對(duì)托管期間新增資產(chǎn)進(jìn)行增值計(jì)算時(shí)少計(jì)算1955.96萬元。1.金某公司在經(jīng)營(yíng)期間用經(jīng)營(yíng)所得建設(shè)了房屋并購(gòu)買了設(shè)備，這些資產(chǎn)在托管開始時(shí)尚不存在，在托管結(jié)束時(shí)這些資產(chǎn)的評(píng)估值就是有形資產(chǎn)的增值，不應(yīng)減去新增資產(chǎn)的賬面原值。《司法鑒定報(bào)告》計(jì)算資產(chǎn)的增值時(shí)，減去新增資產(chǎn)的賬面原值1955.96萬元，導(dǎo)致這一部分新增資產(chǎn)被遺漏。2.根據(jù)《司法鑒定報(bào)告》，花拍公司在托管期間有形、無形資產(chǎn)增值部分為7828.82萬元，金某公司應(yīng)當(dāng)分配花拍公司有形、無形資產(chǎn)增值部分為3914.41萬元。（四）一審判決未支持花拍公司支付有形、無形資產(chǎn)增值部分的利息錯(cuò)誤。托管經(jīng)營(yíng)期限屆滿前，花拍公司已專門委托第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)云南天一資產(chǎn)評(píng)估有限公司進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分已經(jīng)確定。托管結(jié)束后所有資產(chǎn)均由花拍公司占有和使用，并由其實(shí)際享受了所有資產(chǎn)帶來的全部收益，花拍公司應(yīng)當(dāng)向金某公司支付占用期間應(yīng)分配價(jià)款的資金占用利息。（五）鑒定費(fèi)由負(fù)擔(dān)舉證義務(wù)的一方墊付，由敗訴方承擔(dān)，如部分勝訴、部分?jǐn)≡V的，由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定各自負(fù)擔(dān)的數(shù)額，原審法院判令金某公司承擔(dān)全部鑒定費(fèi)60萬元顯屬錯(cuò)誤。
花拍公司辯稱：（一）金某公司是否有權(quán)收取托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬、年度收益均取決于其是否完成經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)。協(xié)議書約定的經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)是在托管的前三年彌補(bǔ)2004年度的1462萬元虧損，實(shí)現(xiàn)減虧持平，并在第四、第五個(gè)年度實(shí)現(xiàn)盈利。鑒定報(bào)告顯示托管期間連續(xù)五年持續(xù)虧損，金某公司無權(quán)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益。（二）減虧目標(biāo)是以花拍公司2004年度虧損額1462萬元為基數(shù)，前三個(gè)年度按照1462萬元的30%、30%、40%比例，到第三個(gè)年度結(jié)束時(shí)，用前三個(gè)年度托管經(jīng)營(yíng)的盈利將1462萬元的虧損抵消完畢。金某公司主張前三個(gè)年度不需要減虧持平，第四年度才要求減虧持平與約定不符。（三）金某公司托管經(jīng)營(yíng)前后，公司凈資產(chǎn)持續(xù)減少，金某公司無權(quán)分配年度收益。根據(jù)《協(xié)議書》約定，年度收益是指以公司2004年會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，乙方完成1462萬元虧損的減虧目標(biāo)后所增加的凈資產(chǎn)值部分。有形和無形資產(chǎn)增值部分是年度收益的一個(gè)因素，但是最終要分配的不是有形和無形資產(chǎn)的增值部分，而是應(yīng)當(dāng)分配他的所增加的凈資產(chǎn)值部分。1.金某公司未完成托管經(jīng)營(yíng)的目標(biāo)，花拍公司托管經(jīng)營(yíng)期間持續(xù)虧損，1462萬元的虧損沒有得到彌補(bǔ)，反而繼續(xù)惡化。2.凈資產(chǎn)值與金某公司的經(jīng)營(yíng)效果密切相關(guān)，持續(xù)虧損的后果必然就是導(dǎo)致凈資產(chǎn)值減少?；趦蓚€(gè)條件均未成就，金某公司無權(quán)分配年度收益。
花拍公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷（2010）云高民三初字第6號(hào)民事判決書中第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)；2.駁回金某公司的全部訴訟請(qǐng)求；3.支持花拍公司的全部反訴請(qǐng)求；4.本案全部訴訟費(fèi)用由金某公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：（一）一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤。1.金某公司惡意欺騙花拍公司，使花拍公司誤以為金某公司系香港***集團(tuán)的代表，具有豐富的經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)，與其簽訂《協(xié)議書》，屬于一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的情形，案涉《協(xié)議書》應(yīng)為無效。2.一審判決將《司法鑒定報(bào)告》所確定的凈利潤(rùn)數(shù)值扣減5185萬元銀行貸款及190萬元國(guó)債利息后計(jì)算凈利潤(rùn)值缺乏依據(jù)。3.一審法院認(rèn)定合同約定的凈資產(chǎn)值是相對(duì)于1462萬元虧損而言，并特指完成1462萬元虧損的減虧目標(biāo)后所增加的利潤(rùn)，是對(duì)合同的錯(cuò)誤解釋。4.《司法鑒定報(bào)告》將楊凱迪簽字認(rèn)可的2009年應(yīng)支付花拍公司職工年終獎(jiǎng)計(jì)入托管期間的管理費(fèi)用，且鑒定人在庭審中明確答復(fù)年終獎(jiǎng)屬于職工薪酬，應(yīng)當(dāng)在發(fā)生年度予以計(jì)提，并計(jì)入當(dāng)期費(fèi)用。一審判決以實(shí)際發(fā)放時(shí)間在協(xié)議書履行完畢之后，否定《司法鑒定報(bào)告》對(duì)此問題得出的鑒定結(jié)論，將年終獎(jiǎng)金排除在當(dāng)期費(fèi)用及負(fù)債之外沒有任何事實(shí)及法律依據(jù)。5.一審判決對(duì)金某公司從花拍公司處取走的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬未作認(rèn)定。鑒定人明確認(rèn)定金某公司已經(jīng)實(shí)際從花拍公司拿走共計(jì)5915120.25元的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬。對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照會(huì)計(jì)制度及準(zhǔn)則計(jì)入發(fā)生相應(yīng)年度的當(dāng)期費(fèi)用。6.一審判決關(guān)于零星爭(zhēng)議事項(xiàng)中零星費(fèi)用96288.67元、仲裁、訴訟費(fèi)用174954.55元的認(rèn)定錯(cuò)誤。（二）一審法院在本案中的認(rèn)定與另案對(duì)關(guān)聯(lián)交易糾紛的處理自相矛盾，對(duì)花拍公司在本案中提出的鑒定申請(qǐng)、調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)不予準(zhǔn)許，剝奪了花拍公司的舉證和鑒定權(quán)利，程序違法。1.金某公司私刻花拍公司印章，利用與稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系轉(zhuǎn)移資金，損害花拍公司合法權(quán)益?；ㄅ墓?012年向昆明市中級(jí)人民法院起訴，在起訴被駁回后又向云南省高級(jí)人民法院上訴，該院以花拍公司訴稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪的關(guān)聯(lián)交易糾紛案件屬于本案糾紛范圍為由，認(rèn)定花拍公司的起訴違反“一事不再理”原則，駁回花拍公司的上訴。在本案審理過程中，花拍公司申請(qǐng)稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪參加本案訴訟，將關(guān)聯(lián)交易糾紛在本案中一并處理，一審法院又以關(guān)聯(lián)交易屬于另一法律關(guān)系，不能合并審理為由駁回花拍公司的申請(qǐng)。2.花拍公司申請(qǐng)一審法院調(diào)取農(nóng)產(chǎn)品公司農(nóng)業(yè)銀行對(duì)賬單，以查明花拍公司托管經(jīng)營(yíng)期間的賬務(wù)往來和經(jīng)營(yíng)狀況，一審法院以“并不能說明被告的意圖”為由拒絕調(diào)取，剝奪花拍公司的舉證權(quán)利。3.花拍公司申請(qǐng)一審法院對(duì)托管期間的凈資產(chǎn)值進(jìn)行審計(jì)鑒定，一審法院未予以同意，導(dǎo)致一審判決對(duì)有形無形資產(chǎn)增值的分配錯(cuò)誤。《協(xié)議書》約定年度收益是以花拍公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，金某公司完成減虧目標(biāo)后所增加的凈資產(chǎn)值，花拍公司申請(qǐng)一審法院將花拍公司托管期間的凈資產(chǎn)值納入鑒定范圍內(nèi)，一審法院以“應(yīng)當(dāng)相信司法鑒定機(jī)構(gòu)會(huì)依法審計(jì)評(píng)估；凈資產(chǎn)值的問題在審計(jì)評(píng)估中應(yīng)當(dāng)會(huì)有涉及”為由拒絕了花拍公司的申請(qǐng)。一審判決將有形、無形資產(chǎn)的評(píng)估增值等同于凈資產(chǎn)值進(jìn)行分配是錯(cuò)誤的。4.花拍公司申請(qǐng)對(duì)2008年4月20日至2010年4月19日期間有形、無形資產(chǎn)的增值部分進(jìn)行明確，一審法院未予準(zhǔn)許。根據(jù)《協(xié)議書》的約定，金某公司前三年度完成減虧目標(biāo)后，第四年金某公司可以分配的年度收益比例是40%，第五年是60%。金某公司可以分配的僅僅是第四年度、第五年度凈資產(chǎn)值的增值部分。有形、無形資產(chǎn)的增值，有持續(xù)、逐年增值的過程，一審法院既不同意鑒定凈資產(chǎn)值，也不對(duì)第四、第五年度的增值情況進(jìn)行明確，籠統(tǒng)地委托鑒定機(jī)構(gòu)鑒定2004年4月20日至2010年4月19日期間有形無形資產(chǎn)的增值，判決金某公司分配50%的有形和無形資產(chǎn)增值沒有合同依據(jù)。（三）一審判決對(duì)證據(jù)的采信具有嚴(yán)重的主觀傾向性，有違公平、公正。1.一審判決否認(rèn)花拍公司所出具的經(jīng)過公證的《情況說明》的效力缺乏依據(jù)。2.在對(duì)利息是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行扣減相關(guān)的證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定時(shí)顯失公平。3.對(duì)花拍公司提交的《司法鑒定意見書》不予認(rèn)可，繼而駁回花拍公司要求返還印章的反訴請(qǐng)求，否定了有效證據(jù)。
金某公司辯稱：（一）《協(xié)議書》經(jīng)花拍公司股東會(huì)決議通過，合法有效，且金某公司合同義務(wù)已履行完畢。（二）《協(xié)議書》中對(duì)減虧目標(biāo)和年度收益有特別約定，應(yīng)當(dāng)以《協(xié)議書》的約定作為金某公司是否完成減虧目標(biāo)以及應(yīng)收取多少經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬和年度收益的評(píng)判依據(jù)。前三個(gè)年度每年的經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)均是以2004年度虧損額1462萬元進(jìn)行核算，完成經(jīng)營(yíng)目標(biāo)后頭三個(gè)年度均允許存在賬面虧損，只要不低于約定的賬面虧損額即視為完成經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)。協(xié)議的約定是從第四年度開始才需實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，并不是約定前三個(gè)年度需要扭虧持平。年度收益是完成1462萬元減虧目標(biāo)后所增加的凈資產(chǎn)值部分。根據(jù)《協(xié)議書》上下文義來理解，這里凈資產(chǎn)值特指1462萬元減虧目標(biāo)實(shí)現(xiàn)后的盈利部分，并不是花拍公司所述會(huì)計(jì)學(xué)的概念。（三）花拍公司在托管之前向富滇銀行貸款5185萬元及財(cái)政借款190萬元所產(chǎn)生的利息，不應(yīng)計(jì)入托管費(fèi)用而扣減利潤(rùn)。（四）2010年4月30日花拍公司發(fā)放的2009年度獎(jiǎng)金1650644.50元中有1497644.50元不應(yīng)將其計(jì)入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用扣減托管利潤(rùn)。（五）托管期內(nèi)發(fā)生的仲裁、訴訟費(fèi)用均是由托管前花拍公司的經(jīng)營(yíng)行為引起的糾紛，屬于托管前債權(quán)債務(wù)，這些仲裁、訴訟費(fèi)不能扣減托管經(jīng)營(yíng)的利潤(rùn)。（六）《司法鑒定報(bào)告》在對(duì)托管期間新增的有形、無形資產(chǎn)進(jìn)行增值計(jì)算時(shí)出現(xiàn)錯(cuò)誤，少計(jì)算1955.96萬元。（七）原審法院審判程序合法。稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司在其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中是否與金某公司產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易，是否損害花拍公司合法權(quán)益，是另一法律關(guān)系，都不屬于本案本訴和反訴的審理范圍。（八）一審判決對(duì)花拍公司在上訴狀中所提的證據(jù)不予認(rèn)可是正確的。
本院二審期間，花拍公司提交了五份證據(jù)：1、（2011）昆民六初字第17-3號(hào)、（2012）云高民三終字第25號(hào)民事裁定書，2、（2011）昆民六初字第6號(hào)、（2012）云高民三終字第39號(hào)民事裁定書，3、（2011）昆民六初字第7號(hào)、（2012）云高民三終字第38號(hào)民事裁定書，4、（2011）昆民六初字第8號(hào)、（2012）云高民三終字第37號(hào)民事裁定書，5、（2016）云01民再26號(hào)民事判決書。用以證明：花拍公司曾分別就公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任和租賃合同糾紛起訴稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪以及金某公司，昆明市中級(jí)人民法院及云南省高級(jí)人民法院以前述四個(gè)案件均與本案存在直接關(guān)聯(lián)性并應(yīng)屬于本案審理范圍為由，認(rèn)定花拍公司起訴違反“一事不再理”的原則，裁定駁回花拍公司的起訴?；ㄅ墓咀芳蛹谀瞎?、農(nóng)產(chǎn)品公司及楊凱迪為本案當(dāng)事人，一審判決以前述事實(shí)與本案并非同一法律關(guān)系為由駁回花拍公司追加當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)同一事實(shí)作出前后矛盾的處理結(jié)論，程序違法。昆明市中級(jí)人民法院根據(jù)花拍公司違反“一事不再理”原則的認(rèn)定，還判決花拍公司向稼南公司支付因申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全給稼南公司造成的資金損失數(shù)十萬元。
金某公司質(zhì)證認(rèn)為，上述證據(jù)形成于在一審開庭之前，一審法院組織多次聽證，花拍公司有充足的時(shí)間舉證，花拍公司一審亦提出追加被告并增加訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)，卻未在一審中舉證，上述證據(jù)不屬于二審新證據(jù)。上述證據(jù)與本案沒有關(guān)聯(lián)性，而且涉及案外人，屬于另一個(gè)法律關(guān)系，不屬于本案本訴和反訴的審理范圍?；ㄅ墓驹谏鲜霭讣械钠鹪V被駁回，并不導(dǎo)致其喪失訴權(quán)，可以通過另案解決。本案中，一審法院已經(jīng)就花拍公司起訴稼南公司、金某公司關(guān)聯(lián)交易案件中涉及的380萬元款項(xiàng)進(jìn)行了處理，將該款項(xiàng)認(rèn)定是屬于稼南公司代花拍支付給金某公司的托管金托管報(bào)酬和年度收益分配等進(jìn)行了抵扣。一審法院已經(jīng)對(duì)花拍公司認(rèn)為的關(guān)聯(lián)交易的事實(shí)進(jìn)行了處理，本案的審理與關(guān)聯(lián)交易糾紛案的民事裁定書并不存在相互矛盾之處。
對(duì)于花拍公司主張的原審未追加稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司以及楊凱迪為本案當(dāng)事人是否屬于程序違法，本院將在判決書本院認(rèn)為部分予以分析認(rèn)定。
金某公司對(duì)一審判決查明的事實(shí)無異議。
花拍公司在二審?fù)彆r(shí)對(duì)于一審判決認(rèn)定的事實(shí)提出以下異議：
1.金某公司受新紀(jì)元公司全權(quán)委托，與花投公司簽訂《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司的協(xié)議》。
2.金某公司僅派了楊凱迪一人到花拍公司擔(dān)任總經(jīng)理，既未提供先進(jìn)的技術(shù)，也未提供資金及專業(yè)團(tuán)隊(duì)，企業(yè)規(guī)章制度是花拍公司制定的，一些企業(yè)的合作協(xié)議也是花拍公司簽訂的。
本院經(jīng)審查，對(duì)上述異議意見認(rèn)定如下：
對(duì)于第1項(xiàng)異議所涉事實(shí)，2005年1月，花產(chǎn)聯(lián)、花投公司向云南省人民政府提交請(qǐng)示文件，闡明花產(chǎn)聯(lián)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)在昆明與霍震宇面談確定了相關(guān)合作事宜，得到了霍震宇的認(rèn)可。同月，云南省人民政府批準(zhǔn)了該請(qǐng)示事項(xiàng)，同意與香港***集團(tuán)的花卉合作經(jīng)營(yíng)事宜。在花產(chǎn)聯(lián)的請(qǐng)示文件中提出“我方已和霍震宇先生就雙方長(zhǎng)期合作開發(fā)云南花卉產(chǎn)業(yè)達(dá)成了一致共識(shí)。目前作為第一步，霍先生將委托香港金某公司和我方合作經(jīng)營(yíng)投資公司”。在花投公司的請(qǐng)示文件中提出“為切實(shí)加快合作的實(shí)際進(jìn)程，回避香港商界政界對(duì)霍氏集團(tuán)動(dòng)向的關(guān)注，霍震宇先生授權(quán)其助手楊凱迪女士任董事長(zhǎng)的香港金某國(guó)際投資有限公司全權(quán)負(fù)責(zé)與投資公司合作”。這兩份文件均明確提出，是花產(chǎn)聯(lián)和花投公司與霍震宇商談確定金某公司具體負(fù)責(zé)花卉經(jīng)營(yíng)的合作事宜。對(duì)于一審判決認(rèn)定的金某公司受新紀(jì)元公司全權(quán)委托，與花投公司簽訂《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)云南花卉產(chǎn)業(yè)投資管理有限公司的協(xié)議》的事實(shí)本院予以確認(rèn)。
對(duì)于第2項(xiàng)異議所涉事實(shí)，金某公司原審中提交了2007年《技術(shù)開發(fā)合同》、2008年《技術(shù)開發(fā)合同》、2008年《合作協(xié)議書》和公司內(nèi)部管理制度。花拍公司對(duì)2008年《技術(shù)開發(fā)合同》和2008年《合作協(xié)議書》的真實(shí)性并無異議。在第一次開庭后，金某公司又補(bǔ)充提交了托管期間公司內(nèi)部制度文件和管理規(guī)章。對(duì)于一審判決認(rèn)定的托管期間，金某公司制定了相關(guān)的企業(yè)規(guī)章制度，調(diào)整了一些人員和部門，并且和一些企業(yè)簽訂了合作協(xié)議，引進(jìn)了相關(guān)的拍賣技術(shù)和設(shè)備，全面開展了托管經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事實(shí)本院予以確認(rèn)。
對(duì)于一審判決查明的事實(shí)，除花拍公司就上述兩項(xiàng)提出異議外，對(duì)于其他事實(shí)雙方當(dāng)事人均無異議，且有相關(guān)證據(jù)予以證明，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為：
關(guān)于本案的法律適用。金某公司是香港特別行政區(qū)注冊(cè)登記的企業(yè)法人，本案為涉港商事糾紛案件。案涉《協(xié)議書》簽訂于2005年2月28日，實(shí)際履行期間為2005年4月20日至2010年4月19日，屬于《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》實(shí)施以前發(fā)生的涉外民事關(guān)系，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該涉外民事關(guān)系發(fā)生時(shí)的有關(guān)法律規(guī)定確定應(yīng)當(dāng)適用的法律?！吨腥A人民共和國(guó)民法通則》第一百四十五條第一款規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外?！北景赶狄蚪鹉彻九c花拍公司簽訂《協(xié)議書》，由金某公司托管經(jīng)營(yíng)花拍公司，雙方因金某公司是否有權(quán)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益以及是否有權(quán)分配花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分而產(chǎn)生糾紛。案涉《協(xié)議書》第十一條約定：“本協(xié)議的商議、訂立、效力、履行、變更、解釋等，均適用中華人民共和國(guó)《合同法》、《公司法》、《民法通則》、《民事訴訟法》等相關(guān)的法律、法規(guī)和司法解釋。”因此，本案應(yīng)適用我國(guó)內(nèi)地法律。
根據(jù)雙方當(dāng)事人的上訴主張以及庭審查明的事實(shí)，本案涉及的主要問題為：（一）《協(xié)議書》的效力；（二）《協(xié)議書》約定的托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的確定；（三）金某公司是否按約完成了托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，是否有權(quán)取得托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬和年度收益，分配有形、無形資產(chǎn)增值部分以及具體金額；（四）如果金某公司未按約完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，其是否應(yīng)當(dāng)按比例向花拍公司返還減虧差額，支付年度收益減少的補(bǔ)償以及具體金額等。
一、《協(xié)議書》為有效合同
金某公司并未以欺詐的手段訂立合同。2005年1月，花產(chǎn)聯(lián)、花投公司向云南省人民政府提交請(qǐng)示文件，兩份文件均記載經(jīng)商談確定金某公司具體負(fù)責(zé)花卉經(jīng)營(yíng)的合作事宜?；ㄅ墓九c金某公司簽訂《協(xié)議書》是雙方的真實(shí)意思表示。
《協(xié)議書》不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第五項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（一）》第四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（二）》第十四條的規(guī)定，導(dǎo)致合同無效的法律、行政法規(guī)限于全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)，且應(yīng)當(dāng)為效力性強(qiáng)制性規(guī)定。《關(guān)于外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)登記管理辦法》為國(guó)家工商行政管理總局頒布，該管理辦法未明確規(guī)定違反此規(guī)定會(huì)導(dǎo)致合同無效，不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！秴f(xié)議書》并未違反我國(guó)法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，是有效合同。
二、經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)的確定
《協(xié)議書》第三條“經(jīng)營(yíng)目標(biāo)”約定：“鑒于甲方的長(zhǎng)期虧損狀況，雙方以甲方2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表的虧損額1462萬元人民幣為基數(shù)確定乙方的經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)：1、第一年度（2005年4月20日至2006年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧30%。2、第二年度（2006年4月20至2007年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧30%。3、第三年度（2007年4月20日至2008年4月19日），在2004年度虧損1462萬元的基礎(chǔ)上減虧40%。4、第四年度起在減虧持平的基礎(chǔ)上開始實(shí)現(xiàn)年度收益。5、以上減虧目標(biāo)，以公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，在本協(xié)議頭三個(gè)年度內(nèi)可以平均計(jì)算，乙方履行以上條款時(shí)間與年度會(huì)計(jì)報(bào)表不一致的，以年度會(huì)計(jì)報(bào)表對(duì)照乙方實(shí)際經(jīng)營(yíng)月份平均計(jì)算。本協(xié)議以上條款中的‘減虧’，是指在甲方2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表1462萬元人民幣虧損額基數(shù)上所減虧的數(shù)額。甲方2004年度以前的虧損或累計(jì)虧損并不包括在本協(xié)議內(nèi)。”
首先，從《協(xié)議書》第三條約定的字面上理解，金某公司減虧目標(biāo)應(yīng)當(dāng)以2004年度虧損額1462萬元為基數(shù)，三個(gè)年度分別按照30%、30%、40%比例，到第三個(gè)年度結(jié)束時(shí)，用前三個(gè)年度托管經(jīng)營(yíng)的盈利將1462萬元的虧損抵消完畢。從雙方前三個(gè)年度可以平均計(jì)算的約定可以看出，金某公司并不需要嚴(yán)格按照30%、30%、40%的比例，也可以用前三個(gè)年度的平均值來計(jì)算是否完成減虧目標(biāo)。雙方約定的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是以花拍公司2004年度虧損額1462萬元為基數(shù)，通過金某公司的有效經(jīng)營(yíng)，在三年內(nèi)實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)賬面上的減虧持平，進(jìn)而于第四年度在減虧持平的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)年度收益。其次，從《協(xié)議書》前后文理解，第三條是關(guān)于經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的約定，即金某公司應(yīng)在托管的前三年實(shí)現(xiàn)減虧持平；第四條是實(shí)現(xiàn)年度收益分配的約定，金某公司實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)后，第四年和第五年度如何分配花拍公司年度收益。第四條還約定“4、如頭三年內(nèi)乙方提前實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配?！笨梢姡鹉彻驹瓌t上要在托管的前三個(gè)年度實(shí)現(xiàn)減虧持平，如果前三個(gè)年度提前扭虧為盈，還可以提前分配年度收益。再次，金某公司在2010年6月11日民事起訴狀中亦認(rèn)為：“扭虧經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)：以被告2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表虧損額1462萬元人民幣為基數(shù)確定原告的扭虧減損經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)，三年按比例逐漸減虧持平……”可見，金某公司在起訴當(dāng)時(shí)與花拍公司就經(jīng)營(yíng)目標(biāo)問題上的理解并無分歧。金某公司關(guān)于前三個(gè)年度并不需要實(shí)現(xiàn)減虧持平，第四年度才需要實(shí)現(xiàn)扭虧為盈的主張不能成立，本院不予支持。
三、金某公司未按約定完成托管經(jīng)營(yíng)目標(biāo)
（一）《司法鑒定報(bào)告》顯示，金某公司未按約實(shí)現(xiàn)三年內(nèi)的減虧持平和后兩個(gè)年度的年度收益
《司法鑒定報(bào)告》中的鑒定意見載明：第一年度（2005年4月20日-2006年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-7347967.31元；鑒定調(diào)整金額為-2045198.68元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-9393165.99元。第二年度（2006年4月20日-2007年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5088747.22元；鑒定調(diào)整金額為638847.12元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-4449900.10元。第三年度（2007年4月20日-2008年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-3560627.55元；鑒定調(diào)整金額為758048.11元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2802579.44元。第四年度（2008年4月20日-2009年4月19日）本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-6458500.57元；鑒定調(diào)整金額為4048344.64元，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2410155.93元。第五年度（2009年4月20日-2010年4月19日）（1）以2009年度花拍公司報(bào)稅的報(bào)表數(shù)為依據(jù)，本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元。（2）以花拍公司提供的2009年度賬面數(shù)為依據(jù)，本年度審計(jì)調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5598649.23元，鑒定調(diào)整金額為零，鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5598649.23元。
從《司法鑒定報(bào)告》來看，在協(xié)議書約定的五個(gè)年度內(nèi)，托管經(jīng)營(yíng)調(diào)整后的凈利潤(rùn)均為負(fù)值，至第三年度花拍公司并未實(shí)現(xiàn)減虧持平。第四、第五年度，花拍公司亦未實(shí)現(xiàn)年度收益。
（二）兩筆長(zhǎng)期借款產(chǎn)生的利息應(yīng)當(dāng)在計(jì)算花拍公司凈利潤(rùn)時(shí)計(jì)入財(cái)務(wù)費(fèi)用，一審判決認(rèn)定兩筆借款所產(chǎn)生的利息不應(yīng)計(jì)入金某公司的托管利潤(rùn)，不能扣減金某公司的利潤(rùn)不當(dāng)
1.根據(jù)華審事務(wù)所2005年5月31日出具的《清產(chǎn)核資專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》，以2005年4月30日為基準(zhǔn)日，花拍公司資產(chǎn)總額為108573781.82元，負(fù)債總額為67834314.17元，所有者權(quán)益總額定為40739467.65元?；ㄅ墓镜呢?fù)債總額67834314.17元中包含長(zhǎng)期借款5375萬元即本案所涉的銀行貸款5185萬元和政府貸款190萬元。金某公司接受托管資產(chǎn)且未對(duì)負(fù)債表示異議，該日期的資產(chǎn)和負(fù)債整體上構(gòu)成了金某公司開展托管經(jīng)營(yíng)的前提條件。因此，不能以借款發(fā)生和款項(xiàng)進(jìn)入花拍公司賬戶的時(shí)間在托管經(jīng)營(yíng)之前，或者金某公司未使用兩筆借款就否定借款利息應(yīng)當(dāng)計(jì)入財(cái)務(wù)費(fèi)用。金某公司接收的流動(dòng)資產(chǎn)包含銀行存款25424655.08元，基于種類物的可替代性，該筆資金無法區(qū)分其來源是借款還是經(jīng)營(yíng)收入，其性質(zhì)無法與會(huì)計(jì)科目中的來源一一對(duì)應(yīng)。因此，亦不能以銀行存款中未列明兩筆借款及其使用情況以及金某公司未實(shí)際使用借款余額為由否定借款利息應(yīng)當(dāng)計(jì)入財(cái)務(wù)費(fèi)用。
2.《協(xié)議書》第六條約定：“4、在本協(xié)議訂立之前公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由乙方按章程規(guī)定報(bào)董事會(huì)處理。若因此而影響乙方經(jīng)營(yíng)管理造成損失的，乙方可視損失大小相應(yīng)減少減虧數(shù)額或者應(yīng)支付的收益?！痹凇秴f(xié)議書》簽訂之前，花拍公司已經(jīng)取得案涉兩筆借款，無論花拍公司是否托管給金某公司經(jīng)營(yíng)，花拍公司均應(yīng)當(dāng)根據(jù)借款合同的約定償還借款利息，該利息是花拍公司取得借款后必然發(fā)生的費(fèi)用?；ㄅ墓咀鳛槠髽I(yè)法人，以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。兩筆長(zhǎng)期借款產(chǎn)生的利息始終均以花拍公司自有財(cái)產(chǎn)償還，金某公司并未對(duì)此債務(wù)承擔(dān)還款義務(wù)，并未影響金某公司經(jīng)營(yíng)管理，金某公司亦未舉證對(duì)其造成損失，金某公司無權(quán)因花拍公司償還銀行借款利息而相應(yīng)減少減虧數(shù)額。
3.根據(jù)2005年1月21日云南天贏會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的《審計(jì)報(bào)告》，2006年2月8日中和正信會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司云南分公司出具的《審計(jì)報(bào)告》，2007年1月21日、2008年2月25日、2009年3月13日亞太中匯事務(wù)所出具的《審計(jì)報(bào)告》，2016年?yáng)|陸司法鑒定所《司法鑒定報(bào)告》，案涉兩筆長(zhǎng)期借款所產(chǎn)生的利息均體現(xiàn)為花拍公司的財(cái)務(wù)費(fèi)用。特別是金某公司一審提交的云南天贏會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的《審計(jì)報(bào)告》將案涉兩筆借款產(chǎn)生的利息支出作為財(cái)務(wù)費(fèi)用，并計(jì)算得出花拍公司2004年度凈利潤(rùn)為-14620512.83元，與案涉《協(xié)議書》約定的確定金某公司經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)的虧損額基數(shù)1462萬元相符。由此可見，無論是托管經(jīng)營(yíng)之前、托管經(jīng)營(yíng)期間、還是在托管經(jīng)營(yíng)之后，花拍公司凈利潤(rùn)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)并無不同。案涉兩筆借款產(chǎn)生的利息應(yīng)當(dāng)作為計(jì)算花拍公司托管經(jīng)營(yíng)期間年度凈利潤(rùn)的重要考量因素。
（三）2009年年終獎(jiǎng)金1650644.50元不應(yīng)全部計(jì)入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，一審判決認(rèn)定按照有楊凱迪簽字的153000元扣減金某公司利潤(rùn)正確
《司法鑒定報(bào)告》載明：“由被告提供的證據(jù)：楊凱迪簽字的《業(yè)務(wù)中心2009年度工作任務(wù)書》、2010年2月12日《關(guān)于2009年年終獎(jiǎng)金的通知》、楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》，但預(yù)發(fā)明細(xì)表顯示獎(jiǎng)金總計(jì)金額為153000元?！被ㄅ墓緦?shí)際發(fā)放2009年度年終獎(jiǎng)金的數(shù)額1650644.50元和楊凱迪簽字的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》153000元相差巨大，沒有其他證據(jù)證明金某公司同意2009年度年終獎(jiǎng)金發(fā)放1650644.50元。2010年4月30日，金某公司已經(jīng)離開花拍公司，而花拍公司發(fā)放的獎(jiǎng)金數(shù)額超過了金某公司制定的《KIFA2009年年終獎(jiǎng)金預(yù)發(fā)明細(xì)表》，在無其他證據(jù)證明的情況下，該筆1650644.50元獎(jiǎng)金不能全部計(jì)入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)按照有楊凱迪簽字的153000元金額扣減利潤(rùn)。《司法鑒定報(bào)告》中第五年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-5516763.28元，應(yīng)當(dāng)調(diào)整為凈利潤(rùn)-5516763.28元+1497644.50元（2009年度年終獎(jiǎng)金1650644.50元-153000元）=-4019118.78元。
（四）零星爭(zhēng)議事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，一審判決認(rèn)定仲裁、訴訟費(fèi)用不應(yīng)當(dāng)計(jì)入托管費(fèi)用，也不能減扣托管經(jīng)營(yíng)的利潤(rùn)不當(dāng)
《司法鑒定報(bào)告》將“零星爭(zhēng)議事項(xiàng)”分為兩個(gè)部分：一是托管期間賬面的零星費(fèi)用共計(jì)96288.67元。原因?yàn)椋骸斑@些零星費(fèi)用會(huì)計(jì)核算不完善，如發(fā)票無日期、發(fā)票日期與審批日期不一致、費(fèi)用報(bào)銷時(shí)間超出公司制度規(guī)定時(shí)限等?！边@些零星費(fèi)用發(fā)生爭(zhēng)議主要是托管經(jīng)營(yíng)期間會(huì)計(jì)核算不完善導(dǎo)致的，這些零星費(fèi)用真實(shí)發(fā)生，也是用于花拍公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。二是托管期間賬面的仲裁、訴訟等費(fèi)用共計(jì)174954.55元。這些訴訟費(fèi)用無論是花拍公司托管前還是托管后的經(jīng)營(yíng)行為引起，都是花拍公司正常經(jīng)營(yíng)所負(fù)債務(wù)引起的，也是由花拍公司的自有財(cái)產(chǎn)支付。金某公司并未舉證這些費(fèi)用的支付影響其經(jīng)營(yíng)管理并造成損失。因此，零星爭(zhēng)議事項(xiàng)也不能減少減虧數(shù)額。
四、金某公司無權(quán)主張第三年度托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬、第四和第五年度的年度收益以及花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分
（一）經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬。《協(xié)議書》第五條就經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬的支付問題約定：“乙方在頭三年實(shí)現(xiàn)了每年的減虧目標(biāo)后，甲方應(yīng)在年度會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起15日內(nèi)，按當(dāng)年的減虧數(shù)額的20%向乙方支付經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬。”根據(jù)《協(xié)議書》的約定，金某公司前三年度的減虧目標(biāo)為：第一年度4386000元（146××××0×30%），即實(shí)現(xiàn)盈利在4386000元以上；到第一年度結(jié)束花拍公司賬面留有虧損額不超過-10234000元（14620000-4386000）。第二年度4386000元（146××××0×30%），到第二年度結(jié)束花拍公司賬面留有虧損額不超過-5848000元（10234000-4386000）。第三年度5848000元（146××××0×40%），即實(shí)現(xiàn)盈利在5848000元以上，花拍公司賬面虧損額應(yīng)當(dāng)持平，即1462萬元虧損額減虧完畢。
根據(jù)《司法鑒定報(bào)告》，第一年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-9393165.99元，第二年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-4449900.10元，第三年度鑒定調(diào)整后的凈利潤(rùn)為-2802579.44元。
金某公司前三年度的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬應(yīng)為：第一年度1045366.80元（14620000－9393165.99）×20%；第二年度1156819.98元（10234000－4449900.10）×20%；第三年度因未實(shí)現(xiàn)減虧持平，金某公司無權(quán)主張經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬。前兩年度的經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬合計(jì)2202186.78元。
根據(jù)《司法鑒定報(bào)告》，金某公司已經(jīng)收取托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬5915120.25元，其中包括從稼南公司收取的3814325.52元?；ㄅ墓局鲝埥鹉彻静⑽赐瓿赏泄芙?jīng)營(yíng)目標(biāo)，其并未委托稼南公司向金某公司付款。金某公司亦未舉證花拍公司委托稼南公司付款的證據(jù)。金某公司關(guān)于該筆3814325.52元款項(xiàng)系稼南公司代花拍公司支付的托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬的主張依據(jù)不足?；ㄅ墓九c稼南公司均為獨(dú)立的民事主體，金某公司是否有權(quán)收取稼南公司3814325.52元款項(xiàng)，該權(quán)利應(yīng)由稼南公司主張?；ㄅ墓局鲝埥鹉彻鞠蚱浞颠€3814325.52元的理由不能成立，本院不予支持。
在3814325.52元款項(xiàng)之外，金某公司已經(jīng)從花拍公司收取2100794.73元（819774.50元+632972.12元+648048.11元），花拍公司還應(yīng)向金某公司支付剩余經(jīng)營(yíng)管理報(bào)酬101392.05元（2202186.78元－2100794.73元）。已支付的托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬均由金某公司自行劃轉(zhuǎn)，金某公司并未舉證其在起訴前曾向花拍公司主張托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬，其起訴亦未主張支付托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬所產(chǎn)生的利息，因此，利息應(yīng)自金某公司2017年10月17日增加訴訟請(qǐng)求之日起計(jì)算。
（二）年度收益以及花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分?！秴f(xié)議書》第四條就實(shí)現(xiàn)年度收益的分配問題約定：“在乙方實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)后，年度收益由雙方按以下方式分配：1、第四年度（2008年4月20日至2009年4月19日）起，乙方承諾實(shí)現(xiàn)收益，年度收益按甲方60%，乙方40%分配。2、第五年度（2009年4月20日至2010年4月19日）起，乙方承諾實(shí)現(xiàn)收益，年度收益按甲方40%，乙方60%分配。3、以上乙方承諾實(shí)現(xiàn)并向甲方交付的年度收益，從公司的第四年度起，每一年度的會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起30日內(nèi)，由乙方逐年向甲方支付。4、如頭三年內(nèi)乙方提前實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，年度收益則按雙方各50%分配。5、在本協(xié)議期內(nèi)公司的有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為乙方在經(jīng)營(yíng)期間所取得的收益。可進(jìn)行分配的，按以上條款執(zhí)行分配；不能進(jìn)行分配的，可在乙方應(yīng)支付的年度收益中折抵；超出乙方應(yīng)支付年度收益的，在本協(xié)議期滿后由甲方折算為人民幣支付給乙方。本協(xié)議以上條款中的‘年度收益’，是指以公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，乙方完成1462萬元人民幣虧損的減虧目標(biāo)后，所增加的凈資產(chǎn)值部分?！?/div>
根據(jù)上述約定，金某公司分配年度收益的前提是已經(jīng)實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)，且“年度收益”是指以花拍公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表為準(zhǔn)，金某公司完成1462萬元虧損的減虧目標(biāo)后，所增加的凈資產(chǎn)值部分。其中有形和無形資產(chǎn)增值部分，視為金某公司在經(jīng)營(yíng)期間所取得的收益。根據(jù)《司法鑒定報(bào)告》，金某公司在托管經(jīng)營(yíng)期間并未實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)，無權(quán)依據(jù)《協(xié)議書》的約定分配年度收益和花拍公司有形和無形資產(chǎn)增值部分。一審判決認(rèn)定《協(xié)議書》第四條第5點(diǎn)未約定有形、無形資產(chǎn)增值部分按何種比例分配，屬于履行方式約定不明，并根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十二條第五項(xiàng)“履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行”的規(guī)定，認(rèn)定雙方按照各50%的比例對(duì)花拍公司有形和無形資產(chǎn)的增值部分進(jìn)行分配，認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正。
五、金某公司應(yīng)當(dāng)向花拍公司支付減虧差額補(bǔ)償
《協(xié)議書》第五條約定：“乙方在頭三年內(nèi)未達(dá)到上述減虧目標(biāo)后，乙方應(yīng)在年度會(huì)計(jì)報(bào)表出具之日起15日內(nèi)，按當(dāng)年的減虧差額的20%向甲方補(bǔ)償，并以人民幣補(bǔ)注入公司賬戶。”金某公司第三年度并未實(shí)現(xiàn)減虧持平，應(yīng)當(dāng)按當(dāng)年的減虧差額的20%向花拍公司補(bǔ)償，金額為560515.89元（2802579.44元×20%）。
六、花拍公司主張第四、第五年度收益虧損補(bǔ)償款缺乏依據(jù)
《協(xié)議書》并未約定第四、第五年度虧損時(shí)金某公司應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?！秴f(xié)議書》第四條約定了金某公司實(shí)現(xiàn)減虧目標(biāo)后，第四年度、第五年度實(shí)現(xiàn)年度收益的分配方式，花拍公司依據(jù)該條約定主張年度收益虧損補(bǔ)償缺乏依據(jù)，本院不予支持。
七、金某公司無需向花拍公司支付違約金
《協(xié)議書》第十條約定：“本協(xié)議訂立生效后，雙方應(yīng)切實(shí)履行。若有違反造成本協(xié)議延遲履行或不能履行的，即視為違約，由違約一方承擔(dān)違約責(zé)任并賠償對(duì)方損失。損失數(shù)額難以計(jì)算或者難以確定的，則由違約一方向?qū)Ψ街Ц哆`約金人民幣100萬元?！备鶕?jù)該條約定，支付違約金的前提是違約行為造成協(xié)議遲延履行或不能履行，且損失數(shù)額難以計(jì)算或者難以確定，違約一方才需向相對(duì)方支付100萬元固定金額的違約金。本案中，金某公司并不存在遲延履行的行為，《協(xié)議書》已經(jīng)得到雙方的實(shí)際履行，不存在不能履行的情形，花拍公司主張的損失也不存在數(shù)額難以計(jì)算或者難以確定的情形，花拍公司根據(jù)該條約定要求金某公司支付違約金缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
八、金某公司應(yīng)當(dāng)返還營(yíng)業(yè)執(zhí)照、印章、財(cái)務(wù)資料
《協(xié)議書》第六條約定：花拍公司應(yīng)在協(xié)議書生效之日起10日內(nèi)，按公司2004年度會(huì)計(jì)報(bào)表，向金某公司交付公司的固定資產(chǎn)和流動(dòng)資金以及公司相關(guān)證照、印鑒等全部經(jīng)營(yíng)管理所需的物品和手續(xù)。
2005年5月18日，花拍公司和花投公司簽署一份《移交備忘》，花拍公司將公章、銀行預(yù)留印鑒中的一枚（**海、陳麗）以及財(cái)務(wù)專用章移交給花投公司，楊凱迪在《移交備忘》上簽名。經(jīng)一審法院庭審查實(shí)，簽署《移交備忘》當(dāng)時(shí)，楊凱迪同時(shí)任花投公司的總經(jīng)理，收取上述印鑒是履行花拍公司、金某公司簽訂的《協(xié)議書》的一部分?；ㄅ墓疽呀?jīng)向金某公司交付證照、印鑒等經(jīng)營(yíng)管理所需的物品和手續(xù)，履行了《協(xié)議書》第六條約定的義務(wù)。
2007年7月16日，花拍公司發(fā)出《通知》，由于舊的行政公章出現(xiàn)磨損，重新刻制新的防偽公章。7月27日，花拍公司在云南省工商行政管理局辦理了公章備案。金某公司在托管經(jīng)營(yíng)期間使用了花拍公司的公章。本案訴訟期間，金某公司亦使用了花拍公司的財(cái)物報(bào)表和年度審計(jì)報(bào)告。
2010年3月18日，雙方簽訂一份《協(xié)議》，將花拍公司的財(cái)務(wù)憑證分八箱封存在專門的房間。2010年12月6日，在華信公證處的公證下，花拍公司將上述財(cái)務(wù)憑證單方啟封。2011年4月18日，在一審法院主持下，雙方的委托代理人對(duì)公證的清單進(jìn)行了核對(duì)和清點(diǎn)，其中未包含印章、印鑒、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告等。金某公司一審答辯時(shí)雖然主張上述物品資料被封存于花拍公司，無法返還，但并未舉證證明。
《協(xié)議書》簽訂后，花拍公司向金某公司交付了證照、印鑒和財(cái)務(wù)資料。金某公司在托管經(jīng)營(yíng)期間已經(jīng)實(shí)際使用上述經(jīng)營(yíng)管理所需的物品。托管經(jīng)營(yíng)結(jié)束后，金某公司并未向花拍公司返還上述經(jīng)營(yíng)所需的物品?；ㄅ墓娟P(guān)于金某公司應(yīng)當(dāng)返還營(yíng)業(yè)執(zhí)照、印章、財(cái)務(wù)資料的上訴理由成立，本院予以支持。
九、關(guān)于程序問題
本案一審審理期間，花拍公司申請(qǐng)稼南公司、農(nóng)產(chǎn)品公司、楊凱迪參加本案訴訟，將關(guān)聯(lián)交易糾紛在本案中一并處理?；ㄅ墓局鲝?jiān)谕泄芙?jīng)營(yíng)期間，楊凱迪通過控制花拍公司與其具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的稼南公司、昆明鳳宇商貿(mào)有限公司、農(nóng)產(chǎn)品公司簽訂《合作協(xié)議書》《東北面商包區(qū)租賃協(xié)議》《租賃合同書》《花卉業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)協(xié)議》等，以明顯不合理的價(jià)格將商業(yè)區(qū)和商鋪?zhàn)赓U給稼南公司、昆明鳳宇商貿(mào)有限公司，將花拍公司名下全部花卉交易設(shè)施投入合作經(jīng)營(yíng)花卉交易業(yè)務(wù)使用，并將交易傭金及其他收入劃入農(nóng)產(chǎn)品公司。上述關(guān)聯(lián)交易與本案當(dāng)事人之間的托管經(jīng)營(yíng)合同關(guān)系并非同一法律關(guān)系，并非本案審理范圍，花拍公司應(yīng)另尋法律途徑解決。
根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十九條規(guī)定，本院根據(jù)本案的具體情況對(duì)一審法院確定的鑒定費(fèi)用負(fù)擔(dān)比例進(jìn)行調(diào)整。
綜上，金某公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回?；ㄅ墓镜牟糠稚显V請(qǐng)求成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
一、撤銷云南省高級(jí)人民法院（2010）云高民三初字第6號(hào)民事判決；
二、昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)支付金某國(guó)際投資有限公司第一年度、第二年度剩余托管經(jīng)營(yíng)報(bào)酬人民幣101392.05元及利息（以101392.05元為基數(shù)，支付自2017年10月17日起至實(shí)際給付之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中國(guó)人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付；2019年8月20日之后按同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)付）；
三、金某國(guó)際投資有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)返還昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司第三年度減虧差額補(bǔ)償款人民幣560515.89元；
四、金某國(guó)際投資有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)返還昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司的公司印章、財(cái)務(wù)印鑒、原法定代表人**海及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人陳麗印鑒、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、自2004年起至2010年的相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表、年度審計(jì)報(bào)告等物品、資料；
五、駁回金某國(guó)際投資有限公司的其他訴訟請(qǐng)求；
六、駁回昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審本訴案件受理費(fèi)人民幣298968元，由金某國(guó)際投資有限公司負(fù)擔(dān)人民幣298379元，昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司負(fù)擔(dān)人民幣589元；一審反訴案件受理費(fèi)人民幣80089.09元，由金某國(guó)際投資有限公司負(fù)擔(dān)人民幣1896.09元，昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司負(fù)擔(dān)人民幣78193元；一審鑒定費(fèi)人民幣600000元，由金某國(guó)際投資有限公司負(fù)擔(dān)人民幣400000元，昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司負(fù)擔(dān)人民幣200000元。二審案件受理費(fèi)人民幣417346元，由金某國(guó)際投資有限公司負(fù)擔(dān)人民幣288338元，昆明國(guó)際花卉拍賣交易中心有限公司負(fù)擔(dān)人民幣129008元。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 楊興業(yè)
審判員 李桂順
審判員 郭載宇
二〇二〇年四月十四日
法官助理許英林
書記員房建屹
成為第一個(gè)評(píng)論者