中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終464號
上訴人（一審原告）：重慶欽國鴻金屬材料有限公司，住所地重慶市榮昌區(qū)河包鎮(zhèn)光大街31號。
法定代表人：劉漢玉,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：唐巍，四川睿典律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：雷定全，四川睿典律師事務(wù)所律師。
上訴人（一審被告）：鄭州永通特鋼有限公司，住所地河南省鞏義市西村鎮(zhèn)堤東。
法定代表人：董書通，該公司董事長。
委托訴訟代理人：劉國強，大滄海律師事務(wù)所鄭州分所律師。
委托訴訟代理人：唐軍，大滄海律師事務(wù)所鄭州分所律師。
上訴人重慶欽國鴻金屬材料有限公司（以下簡稱欽國鴻公司）因與上訴人鄭州永通特鋼有限公司（以下簡稱永通公司）買賣合同糾紛一案，雙方均不服河南省高級人民法院（2017）豫民初19號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年4月3日立案后，依法組成合議庭，公開開庭對本案進(jìn)行了審理。上訴人欽國鴻公司的委托訴訟代理人雷定全、唐巍，上訴人永通公司的委托訴訟代理人劉國強到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
欽國鴻公司上訴請求：1、撤銷河南省高級人民法院（2017）豫民初19號民事判決第二項，并判令：（1）確認(rèn)永通公司于2017年5月4日向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》不產(chǎn)生解除合同的法律效力；（2）永通公司向欽國鴻公司支付違約金500萬元及損害賠償金108246418元（暫計算至2018年6月），合計113246418元。2、本案一、二審案件受理費、財產(chǎn)保全費由永通公司負(fù)擔(dān)。事實和理由：1、原審認(rèn)定永通公司在三、四月份向欽國鴻公司供貨6711.84噸，實際履行的是YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》和YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》兩份合同的內(nèi)容，雙方四月份簽訂的《永通公司欽國鴻公司戰(zhàn)略合作協(xié)議》（以下簡稱《戰(zhàn)略合作協(xié)議》），并沒有實際履行，認(rèn)為欽國鴻公司構(gòu)成違約，與客觀事實不符，認(rèn)定錯誤。（1）欽國鴻公司與永通公司均認(rèn)可雙方實際履行了《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，原審卻認(rèn)定《戰(zhàn)略合作協(xié)議》沒有實際履行，明顯錯誤。永通公司于2017年5月4日向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》能夠證實認(rèn)定錯誤，自《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂后，雙方均是在按照《戰(zhàn)略合作協(xié)議》履行相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。上述函中載明“欽國鴻公司在2017年4月1日協(xié)議簽訂后僅執(zhí)行2711噸，之后再無采購行為”，足以說明雙方正是在履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。同時，永通公司沒有在該函中要求欽國鴻公司履行雙方之前簽訂的YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》和要求欽國鴻公司承擔(dān)不履行責(zé)任的意思表示也足以說明雙方實際上都承認(rèn)了《戰(zhàn)略合作協(xié)議》已吸收和包含了YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的全部權(quán)利和義務(wù)，并已實際履行。（2）從《戰(zhàn)略合作協(xié)議》、YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》簽訂主體、交易標(biāo)的、交易量、經(jīng)銷權(quán)看，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》包含和吸收了雙方簽訂的YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的全部內(nèi)容。（3）YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》是YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》的具體執(zhí)行合同，YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》相對于YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》而言，系YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的總合同?？梢詮纳鲜龊贤啊堆a充協(xié)議》的訂貨量、經(jīng)銷權(quán)范圍及價格方面推定得出。（4）YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》則為履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的具體執(zhí)行合同?！稇?zhàn)略合作協(xié)議》與YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》之間是包含、吸收關(guān)系。在《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂后，雙方就已按照該協(xié)議約定辦理貨款結(jié)算。如按照YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定的付款方式，在永通公司停產(chǎn)且未交貨的情況下，欽國鴻公司不可能也沒有義務(wù)繼續(xù)向永通公司注入資金。因此，欽國鴻公司在永通公司停產(chǎn)、未交貨的情況下仍向永通公司注入資金的行為，足以說明欽國鴻公司履行的是《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。從永通公司發(fā)出的《合同解除通知函》載明的內(nèi)容看，雙方均是按照《戰(zhàn)略合作協(xié)議》履行相應(yīng)權(quán)利義務(wù)。永通公司也稱《戰(zhàn)略合作協(xié)議》與YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》之間是補充關(guān)系。2、原審認(rèn)定永通公司于2017年5月4日向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》已發(fā)生解除合同效力錯誤。（1）永通公司于2017年5月4日發(fā)出的《合同解除通知函》載明的解除事由不能成立。截止2017年4月17日永通公司尚有934.12萬元的貨款對應(yīng)的不銹鋼產(chǎn)品未向欽國鴻公司發(fā)貨，永通公司已構(gòu)成根本違約。永通公司以欽國鴻公司未足額采購違約為由單方、擅自解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的理由不能成立。（2）永通公司單方解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》既無合同依據(jù)也無法律依據(jù)。永通公司單方解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的行為，不符合雙方的合同約定。雙方約定除不可抗力，雙方任何一方不得解除合作協(xié)議。而在合同履行期間并未發(fā)生不可抗力的情形。同時，永通公司單方解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》亦不符合法律規(guī)定。永通公司單方解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，既未與欽國鴻公司協(xié)商，也未取得欽國鴻公司同意。永通公司擅自解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》既不符合《中華人民共和國合同法》第九十三條規(guī)定，也不符合該法第九十四條規(guī)定。3、永通公司未按照《戰(zhàn)略合作協(xié)議》約定履行供貨義務(wù)，違法擅自單方解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的行為，均已構(gòu)成根本違約。依照合同和法律規(guī)定，永通公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付違約金和損害賠償金的法律責(zé)任。原審對欽國鴻公司違約金和損害賠償金的訴求未予支持不當(dāng)。二審?fù)徶?，欽國鴻公司補充到原審審理對象超出了欽國鴻公司的訴訟主張范圍。欽國鴻公司稱本案審理的對象應(yīng)限定為永通公司2017年5月4日發(fā)出的《合同解除函》的效力問題，而不應(yīng)涉及永通公司于2017年5月11日發(fā)出的《合同解除函》的效力問題。
永通公司辯稱：1、雙方所簽訂的涉案三份《永通公司產(chǎn)品銷售合同》與《戰(zhàn)略合作協(xié)議》均是雙方應(yīng)當(dāng)完全履行的合同。欽國鴻公司將雙方所簽訂的涉案三份《永通公司產(chǎn)品銷售合同》與《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的并列關(guān)系曲解為吸收包含關(guān)系，沒有任何事實和法律依據(jù)。涉案三份《永通公司產(chǎn)品銷售合同》簽訂于《戰(zhàn)略合作協(xié)議》前，并且已得到部分履行。并沒有被雙方以任何書面或口頭形式解除或撤銷，與《戰(zhàn)略合作協(xié)議》并行不悖?！稇?zhàn)略合作協(xié)議》也未聲明涉案三份《永通公司產(chǎn)品銷售合同》及《補充協(xié)議》作廢或已被吸收。2、欽國鴻公司在簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》后，已嚴(yán)重違約。欽國鴻公司既未按約定支付永通公司生產(chǎn)線正常生產(chǎn)運營所必需的流動資金，也未按約定與永通公司簽訂每月的具體采購合同，更沒有付款、提貨，導(dǎo)致永通公司生產(chǎn)線難以正常生產(chǎn)運營最終被迫停產(chǎn)，欽國鴻公司的上述行為構(gòu)成嚴(yán)重違約。3、欽國鴻公司寧可違約也不愿繼續(xù)履行合同的根本原因在于市場行情的劇烈下跌。雙方簽約后，200系不銹鋼板坯市場行情短期內(nèi)劇烈下跌，因此，欽國鴻公司業(yè)務(wù)代表數(shù)次要求永通公司降低產(chǎn)量直至停產(chǎn)等待。永通公司雖多次提醒必須保證生產(chǎn)經(jīng)營正常運轉(zhuǎn)，但欽國鴻公司以規(guī)避市場風(fēng)險為由不愿繼續(xù)履行合同，拒絕按合同約定支付流動資金，拒絕按合同約定支付貨款、提貨，最終導(dǎo)致永通公司鋼廠、鐵廠相繼停產(chǎn)。欽國鴻公司以實際行動單方面撕毀了《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。4、永通公司依法行使合同解除權(quán)符合雙方合同約定及法律規(guī)定。涉案《永通公司產(chǎn)品銷售合同》第八條約定若欽國鴻公司未按照合同約定付款、提貨時，永通公司享有合同解除權(quán)及追究其違約責(zé)任的權(quán)利?！稇?zhàn)略合作協(xié)議》第六條雖然約定任何一方不得解除合作協(xié)議，一旦違約，都要按未履行合同年限每年500萬元補償給對方。但永通公司認(rèn)為該條款并不能限制永通公司依法享有的法定解除權(quán)，欽國鴻公司將其曲解為任何情形下解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》均要承擔(dān)違約責(zé)任，嚴(yán)重違反法律規(guī)定。由于市場行情劇烈下跌，欽國鴻公司不愿繼續(xù)履行合同，拒絕按合同約定支付貨款、提貨，拒絕支付永通公司生產(chǎn)所需的流動資金，永通公司因難以正常生產(chǎn)運營而被迫解除合同，符合合同約定及法律規(guī)定。
永通公司上訴請求：撤銷河南省高級人民法院（2017）豫民初19號民事判決，駁回欽國鴻公司對永通公司的全部訴訟請求。事實和理由：1、原審認(rèn)定欽國鴻公司構(gòu)成根本違約，應(yīng)判決欽國鴻公司承擔(dān)全部責(zé)任。雙方所簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》明確約定欽國鴻公司負(fù)責(zé)一次或分批注入流動資金2.8億元，作為永通公司生產(chǎn)所需，確保其生產(chǎn)線正常生產(chǎn)運營。欽國鴻公司確保淡季每月采購量不低于2萬噸，旺季3萬噸等。而欽國鴻公司在雙方簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》后,并未按照《戰(zhàn)略合作協(xié)議》約定向永通公司注入流動資金,保證永通公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營。也沒有按照合同約定與永通公司簽訂每月不低于2萬噸(淡季)的不銹鋼鋼坯銷售合同。欽國鴻公司消極不作為的行為,致使雙方通過合作實現(xiàn)共贏的目的無法實現(xiàn),已經(jīng)構(gòu)成根本違約，原審對此也予以了認(rèn)定。原審依法確認(rèn)欽國鴻公司根本違約、永通公司有權(quán)解除合同后，欽國鴻公司依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，不存在永通公司返還欽國鴻公司貨款的法律后果。2、欽國鴻公司因違約給永通公司造成的經(jīng)濟損失巨大，賬面盈余款項9341200元不足以彌補其應(yīng)承擔(dān)的違約金或給永通公司造成的全部經(jīng)濟損失，不應(yīng)當(dāng)作為貨款返還給欽國鴻公司。永通公司為履行雙方合同投入十分巨大，欽國鴻公司的根本違約行為導(dǎo)致永通公司損失慘重。無論是按照約定的違約金方式進(jìn)行計算，還是按照欽國鴻公司因違約給永通公司造成的實際損失計算，永通公司賬面盈余款項9341200元都遠(yuǎn)不足以彌補永通公司的全部經(jīng)濟損失，不應(yīng)當(dāng)作為貨款返還給欽國鴻公司。3、因欽國鴻公司根本違約行為，給永通公司造成的損失巨大，原審判決永通公司自2017年5月12日起支付資金占用利息，沒有合同及法律依據(jù)，應(yīng)予糾正。
欽國鴻公司辯稱，永通公司上訴理由不能成立，請求二審對永通公司上訴部分予以維持。
欽國鴻公司一審訴訟請求：1、依法確認(rèn)永通公司于2017年5月4日向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》不產(chǎn)生解除合同的法律效力；2、永通公司繼續(xù)履行與欽國鴻公司于2017年4月1日簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》；3、判令永通公司向欽國鴻公司支付違約金500萬元及損害賠償金（暫計算至2018年6月）108246418元，合計113246418元；4、判令永通公司向欽國鴻公司支付資金占用費（以永通公司占用欽國鴻公司資金9341200元為基數(shù)，按照月利率2%標(biāo)準(zhǔn)計算，自2017年4月10日起暫計算至2018年6月10日為2615536元）；5、本案訴訟費用由永通公司承擔(dān)。
一審法院經(jīng)審理查明：一、2017年3月1日，欽國鴻公司與永通公司簽訂合同編號為YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》一份，合同內(nèi)容：永通公司向欽國鴻公司提供品種為J3，規(guī)格為180×1240×9500，數(shù)量3000噸的不銹鋼產(chǎn)品，產(chǎn)品價格每噸7800元（含稅單價），合同總金額2340萬元。交貨期限為自2017年3月8日起陸續(xù)交貨。該合同還約定：1、永通公司無法抗拒的外來因素：如自然災(zāi)害、停電、設(shè)備事故等意外造成交貨延遲不視為供方違約?！?、付款方式及其期限：現(xiàn)款結(jié)算，合同簽訂后一個工作日付600萬元預(yù)付款。供需雙方確保本合同（備注）約定交貨數(shù)量執(zhí)行合同。帶款提貨。6、運輸方式及費用：供方負(fù)責(zé)裝車，運輸費用需方承擔(dān)。7、本合同交貨量在合同訂貨量的±10%范圍內(nèi)交貨。8、欽國鴻公司未按照合同約定時限支付預(yù)付款和余款，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不好，永通公司對本合同進(jìn)行變更或撤銷。
同日，欽國鴻公司與永通公司簽訂合同編號為YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》一份，合同內(nèi)容除交貨數(shù)量為1萬至2萬噸，交貨期限為2017年4月1日外，其余內(nèi)容同YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》。另外，該份合同中不顯示不銹鋼鋼坯價格。
2017年3月4日，欽國鴻公司與永通公司就YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的內(nèi)容，經(jīng)雙方協(xié)商，簽訂《補充協(xié)議》一份，內(nèi)容為：1、供方確保在云南、貴州、四川、重慶地區(qū)內(nèi)200、300系列不銹鋼產(chǎn)品由需方獨家銷售。需方確保在合同執(zhí)行期內(nèi)執(zhí)行供方的銷售政策。如有違約，違約方按照每噸200元補貼給非違約方。2、如果產(chǎn)品批量出現(xiàn)夾渣、氣泡、等由連鑄坯引起的質(zhì)量問題，需方書面通知供方，供方三個工作日內(nèi)派人解決。3、如供方未按照原合同規(guī)定交貨或需方未按照本合同規(guī)定付款、提貨，違約方按違約部分的千分之三每天賠付對方違約金（10日內(nèi)不視為違約）。如自然災(zāi)害、停電、設(shè)備事故、政府原因等無法抗拒的原因造成交貨延遲不視為供方違約。4、需方確保合同執(zhí)行數(shù)量不低于每月1萬噸（2017年5月1日至2017年12月31日執(zhí)行數(shù)量大于8萬噸總量）,但需方確保單月合同不能出現(xiàn)大的數(shù)量變化，盡可能分月均衡執(zhí)行。如需方在上述期內(nèi)未完成約定合同執(zhí)行數(shù)量，供方有權(quán)取消需方在合同約定的區(qū)域內(nèi)的獨家銷售權(quán)。5、本協(xié)議屬雙方簽訂YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的補充協(xié)議，其他條款以原合同約定執(zhí)行，未盡事宜雙方協(xié)商解決。
2017年3月30日，欽國鴻公司與永通公司簽訂合同編號為YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》一份，合同內(nèi)容除“交貨數(shù)量為1萬噸，交貨期限為2017年4月1日陸續(xù)交貨，不銹鋼鋼材價格每噸7500元，付款方式及其期限：現(xiàn)款結(jié)算，款到發(fā)貨”與雙方簽訂YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》不一致外，其余合同內(nèi)容一致。
二、2017年4月1日，欽國鴻公司與永通公司簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》一份，內(nèi)容為：1、合作目的永通公司有優(yōu)勢產(chǎn)能和設(shè)備，欽國鴻公司有優(yōu)良的資金和市場。雙方利用各自優(yōu)勢，實現(xiàn)合作共贏。2、合作條件永通公司以其工廠現(xiàn)有固定資產(chǎn)、原料場、燒結(jié)分廠、高爐分廠、不銹鋼冶煉3座AOD、50TLF、板坯連鑄機以及相關(guān)公輔設(shè)施等作為合作條件。永通公司確保其提供的合作條件能夠?qū)崿F(xiàn)合作目的。欽國鴻公司為永通公司設(shè)立專用賬戶，并一次或分批注入流動資金2.8億元人民幣(僅限于雙方所簽訂合同產(chǎn)品的生產(chǎn)所需,永通公司必須向欽國鴻公司公開每日資金的使用明細(xì))作為合作條件,確保永通公司的生產(chǎn)線正常生產(chǎn)運營。同時，獲得永通公司生產(chǎn)的200系、300系不銹鋼國內(nèi)外總經(jīng)銷權(quán)利。3、產(chǎn)品及計價200系、300系不銹鋼板坯含稅出廠價：原則上以200系、300系酸洗白卷市場價（含稅）-1550元（如有特殊情況，另行協(xié)商，詳情參照每月合同）。200系、300系酸洗白卷市場價（含稅）：優(yōu)先依據(jù)金匯市場掛牌價格；在金匯沒有掛牌價時，依據(jù)華樂合金市場掛牌價格。4、采購數(shù)量欽國鴻公司采購永通公司200系、300系不銹鋼板坯，欽國鴻公司確保淡季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于2萬噸（每年4月到7月），旺季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于3萬噸（每年8月到次年3月）。（詳情參照每月合同）。永通公司未經(jīng)欽國鴻公司同意不得進(jìn)行上述產(chǎn)品的銷售，如有違約，每噸按照2000元補貼給欽國鴻公司。如果欽國鴻公司銷售其他公司同類產(chǎn)品，每噸按照2000元補貼給永通公司。在確保永通公司生產(chǎn)正常運營的前提下，如永通公司未按照合同約定交貨或欽國鴻公司未按照每月合同約定付款、提貨，違約方應(yīng)承擔(dān)日千分之三賠付對方違約金。如因不可抗力造成交貨延遲不視為永通公司違約。5、產(chǎn)品質(zhì)量如果產(chǎn)品批量出現(xiàn)夾渣、氣泡等由連鑄坯引起的質(zhì)量問題，需方書面通知供方，永通公司三個工作日內(nèi)派人到達(dá)現(xiàn)場協(xié)商解決，并承擔(dān)相應(yīng)的賠償金額。6、合作期限及合作終止雙方的合作期間為：2017年4月1日至2027年3月31日。除不可抗力外（自然災(zāi)害、停電、設(shè)備事故、政府原因），雙方任何一方不得解除合作協(xié)議，一旦違約，都要按未履行合同年限每年500萬補償給對方。合作終止：因為永通公司債務(wù)問題，無法正常生產(chǎn)，欽國鴻公司可以解除合作協(xié)議，雙方不承擔(dān)任何賠償（如果因永通公司虛報債務(wù)問題，致雙方解除合作協(xié)議，永通公司給予欽國鴻公司賠償）；如有特殊情況，雙方友好協(xié)商，達(dá)成一致意見，可解除或變更合作協(xié)議。
三、2017年4月17日，欽國鴻公司與永通公司對雙方來往的款項、發(fā)貨數(shù)量和發(fā)貨金額進(jìn)行了對賬，永通公司的工作人員李漁、袁幸然在《欽國鴻公司與永通公司來往明細(xì)表》上簽字并注明“對賬屬實”?！稓J國鴻公司與永通公司來往明細(xì)表》顯示:從2017年3月15日至2017年4月13日期間，欽國鴻公司支付永通公司的款項共計27筆，計6088萬元（注：該明細(xì)表與雙方提供的銀行轉(zhuǎn)賬明細(xì)上的轉(zhuǎn)款數(shù)額一致，但轉(zhuǎn)款時間不一致，6088萬元中有642萬元是在2017年4月21日至4月28日轉(zhuǎn)入永通公司賬戶）；永通公司從2017年3月18日至2017年4月9日期間，向欽國鴻公司發(fā)貨共計19次，共計6711.84噸，發(fā)貨金額為51538800元。
四、根據(jù)雙方提供的轉(zhuǎn)賬憑證，欽國鴻公司從2017年3月13日至3月30日，通過銀行轉(zhuǎn)賬向永通公司轉(zhuǎn)款3405萬元；從2017年4月1日至2017年4月28日，通過銀行轉(zhuǎn)賬向永通公司轉(zhuǎn)款2683萬元。永通公司從2017年3月18日至2017年4月9日，向欽國鴻公司發(fā)貨6711.84噸（其中2017年3月18日至2017年3月31日發(fā)貨4000噸，折款3120萬元；2017年4月1日至2017年4月9日發(fā)貨2711.84噸，折款20338800元），永通公司已按照發(fā)貨的金額51538800元向欽國鴻公司出具了相對應(yīng)的增值稅發(fā)票。2017年4月17日，經(jīng)雙方對賬后，欽國鴻公司預(yù)付永通公司不銹鋼鋼坯款為6088萬元，扣除永通公司已供貨折款51538800元，尚余9341200元鋼坯預(yù)付款在永通公司處。2017年4月10日后，永通公司停止向欽國鴻公司供貨，也沒有將剩余的9341200元不銹鋼鋼坯款退還欽國鴻公司。
五、2017年5月4日，永通公司向欽國鴻公司郵寄送達(dá)《合同解除通知函》，內(nèi)容為：貴公司與永通公司于2017年4月1日簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，協(xié)議約定：欽國鴻公司采購永通公司200系、300系不銹鋼板坯，欽國鴻公司確保淡季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于2萬噸（每年4月到7月），旺季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于3萬噸（每年8月到次年3月）。欽國鴻公司在2017年4月1日協(xié)議簽訂后僅執(zhí)行2711噸，之后再無采購行為，現(xiàn)仍有大額采購數(shù)量并未執(zhí)行。期間，經(jīng)永通公司多次溝通，貴公司均一直拖延搪塞，至今仍未履行合同相關(guān)義務(wù)的計劃。并且，貴公司從未主動向永通公司通報關(guān)于履行合同相關(guān)義務(wù)的計劃。貴公司的行為已經(jīng)嚴(yán)重違反上述《戰(zhàn)略合作協(xié)議》約定，構(gòu)成根本違約，也傷害了合作雙方之間的信任?，F(xiàn)永通公司鄭重向貴公司通知如下：1、雙方于2017年4月1日簽訂的《戰(zhàn)備合作協(xié)議》于貴公司收到本通知函之日起解除；2、永通公司保留以法律途徑追究貴公司違約責(zé)任的權(quán)利。
六、2017年5月11日，永通公司向欽國鴻公司郵寄送達(dá)《合同解除通知函》，內(nèi)容為：貴公司與永通公司于2017年3月1日簽訂二份《永通公司產(chǎn)品銷售合同》（合同編號分別為：YXH17-03-03號、YXH17-03-04號），于2017年3月4日簽訂合同編號YXH17-03-04號的《補充協(xié)議》，于2017年3月30日簽訂合同編號為YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》，于2017年4月1日簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。上述合同及協(xié)議，對貴公司固定期限內(nèi)的最低采購數(shù)量，貴公司采購計劃向永通公司提交的期限及貨款結(jié)算方式等均進(jìn)行了明確約定。但上述合同簽訂后，貴公司并未按照合同約定嚴(yán)格履行，一再違反合同相關(guān)約定，截止2017年4月9日，僅向永通公司采購6711余噸，至今再無任何采購行為。貴公司的違約行為，嚴(yán)重影響了永通公司的正常生產(chǎn)計劃與秩序，造成了大量產(chǎn)品積壓，已給永通公司造成巨大損失，永通公司為最大限度挽回?fù)p失，現(xiàn)鄭重通知貴公司如下：貴公司與永通公司簽訂的上述合同及協(xié)議（YXH17-03-03號、YXH17-03-06、YXH17-03-04號及《補充協(xié)議》、2017年4月1日的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》），自貴公司收到本通知函之日起即時解除。
七、2018年12月20日，一審法院通知欽國鴻公司到庭，向其進(jìn)行釋明后征求其意見。欽國鴻公司表示：雙方已缺乏繼續(xù)合作的基礎(chǔ)，在合同無法恢復(fù)履行的情況下，欽國鴻公司放棄第二項訴訟請求；堅持第一項、第三項訴請；變更第四項訴請為：判令永通公司返還欽國鴻公司不銹鋼鋼坯預(yù)付款9341200元并支付資金占用費（以永通公司占用欽國鴻公司資金9341200元為基數(shù)，按照月利率2%標(biāo)準(zhǔn)計算，自2017年4月10日起暫計算至2018年6月10日為2615536元）。
根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯，經(jīng)征求雙方當(dāng)事人的意見，一審法院歸納本案的爭議焦點為：1、雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》是否應(yīng)該繼續(xù)履行；2、如果合同繼續(xù)履行，欽國鴻公司的訴訟請求是否應(yīng)該支持。
一審法院認(rèn)為，欽國鴻公司與永通公司于2017年3月1日簽訂的二份《永通公司產(chǎn)品銷售合同》（合同編號分別為：YXH17-03-03號、YXH17-03-04號），于2017年3月4日簽訂的合同編號為YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的《補充協(xié)議》，于2017年3月30日簽訂的合同編號為YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》以及于2017年4月1日雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，均系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，協(xié)議內(nèi)容均不違反法律、行政法規(guī)的禁止的規(guī)定，合法有效。雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照上述協(xié)議約定，各自履行義務(wù)，行使權(quán)利。
對于永通公司三、四月份向欽國鴻公司提供6711.84噸不銹鋼鋼坯是否為履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》內(nèi)容的問題。欽國鴻公司認(rèn)為雙方簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》后，前三份合同約定的內(nèi)容已被四月份雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》內(nèi)容所吸收。因此，永通公司三、四月份的供貨實際就是履行的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的內(nèi)容。一審法院認(rèn)為，永通公司在三、四月份向欽國鴻公司供貨6711.84噸，實際履行的是YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》和YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》兩份合同的內(nèi)容，雙方四月份簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，并沒有實際履行。理由：1、從雙方簽訂YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》可知，該份協(xié)議為三月份的供貨協(xié)議，供貨價格為每噸7800元，現(xiàn)款結(jié)算，帶款提貨。從雙方的實際履行情況看，永通公司從2017年3月18日開始向欽國鴻公司供貨，三月份供給欽國鴻公司的不銹鋼鋼坯為4000噸，每噸價格為7800元，折款3120萬元，也即永通公司是按照YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定時間和價格向欽國鴻公司履行的義務(wù)。YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》實際履行完畢時，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》還沒有簽訂。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十一條的相關(guān)規(guī)定，雙方的合同權(quán)利義務(wù)已經(jīng)終止。因此，在YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》權(quán)利義務(wù)已經(jīng)履行完畢的情況下，欽國鴻公司主張YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》履行的是《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的內(nèi)容的理由不能成立，不予支持。2、雖然欽國鴻公司與永通公司于2017年3月1日還簽訂有合同編號為YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》，以及2017年3月4日簽訂的合同編號為YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的《補充協(xié)議》，但雙方在2017年3月30日又簽訂合同編號為YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》。上述協(xié)議的不銹鋼鋼坯供貨時間均顯示為四月份的供貨合同，而從雙方四月份實際履行的情況看，永通公司均是以每噸7500元的價格向欽國鴻公司供貨，與YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》上約定的價格相符，因此，無論從合同簽訂的先后順序，還是從永通公司實際供貨的情況分析，YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》已經(jīng)被之后的YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》所取代，雙方實際履行的合同應(yīng)為2017年3月30日合同編號為YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》。而《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂的時間為2017年4月1日，該協(xié)議中并沒有約定雙方三月份簽訂的三份合同就是履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的具體合同，并被《戰(zhàn)略合作協(xié)議》內(nèi)容所吸收。欽國鴻公司在庭審中也沒有提供其他證據(jù)，證明永通公司已經(jīng)同意將三、四月份的供貨作為履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》供貨內(nèi)容的一部分，且三份合同無論從時間上、數(shù)量上還是在價格上，均與《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的內(nèi)容不一致，因此，欽國鴻公司主張前三份合同約定的內(nèi)容已被四月份雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》內(nèi)容所吸收，永通公司三、四月份向欽國鴻公司供貨6711.84噸不銹鋼鋼坯，實際就是履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》內(nèi)容的理由不能成立，不予支持。
對于雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》是否應(yīng)繼續(xù)履行，欽國鴻公司的請求是否應(yīng)該支持問題。一審法院認(rèn)為，雙方簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的背景是基于雙方前期在履行YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》中合作較為順利，已經(jīng)形成良好信任關(guān)系的情況下，欽國鴻公司希望利用自己的資金優(yōu)勢和市場，永通公司希望利用自己的產(chǎn)能優(yōu)勢和設(shè)備，雙方通過今后的長期深度合作，實現(xiàn)合作共贏，因此，雙方在2017年4月1日簽訂了《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。按照《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的約定，雙方合作的條件為：1、欽國鴻公司向永通公司一次或分批注入流動資金2.8億元作為合作條件,確保永通公司的生產(chǎn)線正常生產(chǎn)運營。2、欽國鴻公司每月的采購量，確保淡季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于20000噸，旺季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于30000噸。3、永通公司在欽國鴻公司上述采購數(shù)量的基礎(chǔ)上，給予欽國鴻公司在市場價格的基礎(chǔ)上每噸1550元的優(yōu)惠。然而欽國鴻公司在雙方簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》后，并沒有按照《戰(zhàn)略合作協(xié)議》約定的內(nèi)容向永通公司注入流動資金，保證永通公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營；也沒有按照合同約定與永通公司簽訂每月不低于20000噸（淡季）的不銹鋼鋼坯銷售合同，欽國鴻公司消極不作為的行為，致使雙方通過合作實現(xiàn)共贏的目的無法實現(xiàn)，已經(jīng)構(gòu)成根本違約。永通公司在欽國鴻公司不履行合同義務(wù)、合同目的無法實現(xiàn)的情況下，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第一款第四項規(guī)定，于2017年5月4日、5月11日向欽國鴻公司發(fā)出解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》和YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的通知，且該通知已經(jīng)送達(dá)欽國鴻公司，永通公司的解除行為合法有據(jù)，已發(fā)生解除的效力，予以確認(rèn)。欽國鴻公司認(rèn)為解除通知不發(fā)生解除的效力，雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》應(yīng)繼續(xù)履行，永通公司應(yīng)向欽國鴻公司支付違約金500萬元及損害賠償金108246418元的理由不能成立，予以支持。
對于永通公司在履行YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》中是否存在違約問題。永通公司認(rèn)為由于市場行情劇烈下跌，欽國鴻公司在簽訂該協(xié)議后，拒絕按協(xié)議約定履行其應(yīng)盡義務(wù)，使永通公司正常生產(chǎn)運營難以為繼,而被迫解除合同，欽國鴻公司在履行合同中已經(jīng)構(gòu)成根本違約。因欽國鴻公司剩余的貨款不足的彌補其損失，永通公司認(rèn)為欽國鴻公司主張其應(yīng)支付資金占用損失的理由不能成立。一審法院認(rèn)為,1、欽國鴻公司與永通公司三月份簽訂的合同性質(zhì)均為買賣合同，而雙方四月份簽訂的合同性質(zhì)為合作協(xié)議，性質(zhì)不同，適用相關(guān)法律也不同，鑒于本案實際履行的合同均為三月份簽訂的合同，因此本案應(yīng)適用買賣合同的相關(guān)法律規(guī)定來處理雙方糾紛。2、欽國鴻公司為履行YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》向永通公司支付預(yù)付款3405萬元；而永通公司三月份向欽國鴻公司發(fā)貨4000噸，折款3120萬元，扣除欽國鴻公司應(yīng)支付的貨款后，欽國鴻公司三月份支付的預(yù)付款在三月底尚余285萬在永通公司賬上。3月30日，雙方又簽訂YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》，按照該合同約定，欽國鴻公司四月份的訂貨數(shù)量為10000噸，其中付款方式和期限為“現(xiàn)款結(jié)算，款到發(fā)貨”。但從雙方實際履行情況分析，欽國鴻公司從2017年4月1日至2014年4月28日，共向永通公司轉(zhuǎn)款2683萬元；而永通公司四月份實際供貨為2711.84噸，折合款項為20338800元，扣除欽國鴻公司應(yīng)支付的貨款后，至四月底，欽國鴻公司預(yù)付款尚有6491200元在永通公司賬上，再加上三月份的剩余貨款285萬元，永通公司的賬上仍留有9341200元不銹鋼鋼坯預(yù)付款。按照雙方合同“現(xiàn)款結(jié)算，款到發(fā)貨”的約定，永通公司在四月底沒有將剩余款項所對應(yīng)的不銹鋼鋼坯交付欽國鴻公司，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百三十五條的規(guī)定，永通公司的行為已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但即使永通公司將上述9341200元款項所對應(yīng)的不銹鋼鋼坯全部交付，欽國鴻公司至四月底時采購永通公司不銹鋼鋼坯的數(shù)量仍不到合同約定采購量的二分之一，欽國鴻公司亦不可能實現(xiàn)按照約定完成YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的采購量，所以欽國鴻公司在履行YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》時同樣也構(gòu)成違約，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。因雙方在該份合同中對違約責(zé)任如何承擔(dān)沒有約定，且雙方互有違約，由此造成的損失由各方自擔(dān)。
因欽國鴻公司在簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》后怠于履行合同義務(wù)，雙方簽訂的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》以及YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》已經(jīng)無法繼續(xù)履行，永通公司在解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》同時，通知欽國鴻公司解除雙方簽訂的YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》并無不當(dāng)，予以確認(rèn)。鑒于永通公司在2017年5月11日向欽國鴻公司發(fā)出解除YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》通知后，永通公司既未將9341200元貨款所對應(yīng)的不銹鋼鋼坯交付給欽國鴻公司，也未將該部分款項返還給欽國鴻公司，客觀上給欽國鴻公司造成了資金利息損失，永通公司除應(yīng)將9341200元退還欽國鴻公司外，還應(yīng)當(dāng)按中國人民銀行同期同類銀行貸款利率支付資金占用利息。
綜上所述，欽國鴻公司要求永通公司返還9341200元貨款并支付資金占用費的理由成立，予以支持。其他主張不能成立，不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第九十四條、第一百零七條、第一百三十五條、第一百六十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百一十九條、第一百五十二條之規(guī)定，判決如下：1、永通公司將剩余不銹鋼鋼坯款9341200元返還欽國鴻公司并支付相應(yīng)的資金占用利息(利率按中國人民銀行同期同類銀行貸款計算，利息以934120元為基數(shù)，從2017年5月12日起計算至實際付清之日為止)；2、駁回欽國鴻公司的其它訴訟請求。如果未按判決確定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費667815.77元，保全費5000元，共計672815.77元，由欽國鴻公司負(fù)擔(dān)585647.05元，由永通公司負(fù)擔(dān)87168.72元。
二審期間，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)，所舉證據(jù)及證明目的同原審，相對方的質(zhì)證意見亦與原審一致。原審部分事實認(rèn)定錯誤，原審判決書第十三頁倒數(shù)第三至四行中“其余內(nèi)容同YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》”認(rèn)定錯誤，應(yīng)修改為“其余內(nèi)容除付款方式及期限、運輸方式及費用等外同YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》”；原審判決書第十六頁第九至十行中“除不可抗力外（自然災(zāi)害、停電、設(shè)備事故、政府原因）”認(rèn)定錯誤，應(yīng)修改為“除不可抗力外（自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、事故、政府原因等不可抗力）”；原審判決第十七頁第十至十二行中“其中2017年3月18日至2017年3月31日發(fā)貨4000噸，折款3120萬元；2017年4月1日至2017年4月9日發(fā)貨2711.84噸，折款20338800元”認(rèn)定錯誤，應(yīng)修改為“其中2017年3月18日至2017年3月31日發(fā)貨4199.9噸，發(fā)貨金額為32699250元；2017年4月1日至2017年4月9日發(fā)貨2511.94噸，發(fā)貨金額為18839550元”。本院對原審認(rèn)定的其他基本事實予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，綜合雙方當(dāng)事人的舉證、質(zhì)證及訴辯意見，歸納本案二審主要爭議焦點為：1、涉案《戰(zhàn)略合作協(xié)議》與YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》之間是否是包含吸收關(guān)系；2、《戰(zhàn)略合作協(xié)議》是否已解除；3、欽國鴻公司訴請永通公司支付違約金、損害賠償金是否有事實和法律依據(jù)；4、原審判決永通公司將剩余的不銹鋼鋼坯款9341200元返還給欽國鴻公司并支付欽國鴻公司相應(yīng)的資金占用利息是否有事實和法律依據(jù)。
關(guān)于涉案《戰(zhàn)略合作協(xié)議》與YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》之間是否是包含吸收關(guān)系。經(jīng)查，YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》與YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》均簽訂于2017年3月1日，《補充協(xié)議》簽訂于2017年3月4日，YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》簽訂于2017年3月30日，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂于2017年4月1日。從上述合同、協(xié)議簽訂時間看，YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》均形成于《戰(zhàn)略合作協(xié)議》之前。從上述合同、協(xié)議內(nèi)容看，YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定的訂貨量為3000噸，單價為7800元/噸，交貨期為2017年3月8日起。YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定的訂貨量為每月1-2萬噸，單價以每個月河南鑫金匯的開盤價減1550元/噸執(zhí)行，交貨期為2017年4月1日起。《補充協(xié)議》約定2017年5月1日至2017年12月31日執(zhí)行數(shù)量每月不低于1萬噸。YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定訂貨量為1萬噸，單價為7500元/噸，交貨期為2017年4月1日起?！稇?zhàn)略合作協(xié)議》約定淡季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于2萬元，旺季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于3萬噸。不銹鋼板坯含稅出廠價原則上以酸洗白卷市場價減1550元，不銹鋼板坯酸洗白卷市場價優(yōu)先依據(jù)金匯市場掛牌價格，在金匯沒有掛牌價時，依據(jù)華樂合金市場掛牌價格。合作期限為2017年4月1日-2027年3月31日。上述合同、協(xié)議所約定的訂貨量、價格等方面均存在不同?！稇?zhàn)略合作協(xié)議》也未明確已包含吸收了YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》。永通公司亦不認(rèn)可《戰(zhàn)略合作協(xié)議》已包含吸收了YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》。故，在欽國鴻公司未提供充分有效證據(jù)證明《戰(zhàn)略合作協(xié)議》已包含吸收了YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》的情況下，其主張《戰(zhàn)略合作協(xié)議》與YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》、YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》之間系包含吸收關(guān)系依據(jù)不足，不予支持。
關(guān)于《戰(zhàn)略合作協(xié)議》是否已解除。經(jīng)查，2017年4月1日，永通公司與欽國鴻公司簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。該協(xié)議約定欽國鴻公司為永通公司設(shè)立專用賬戶，并一次或分批注入流動資金2.8億元作為合作條件，確保永通公司生產(chǎn)線的正常運營；欽國鴻公司采購永通公司200系、300系不銹鋼鋼坯，欽國鴻公司確保淡季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于20000噸，旺季每月合同執(zhí)行數(shù)量不低于30000噸；具體價格及每月采購數(shù)量詳見每月合同。從該協(xié)議內(nèi)容看，該協(xié)議僅屬雙方戰(zhàn)略合作框架性協(xié)議，具體如何執(zhí)行尚需雙方簽訂具體執(zhí)行合同。而從該協(xié)議履行情況看，欽國鴻公司雖稱YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》為履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的具體執(zhí)行合同，永通公司2017年5月4日向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》亦表明2017年4月1日后永通公司交付的貨物就是履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。但如上文所述，欽國鴻公司所舉證據(jù)并不能證明YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》為《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的具體執(zhí)行合同。雖2017年5月4日發(fā)出的《合同解除通知函》上載明欽國鴻公司在2017年4月1日《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂后僅執(zhí)行2711噸。但從雙方實際履行情況看，4月1日后永通公司發(fā)貨數(shù)量僅為2511.94噸，并非2711噸。對應(yīng)的發(fā)貨金額為18839550元，折抵單價恰為7500元/噸，與YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》所約定的單價相符。從時間角度看，YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定的發(fā)貨期為4月1日后。另，從YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》約定的交付數(shù)量（1萬噸）及2017年5月11日永通公司向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》內(nèi)容看，YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》也未履行完畢。永通公司在訴訟過程中也主張欽國鴻公司并未按《戰(zhàn)略合作協(xié)議》履行義務(wù)?？梢姡?017年4月1日后，雙方實際履行的是YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》，并非《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。故，雖2017年5月4日發(fā)出的《合同解除通知函》上載明欽國鴻公司在2017年4月1日《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂后僅執(zhí)行2711噸，并不能當(dāng)然據(jù)此推定2017年4月1日后永通公司所發(fā)貨物是履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》?！稇?zhàn)略合作協(xié)議》并未實際履行，欽國鴻公司未為永通公司設(shè)立專用賬戶，并一次或分批注入了流動資金2.8億元，雙方也未就如何執(zhí)行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂過具體執(zhí)行合同。在此情形下，永通公司理應(yīng)催告欽國鴻公司在合理期間履行義務(wù)，在未經(jīng)催告或欽國鴻公司明確表示不履行義務(wù)前，永通公司并不當(dāng)然享有法定解除權(quán)。從《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂時間與本案原審立案時間（2017年5月15日）看，僅相差一月有余，并不能當(dāng)然推定欽國鴻公司遲延履行債務(wù)或其他違約行為致使《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的目的不能實現(xiàn)。原審依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第四項規(guī)定認(rèn)定2017年5月4日、2017年5月11日永通公司向欽國鴻公司發(fā)出的《合同解除通知函》發(fā)生解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》效力不當(dāng)。欽國鴻公司在本案原審訴訟請求中要求繼續(xù)履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，后在訴訟過程中又放棄該項訴訟請求。據(jù)此可以認(rèn)定，雙方均以自己的行為表明不再繼續(xù)履行《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》已解除。
關(guān)于欽國鴻公司訴請永通公司支付違約金、損害賠償金是否有事實和法律依據(jù)。如上文所述，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》并未實際履行。從《戰(zhàn)略合作協(xié)議》未能履行的原因看，雖雙方均認(rèn)為系對方原因所致，但結(jié)合具體案情看，雙方對《戰(zhàn)略合作協(xié)議》未履行均存在過錯，欽國鴻公司未按約定設(shè)立專用賬戶、進(jìn)行注資，存在過錯。在《戰(zhàn)略合作協(xié)議》未明確約定欽國鴻公司設(shè)立專用賬戶和注資時間情況下，永通公司在未履行催告情形下徑行發(fā)函要求解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》，也存在過錯?？紤]到《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂時間與本案成訴時間僅一月有余，依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，在無法確認(rèn)雙方責(zé)任大小的情形下，本院酌定雙方因《戰(zhàn)略合作協(xié)議》解除造成的損失各自承擔(dān)。故，對欽國鴻公司依據(jù)《戰(zhàn)略合作協(xié)議》訴請永通公司支付違約金、損害賠償金的主張，不予支持。
關(guān)于原審判決永通公司將剩余的不銹鋼鋼坯款9341200元返還給欽國鴻公司并支付欽國鴻公司相應(yīng)的資金占用利息是否有事實和法律依據(jù)。經(jīng)查，欽國鴻公司共計支付永通公司款項6088萬元，永通公司共向欽國鴻公司發(fā)貨6711.84噸，貨款金額為5153.88萬元。尚有9341200元款項未予發(fā)貨。從雙方簽訂的YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》、YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》及YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》履行情況看，YXH17-03-03《永通公司產(chǎn)品銷售合同》已超額履行完畢。YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》約定的訂貨量不確定、單價不固定。從欽國鴻公司所提供的證據(jù)看，并不能證明YXH17-03-04《永通公司產(chǎn)品銷售合同》《補充協(xié)議》已實際履行。YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》所約定的訂貨量為10000噸，交貨期為4月1日起陸續(xù)交貨，付款方式及期限為現(xiàn)款結(jié)算，款到發(fā)貨。如上文所述，雙方4月1日后實際履行的合同為YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》。截止4月底，永通公司所收款項中尚有9341200元未予發(fā)貨，永通公司已違反款到發(fā)貨的約定，構(gòu)成違約?，F(xiàn)該合同已無法履行，永通公司已向欽國鴻公司發(fā)函解除YXH17-03-06《永通公司產(chǎn)品銷售合同》，欽國鴻公司也訴請返還上述已付未發(fā)貨貨款及相應(yīng)資金占有利息。在此情形下，原審判決永通公司返還上述款項及相應(yīng)資金占有利息并無不當(dāng)。永通公司雖抗辯欽國鴻公司的違約行為致使其造成的損失遠(yuǎn)超上述已付未發(fā)貨款項，故不應(yīng)返還已付未發(fā)貨款項及資金占用利息。但如上文所述，永通公司對《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的解除也存在過錯，其應(yīng)對《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的解除造成的損失自行承擔(dān)責(zé)任。藉此，永通公司主張不予返還欽國鴻公司已付未發(fā)貨款項及資金占用利息依據(jù)不足，不予支持。
二審期間，欽國鴻公司還提及原審審理范圍超出了欽國鴻公司的訴訟主張范圍，本案審理對象僅應(yīng)限定為永通公司2017年5月4日發(fā)出的《合同解除通知函》，而不因涉及永通公司2017年5月11日發(fā)出的《合同解除通知函》。欽國鴻公司在本案中訴請返還已付未發(fā)貨的款項，當(dāng)然涉及對欽國鴻公司和永通公司所簽訂的全部合同、合同之間關(guān)系以及合同履行情況進(jìn)行審查。2017年5月11日發(fā)出的《合同解除通知函》涉及雙方所簽訂的合同履行，原審法院對此進(jìn)行審查并無不當(dāng)。
綜上所述，一審判決雖部分事實認(rèn)定錯誤，但判決結(jié)果并無不當(dāng)。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百三十四條規(guī)定，裁判如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費695200.81元，由重慶欽國鴻金屬材料有限公司負(fù)擔(dān)608032.09元，鄭州永通特鋼有限公司負(fù)擔(dān)87168.72元。
本判決為終審判決。
審判長 萬會峰
審判員 方 芳
審判員 關(guān)曉海
二〇一九年九月二十九日
書記員 賀 權(quán)
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