中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：周雪峰，該公司董事長。

委托訴訟代理人：壽均華，浙江浣紗律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：潘金龍，浙江浣紗律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：天門雙某置業(yè)投資有限公司,住所地湖北省天門市竟陵鐘惺大道88號。

法定代表人：羅亦農(nóng)，該公司董事長。

浙江八達集團上訴請求撤銷一審判決，依法改判：1.天門雙某公司支付浙江八達集團工程款111292024.42元；2.天門雙某公司支付浙江八達集團逾期付款違約金39783069.5元；3.浙江八達集團對天門世貿(mào)中心A座、B座建設(shè)工程折價或者拍賣所得的價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

事實和理由：（一）質(zhì)量保修期截止時間應(yīng)為一審判決作出之日，而非浙江八達集團起訴之日。一審判決認定浙江八達集團起訴之日作為質(zhì)量保修期截止之日，屬對該時間節(jié)點認定錯誤，導(dǎo)致判決天門雙某公司應(yīng)返還質(zhì)量保修金比例不當(dāng)。案涉天門世貿(mào)中心A座、B座工程截止到一審判決作出之日，質(zhì)量保修期已超過兩年，應(yīng)按90%比例返還。幕墻工程保修期截止一審判決作出之日，已滿三年，質(zhì)量保修金應(yīng)全額返還。因此，天門雙某公司應(yīng)返還質(zhì)量保修金為19715628.92元（264316774元×5%×90%+162256343元×5%×90%+10396773元×5%）。（二）案涉《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》對逾期付款違約金并無最高限額約定，300萬元限額是對工期延誤損失的限額，而非對應(yīng)承擔(dān)的每日萬分之三的違約金的限額。一審判決認定案涉工程的工程進度款逾期付款違約金及工程結(jié)算款逾期違約金均按限額300萬元確定，屬適用法律錯誤，應(yīng)按照合同約定的每日萬分之三的違約金標(biāo)準(zhǔn)計取。（三）案涉工程優(yōu)先受償權(quán)的起算時間應(yīng)當(dāng)從應(yīng)付工程款履行期限屆滿之日起算，不應(yīng)當(dāng)以工程竣工之日作為工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使的起算日，一審判決適用法律錯誤。根據(jù)雙方當(dāng)事人于2016年5月11日簽署的《建設(shè)工程造價編審確認表》，天門雙某公司應(yīng)于2016年6月10日前支付至工程結(jié)算價款的95%，因此案涉工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限應(yīng)自2016年6月11日起算。浙江八達集團于2016年11月7日向一審法院提起訴訟，行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的時間未超過法律規(guī)定的六個月期限。天門雙某公司應(yīng)支付給浙江八達集團的逾期付款違約金39783069.5元系逾期付款的法定孳息，屬于優(yōu)先受償權(quán)范圍。綜上，一審判決認定事實及適用法律均存在錯誤，請求二審法院查明事實，依法支持浙江八達集團的上訴請求。

天門雙某公司未提交答辯意見。

浙江八達集團向一審法院提出訴訟請求：1.天門雙某公司向浙江八達集團支付工程款11342.489萬元；2.天門雙某公司向浙江八達集團支付逾期付款違約金1624.0222萬元（逾期付款違約金自2014年12月2日暫計至2016年10月31日，要求支付至款項付清之日止）；3.浙江八達集團在天門雙某公司應(yīng)付工程款范圍內(nèi)對案涉工程折價或拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權(quán)；4.本案訴訟費用由天門雙某公司承擔(dān)。

一審法院認定事實：2010年9月，浙江八達集團經(jīng)過公開招投標(biāo)程序中標(biāo)天門雙某公司開發(fā)的天門世貿(mào)中心建設(shè)工程。2010年9月15日，天門雙某公司向浙江八達集團發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時報招投標(biāo)管理機構(gòu)備案。

2010年9月16日，天門雙某公司與浙江八達集團簽訂一份《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》，約定天門雙某公司將位于湖北省天門市接官路與鐘惺大道交叉口的天門世貿(mào)中心工程發(fā)包給浙江八達集團施工承建。工程建筑總面積約190000平方米，其中地下面積約37000平方米，地上面積約153000平方米，工程地下室為二層（局部一層），地上部分由一幢30層、三幢28層塔樓及五層（局部四層）商業(yè)裙房組成。工程實行施工總承包，包工包料。工程施工范圍為施工圖范圍內(nèi)的建筑、機電安裝等所有施工內(nèi)容。合同工期總?cè)諝v天數(shù)780天，開工日期以正式簽復(fù)的開工令日期起計，竣工日期為開工日期往后順延具備合同工期總?cè)諝v天數(shù)的次日。工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為達到國家工程質(zhì)量驗收“合格”標(biāo)準(zhǔn)，爭創(chuàng)省“楚天杯”。合同價款為（暫定）4億元人民幣整，合同價款最終以竣工結(jié)算價為準(zhǔn)。雙方在合同通用條款中約定：“26.4發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進度款）雙方又未達成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進行承辦人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。33.3發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。14.2因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。15.1工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評定以國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。因承包人原因工程質(zhì)量達不到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。”雙方在合同專用條款部分另約定：“三、施工組織設(shè)計和工期。1.進度計劃。1.1承包人提供施工組織設(shè)計（施工方案）和進度計劃的時間：計劃開工前七天內(nèi)提供。工程師確認的時間：工程師在收到施工組織設(shè)計（施工方案）和進度計劃后7天內(nèi)給予批復(fù)。如逾期，則視為確認。1.2群體工程中有關(guān)進度計劃的要求：根據(jù)承包人提交并經(jīng)發(fā)包人確認的總進度計劃執(zhí)行。2.工期延誤。雙方約定工期順延的其他情況：①一周內(nèi)累計停水、停電超過24小時以上的；②政府及相關(guān)行政部門對待特殊事件需要工程臨時停工的（如重要會議、活動等）；③不可抗力；④非承包人原因造成的其他情況；⑤由發(fā)包人簽證同意的其他原因的工期順延。所有工程順延均需發(fā)包方代表書面簽證同意后方可作為順延的依據(jù)?！⒑贤瑑r款與支付。1.合同價款及調(diào)整。1.1采用可調(diào)價格合同。合同價款調(diào)整方法：A.計價依據(jù)為《湖北省建筑安裝工程費用定額》（2003）《湖北省建筑工程消耗量定額及統(tǒng)一基價表》《湖北省安裝工程消耗量定額及單位估價表》《湖北省市政工程消耗量定額及統(tǒng)一基價表》《湖北省裝飾裝修工程消耗量定額及統(tǒng)一基價表》等湖北省配套定額及配套資料、補充定額和《鄂建[2005]111號》《鄂建文[2006]172號》《鄂建文[2007]302號》等政策性文件。B.土建、裝飾工程結(jié)算方式為綜合費率按9.69％計取。合同總造價由直接費的直接工程費和措施費、施工管理費、規(guī)費、利潤、稅金為3.41%、總包管理配合費組成；綜合費率是指施工管理費、規(guī)費、利潤共三項的費率之和；直接費包括直接工程費、技術(shù)措施費、組織措施費、價格調(diào)整。C.安裝工程結(jié)算方式：綜合費率按8.59%計取。合同總造價由直接費的直接工程費和措施費、施工管理費、規(guī)費、利潤、稅金為3.41%組成；綜合費率是指施工管理費、規(guī)費、利潤共三項的費率之和；直接費包括直接工程費、技術(shù)措施費、組織措施費、價格調(diào)整。D.人工費調(diào)整：在湖北省03版定額人工單價的基礎(chǔ)上按相應(yīng)政策性文件進行調(diào)整并計入直接費。E.工程量的計算依據(jù)設(shè)計施工圖、設(shè)計變更文件及現(xiàn)場簽證單等工程資料確認，并按湖北省03版定額規(guī)定的計算規(guī)則按實計算計入直接費。F.材料的結(jié)算價格按施工期間當(dāng)?shù)卦靸r部門發(fā)布的信息價的階段算術(shù)平均值結(jié)算；信息價的套用按天門市工程造價信息、武漢市工程造價信息逐級套用，無價材料按雙方協(xié)商一致的簽證價并計入直接費結(jié)算；其中安裝工程中的鋼管、電線電纜、母線槽、燈具、衛(wèi)生器具、配電柜（箱）、開關(guān)插座由承包人提供三個及以上品牌，并提交價格申請，發(fā)包人審核后以簽證價為準(zhǔn)。G.合同工期內(nèi)有政策性文件調(diào)整的按相應(yīng)文件實施。施工階段的劃分A、B座單獨進行：1.B座自基礎(chǔ)至裙房結(jié)頂為第一階段；五至二十八層為第二階段；結(jié)構(gòu)封頂后至（裝飾施工）竣工為第三階段；2.A座自基礎(chǔ)至裙房結(jié)頂為第一階段；六至二十八（三十）層為第二階段；結(jié)構(gòu)封頂后至（裝飾施工）竣工為第三階段。具體日期以施工記錄為準(zhǔn)，以此為基準(zhǔn)進行主要材料的價格調(diào)整，輔材按整體工程進行價格調(diào)整。1.2雙方約定合同價款的其他調(diào)整因素：屬非承包人原因并經(jīng)發(fā)包人同意工期順延而發(fā)生的直接費用，由發(fā)包人簽證確認?！?.工程款（進度款）支付。雙方約定的工程款（進度款）支付的方式和時間：①承包人完成B座的裙房結(jié)構(gòu)完成后7天內(nèi)，發(fā)包人按已完成工程量造價的70%向承包人支付進度款。②承包人完成B座的裙房結(jié)構(gòu)完成后進行2、3號樓結(jié)構(gòu)施工期間，發(fā)包人按月于次月5日前向承包人支付當(dāng)月完成工程量造價的70%進度款，依此類推至主體結(jié)頂；③承包人完成A座的±0.000以下結(jié)構(gòu)工程后7天內(nèi)，發(fā)包人按已完工程量造價的70%向承包人支付進度款；④承包人完成A座的±0.000以下工程后進行裙房及以上結(jié)構(gòu)施工期間，發(fā)包人按月于次月5日前向承包人支付當(dāng)月完成工程量造價的70%進度款，依此類推至主體結(jié)頂；⑤工程主體結(jié)頂后7天內(nèi)，發(fā)包人向承包人支付至已完工程量造價的80%工程進度款；A、B座工程單獨核算；⑥工程主體結(jié)頂后，發(fā)包人按月于次月5日前向承包人支付當(dāng)月完成工程量造價的80%進度款，依此類推至工程完工；A、B座工程單獨核算；⑦工程竣工驗收合格之日起十日內(nèi)，發(fā)包人向承包人支付至已完工程量造價的90%；⑧工程竣工驗收合格、發(fā)包人在收到完整的竣工結(jié)算資料后五個月內(nèi)完成審核，審計結(jié)束經(jīng)雙方書面簽字確認后一個月內(nèi)支付至工程總結(jié)算價款的95%；⑨工程總結(jié)算價款的5%作為工程質(zhì)量保修金。質(zhì)量保修金在滿一年保修期時返還總保修金的60%，在滿二年保修期時返還總保修金的30%，余10%在滿五年保修期時返還（保修金在保修期內(nèi)不計息）?！⑦`約、索賠和爭議。1.違約。1.1本合同中關(guān)于發(fā)包人違約的具體責(zé)任如下：本合同通用條款第26.4款約定發(fā)包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任：除執(zhí)行通用條款第26.4條款外，發(fā)包人還須向承包人支付應(yīng)付金額每日萬分之三的違約金；發(fā)包人同意按延期支付的天數(shù)相應(yīng)順延工期，并承擔(dān)由此給承包方造成的損失，限額為叁佰萬元。本合同通用條款第33.3款約定發(fā)包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任：除執(zhí)行通用條款第33.3條款外，發(fā)包人還須向承包方支付每日萬分之三的違約金，并承擔(dān)由此給承包方造成的損失，限額為叁佰萬元。雙方約定的發(fā)包人其他違約責(zé)任；違約責(zé)任的索賠以造成的實際損失為準(zhǔn)。1.2本合同中關(guān)于承包人違約的具體責(zé)任如下：本合同通用條款第14.2款約定承包人違約承擔(dān)的違約責(zé)任：按每日10000元向發(fā)包人支付誤期違約金，限額為叁佰萬元。本合同通用條款第15.1款約定承包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任：工程質(zhì)量最終驗收達不到‘合格’標(biāo)準(zhǔn)的，由承包人負責(zé)返工、修理直至達到合格且須向發(fā)包人支付合同價1‰的違約金。雙方約定的承包人其他違約責(zé)任：違約責(zé)任的索賠以造成的實際損失為準(zhǔn)。補充條款：6.1發(fā)包方或監(jiān)理工程師在收到承包人提交的工程聯(lián)系單后7天內(nèi)簽復(fù)，否則視為認可。”

2013年8月15日，天門雙某公司與浙江八達集團簽訂《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》，約定天門雙某公司將天門世貿(mào)中心（天門世貿(mào)中心A、B座裙房）幕墻工程發(fā)包給浙江八達集團施工承建。雙方約定工程暫定合同價為1050萬元整，價款最終以竣工審計決算價款為準(zhǔn)。工期要求為120天。開工時間：2013年8月15日?？⒐r間：2013年12月15日前（其中A座為2013年11月30日前）。工程進度款支付的方式和時間為：每月按月完成進度的70%支付進度款，付款時間為工程量核定后10天內(nèi)。工程竣工驗收合格，經(jīng)甲方確認付至90%，竣工資料交齊審計結(jié)算結(jié)束后按審定價付至95%（含工程變更部分的價款），留5%作為保修金。保修金待保修期滿后14天內(nèi)，一次性付清，不計利息。保修期從取得驗收合格之日計算，保修期按國家相關(guān)規(guī)定。

2010年10月25日，天門世貿(mào)中心B座工程開工。2012年6月30日，天門世貿(mào)中心A座工程開工。2014年12月2日，天門世貿(mào)中心A座工程完工并經(jīng)竣工驗收合格。2014年4月25日，天門世貿(mào)中心B座工程完工并經(jīng)竣工驗收合格。

天門世貿(mào)中心工程施工期間，天門雙某公司于2012年2月15日向浙江八達集團發(fā)出一份《函告》，稱“天門世貿(mào)中心項目部”至今未開工，將對公司造成極大的負面影響和經(jīng)濟損失，特函告浙江八達集團在三天內(nèi)予以開工。2013年3月3日，天門雙某公司向浙江八達集團發(fā)出一份《工作聯(lián)系函》，稱浙江八達集團項目部在元宵節(jié)后未進入正常施工，要求浙江八達集團項目部立即組織各班組施工人員，做好施工準(zhǔn)備工作，并在五天內(nèi)進入正常施工。2013年3月9日，天門雙某公司再次向浙江八達集團天門世貿(mào)中心項目部發(fā)送一份《工作聯(lián)系函》，稱天門世貿(mào)中心B座工程現(xiàn)處于內(nèi)外裝飾階段，但項目目前基本處于半停工狀態(tài)，要求浙江八達集團項目部立即組織人力物力、加班加點、爭搶工期，以保證工程按期完工并交付。2013年6月26日，天門雙某公司與浙江八達集團就天門世貿(mào)中心工程合同工期調(diào)整和延誤損失補償問題簽訂一份《協(xié)議書》，約定：“天門世貿(mào)中心工程合同工期為總?cè)諝v天數(shù)780天，由于樁基、基坑支護、土方工程直接分包和施工圖紙無法及時提供等主要原因，發(fā)生了停工、怠工、降效等現(xiàn)象，造成工期延誤，給施工單位造成了較大的損失。為此，通過雙方友好協(xié)商，并結(jié)合項目實際情況，對工期調(diào)整和延誤損失補償及相關(guān)事項達成如下一致意見：一、工期調(diào)整。1.B座單體竣工驗收完成時間為2013年11月30日；2.A座單體竣工驗收完成時間為2014年12月5日。二、延誤損失補償及支付。1.天門雙某公司同意按浙江八達集團在工期延誤期間的各項實際損失進行合理補償。補償費用包括本項目土建、安裝等所有專業(yè)的工人窩工費用、周轉(zhuǎn)材料費用、機械設(shè)備租賃費用等及項目部管理人員工資、現(xiàn)場管理費用、財務(wù)成本、建安稅金等一切費用。2.雙方一致同意，由天門雙某公司一次性補償浙江八達集團1250萬元整，此補償款至本項目全部結(jié)束，不再另行補償。3.補償款支付方式：（1）B座實際開工前的延期補償款共計200萬元，天門雙某公司已于2011年9月28日和2012年3月27日支付完畢。（2）天門雙某公司于2013年7月底前向浙江八達集團支付700萬元。（3）天門雙某公司于裙房結(jié)頂之日起一個月內(nèi)向浙江八達集團支付350萬元?！鄙鲜觥秴f(xié)議書》簽訂后，天門雙某公司依約向浙江八達集團支付了1250萬元補償款，浙江八達集團于2014年12月24日向天門雙某公司開具了相應(yīng)的工程延誤補償款發(fā)票。

天門世貿(mào)中心A座、B座及幕墻工程施工完成后，天門雙某公司委托武漢天信工程造價咨詢有限公司對上述工程的工程造價進行結(jié)算審核。2015年10月19日，武漢天信工程造價咨詢有限公司作出武漢天咨字[2015]第B075號《天門世貿(mào)中心B座建筑安裝工程結(jié)算審核報告》，審定結(jié)論為天門世貿(mào)中心B座建筑安裝工程結(jié)算審定金額為162256343元。2016年7月19日，武漢天信工程造價咨詢有限公司分別作出武漢天咨字（2016）第B045-1號《天門世貿(mào)中心A座建筑安裝工程結(jié)算報告》、武漢天咨字[2016]第045-2號《天門世貿(mào)中心幕墻工程結(jié)算審核報告》，審定結(jié)論為天門世貿(mào)中心A座建筑安裝工程結(jié)算審定金額為264316774元、幕墻工程結(jié)算審定金額為10396773元。上述審計結(jié)論作出后，天門雙某公司、浙江八達集團分別就天門世貿(mào)中心A座、B座建筑安裝工程、墓墻工程簽訂了《建設(shè)工程造價編審確認表》，對審定結(jié)算金額天門世貿(mào)中心A座建筑安裝工程造價264316774元、B座建筑安裝工程造價162256343元、幕墻工程造價10396773元進行了確認，天門雙某公司、浙江八達集團均在《建設(shè)工程造價編審確認表》中簽章確認。

2016年5月11日，天門雙某公司與浙江八達集團就天門世貿(mào)中心工程的工程款支付情況進行對賬，雙方簽章確認的對賬表中載明，截至2015年2月28日，天門雙某公司向浙江八達集團共計支付工程進度款32354.5萬元（其中2012年支付工程進度款8622萬元、2013年支付13852.5萬元、2014年支付8880萬元、2015年支付1000萬元），工期延誤補償款1250萬元（根據(jù)雙方2013年6月26日簽訂的《協(xié)議書》支付），施工許可證費用50萬元（根據(jù)總包合同項目條款由天門雙某公司承擔(dān)支付）。

2016年10月25日，浙江八達集團向天門雙某公司發(fā)出一份《催告函》，函件中載明，天門雙某公司應(yīng)付天門世貿(mào)中心建設(shè)工程款總額為43696.989萬元，已付工程款為32354.5萬元，尚欠工程款11342.489萬元至今未付。浙江八達集團在函件中明確，天門雙某公司應(yīng)在收到函件后5日內(nèi)依據(jù)雙方之間的建設(shè)工程施工合同約定向浙江八達集團付清欠付款項，若天門雙某公司未能付清款項，浙江八達集團將依法向天門雙某公司主張權(quán)利，包括但不限于欠付工程款、逾期付款違約金等一切法律責(zé)任。此后，因天門雙某公司未依約向浙江八達集團支付欠付工程款，浙江八達集團遂訴至一審法院，請求判如所請。

另查明，浙江八達集團的建筑資質(zhì)等級為建筑工程施工總承包特級，可承接建筑各等級工程施工總承包、工程總承包和項目管理業(yè)務(wù)。另具備市政公用工程施工總承包壹級、機電工程施工總承包壹級、鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包壹級資質(zhì)。

一審法院認為，本案爭議焦點為：1.天門雙某公司應(yīng)否向浙江八達集團支付工程款，工程款數(shù)額如何認定；2.天門雙某公司應(yīng)否向浙江八達集團支付逾期付款違約金，逾期付款違約金數(shù)額如何認定；3.浙江八達集團是否在天門雙某公司欠付工程款范圍內(nèi)對案涉工程折價或拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

一審法院認為，天門雙某公司通過公開招投標(biāo)方式確定將其開發(fā)的天門世貿(mào)中心建設(shè)工程發(fā)包給浙江八達集團施工，并向浙江八達集團發(fā)出中標(biāo)通知書，浙江八達集團系具備相應(yīng)房屋建筑施工資質(zhì)的施工主體，雙方簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》已經(jīng)簽章確認并經(jīng)行政管理機關(guān)備案登記，合同內(nèi)容并不違反法律、行政法規(guī)禁止性效力性規(guī)定，應(yīng)為合法有效。上述兩份合同簽訂后，合同履行期間，天門雙某公司與浙江八達集團就合同工期調(diào)整和延誤損失補償問題進行協(xié)商，補充簽訂了《協(xié)議書》，該協(xié)議系雙方當(dāng)事人真實意思表示，未違反法律、行政法規(guī)禁止性效力性規(guī)定，亦屬有效協(xié)議。

（一）關(guān)于天門雙某公司應(yīng)否向浙江八達集團支付工程款及欠付工程款數(shù)額認定問題

一審法院認為，雙方當(dāng)事人簽訂《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》及《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》后，浙江八達集團依約對天門世貿(mào)中心工程（天門世貿(mào)中心A座、B座工程、幕墻工程）進行了施工，天門雙某公司分別組織對天門世貿(mào)中心A座、B座工程進行整體竣工驗收，工程經(jīng)驗收合格。天門雙某公司辯稱，因浙江八達集團并未提交完整的工程竣工結(jié)算資料，且天門中心A座工程并無工程質(zhì)量監(jiān)督站出具的工程驗收合格證明、B座工程竣工驗收報告中無勘察單位的竣工驗收意見、天門世貿(mào)中心幕墻工程并無《房屋建筑工程竣工驗收報告》，故案涉工程尚不具備結(jié)算條件。浙江八達集團在本案訴訟期間，提交了天門世貿(mào)中心A座、B座工程的《房屋建筑工程竣工驗收報告》，該竣工驗收報告中記載工程驗收合格，天門雙某公司作為建設(shè)單位加蓋公章予以確認。雖然浙江八達集團施工的天門世貿(mào)中心幕墻工程并未單獨進行竣工驗收，但因幕墻工程為天門世貿(mào)中心A座、B座工程的組成部分，天門雙某公司對于天門世貿(mào)中心A座、B座工程整體驗收合格，應(yīng)視為該部分工程項目已經(jīng)驗收合格。天門雙某公司在案涉工程經(jīng)竣工驗收合格后，亦委托武漢天信工程造價咨詢有限公司對案涉工程的工程造價進行決算審計，并簽署《建設(shè)工程編審確認表》對該項工程的工程造價進行確認，故浙江八達集團主張案涉工程結(jié)算款的條件已經(jīng)成就，天門雙某公司關(guān)于工程結(jié)算條件不成就的抗辯理由不能成立，不予采信。經(jīng)天門雙某公司委托審計單位對案涉天門世貿(mào)中心工程項目進行審計，并經(jīng)雙方當(dāng)事人簽訂《建設(shè)工程編審確認表》確認，確定天門世貿(mào)中心A座工程造價為264316774元、天門世貿(mào)中心B座工程造價為162256343元、幕墻工程造價為10396773元。天門雙某公司辯稱不能以《建設(shè)工程編審確認表》為依據(jù)確認工程造價，與其在上述《建設(shè)工程編審確認表》中簽字簽章確認的事實不符，對此不予采信。按照雙方當(dāng)事人簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》約定，浙江八達集團完成B座裙房結(jié)構(gòu)、A座+0.000以下結(jié)構(gòu)工程后七天內(nèi)，天門雙某公司按已完成工程量造價的70%向浙江八達集團支付工程進度款；工程主體結(jié)構(gòu)封頂后七日內(nèi)，天門雙某公司按已完工程量造價的80%支付工程進度款；工程竣工驗收合格之日起十日內(nèi)，天門雙某公司向浙江八達集團支付至已完工程量造價的90%，工程竣工驗收合格、審計結(jié)束后雙方書面簽字確認后一個月內(nèi)支付至工程總結(jié)算價款的95%，工程總價價款的5%作為工程質(zhì)量保修金，在滿一年保修期時返還總保修金的60%、滿二年保修期時返還總保修金的30%，余10%在滿五年保修期時返還。同時，按照雙方簽訂的《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》約定，工程竣工驗收合格經(jīng)確認后付至已完工程量造價的90%，審計結(jié)算結(jié)束后按審定價付至95%，留5%作為保修金，保修金待保修期滿后14天內(nèi)付清，保修期按國家相關(guān)規(guī)定。浙江八達集團已履行了合同約定的施工義務(wù)，案涉工程經(jīng)竣工驗收合格并經(jīng)審計結(jié)束，除未滿保修期的工程質(zhì)量保修金應(yīng)予扣減外，天門雙某公司應(yīng)依約向浙江八達集團支付工程欠款。關(guān)于工程欠款數(shù)額，按照上述合同約定，案涉天門世貿(mào)中心A座、B座工程及幕墻工程項目已分別于2014年12月2日、2014年4月25日竣工驗收合格，2016年7月19日、2015年10月19日審計結(jié)束，至浙江八達集團2016年11月7日起訴之日，案涉天門世貿(mào)中心A座工程質(zhì)量保修期已滿一年，B座工程質(zhì)量保修期已滿二年，幕墻工程未過國家規(guī)定的質(zhì)量保修期，天門雙某公司應(yīng)向浙江八達集團支付天門世貿(mào)中心工程工程進度款415121395.5元（264316774元×95%+162256343元×95%+10396773元×95%），返還工程質(zhì)量保修金15231038.66元（264316774元×5%×60%+162256343元×5%×90%），故天門雙某公司應(yīng)付工程款總額為430352434.16元。經(jīng)雙方當(dāng)事人對賬確認，至2016年5月11日，天門雙某公司共計向浙江八達集團支付工程進度款323545000元。天門雙某公司辯稱，該公司向浙江八達集團另支付的1250萬元為工程款，應(yīng)計入已付工程款總額，但由于雙方于2013年6月26日簽訂的《協(xié)議書》中明確約定天門雙某公司應(yīng)向浙江八達集團支付工程調(diào)整和延誤損失補償款1250萬元，且浙江八達集團在收到天門雙某公司支付的1250萬元款項后亦向其開具了相應(yīng)的補償款發(fā)票，天門雙某公司亦未在轉(zhuǎn)款時明確其支付款項的性質(zhì)為工程款，故天門雙某公司的此項抗辯理由不能成立，該院對此不予支持。綜上所述，天門雙某公司應(yīng)向浙江八達集團支付工程款總額為430352434.16元，扣減已付工程款323545000元，天門雙某公司還應(yīng)向浙江八達集團支付工程欠款106807434.16元。

（二）天門雙某公司應(yīng)否向浙江八達集團支付逾期付款違約金及逾期付款違約金數(shù)額認定問題

一審法院認為，關(guān)于違約責(zé)任，雙方當(dāng)事人簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》通用條款第26.4款約定：“發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進度款）雙方又未達成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進行承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任”。第33.3款約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任?！睂Ｓ脳l款第十章第1.1條約定：“本合同中關(guān)于發(fā)包人違約的具體責(zé)任如下：本合同通用條款第26.4款約定發(fā)包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任：除執(zhí)行通用條款第26.4條款外，發(fā)包人還須向承包人支付應(yīng)付金額每日萬分之三的違約金；發(fā)包人同意按延期支付的天數(shù)相應(yīng)順延工期，并承擔(dān)由此給承包方造成的損失，限額為叁佰萬元。本合同通用條款第33.3款約定發(fā)包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任：除執(zhí)行通用條款第33.3條款外，發(fā)包人還須向承包方支付每日萬分之三的違約金，并承擔(dān)由此給承包方造成的損失，限額為叁佰萬元?！卑凑丈鲜龊贤s定，浙江八達集團主張?zhí)扉T雙某公司未在合同約定的工程竣工驗收合格之日起十日內(nèi)支付已完工工程量造價的90%工程進度款，應(yīng)按照應(yīng)付金額日萬分之三給付工程進度款逾期付款違約金，此外，浙江八達集團還主張?zhí)扉T雙某公司未按期支付工程結(jié)算款，亦應(yīng)按照應(yīng)付金額日萬分之三給付工程結(jié)算款逾期付款違約金。按照上述合同約定，天門雙某公司應(yīng)在本案所涉工程竣工驗收合格之日起十日內(nèi)支付已完工工程量造價的90%，即至2014年12月12日，天門雙某公司應(yīng)付工程進度款393272901元（264316774元×90%+162256343元×90%+10396773元×90%），而根據(jù)雙方對賬表中載明的已付款情況，至2014年12月，天門雙某公司已付工程進度款總額為313545000元，天門雙某公司欠付工程進度款79727901元。對于工程結(jié)算款逾期付款時間起算點和逾期付款金額，天門雙某公司應(yīng)于委托審計單位作出最終的審計結(jié)論之日起28日內(nèi)（即至2016年8月16日）向浙江八達集團支付工程結(jié)算款，天門雙某公司應(yīng)支付工程結(jié)算款430352434.16元，扣減至此時天門雙某公司已付款323545000元，天門雙某公司欠付工程結(jié)算款106807434.16元。對于逾期付款違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)，天門雙某公司辯稱，按照《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》約定，天門雙某公司雖應(yīng)按應(yīng)付金額每日萬分之三的標(biāo)準(zhǔn)支付違約金，但應(yīng)付違約金總額應(yīng)以300萬元為限額。按照上述合同約定，案涉工程的工程進度款逾期付款違約金及工程結(jié)算款逾期付款違約金均約定限額為300萬元，故對于天門雙某公司提出的此項答辯理由予以采信。綜上所述，天門雙某公司未在《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》約定的期限內(nèi)向浙江八達集團足額支付工程進度款及工程結(jié)算款，應(yīng)依約承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任，其應(yīng)承擔(dān)的逾期付款違約金總額為600萬元（1.自2014年12月12日起至2016年8月16日止，以79727901元為應(yīng)付金額按日萬分之三標(biāo)準(zhǔn)計算工程進度款逾期付款違約金為14661960.99元，已超過約定限額300萬元，故工程進度款逾期付款違約金金額認定為300萬元；2.自2016年8月17日起以106807434.16元為應(yīng)付金額按日萬分之三標(biāo)準(zhǔn)計算，至2018年10月10日止工程結(jié)算款逾期付款違約金為25121108.51元，已超過約定限額300萬元，故工程結(jié)算款逾期付款違約金認定為300萬元）。

（三）關(guān)于浙江八達集團是否在天門雙某公司欠付工程款范圍內(nèi)對案涉工程折價或拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權(quán)問題

《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條規(guī)定：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算”。本案中，天門世貿(mào)中心A座、B座工程竣工驗收之日分別為2014年12月2日、2014年4月25日。因浙江八達集團提出對本案所涉工程在天門雙某公司欠付工程款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)的時間為2016年11月7日，自雙方確認的竣工驗收時間起已過六個月行使權(quán)利期限，故對于浙江八達集團提出的此項訴訟請求該院不予支持。

綜上所述，天門雙某公司與浙江八達集團簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》及《協(xié)議書》均為有效合同，天門雙某公司應(yīng)付工程款430352434.16元，已付工程款323545000元，天門雙某公司還應(yīng)向浙江八達集團支付下欠工程款106807434.16元。天門雙某公司未依約向浙江八達集團按期支付工程款，應(yīng)向浙江八達集團支付逾期付款違約金，違約金總額為600萬元。浙江八達集團要求天門雙某公司支付工程欠款及逾期付款利息的訴訟請求，對該部分予以支持。浙江八達集團要求對本案所涉工程在天門雙某公司欠付工程款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)的訴訟請求，不予支持。天門雙某公司主張浙江八達集團存在違約行為應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但天門雙某公司對此未提起反訴，其有關(guān)主張不作審理。一審法院遂依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第二百八十六條，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決：一、天門雙某公司于判決生效之日起十日內(nèi)向浙江八達集團支付工程欠款106807434.16元；二、天門雙某公司于判決生效之日起十日內(nèi)向浙江八達集團支付逾期付款違約金6000000元；三、駁回浙江八達集團的其他訴訟請求。案件受理費690125.56元，由天門雙某公司負擔(dān)621113.56元，浙江八達集團負擔(dān)69012元。

本案二審期間，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。

除對一審判決查明的事實予以確認外，本院另查明，天門雙某公司與浙江八達集團簽訂的《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》附件3《工程質(zhì)量保修書》第四條質(zhì)量保修金的支付約定，工程質(zhì)量保修金一般不超過施工合同價款的5%，該工程約定的工程質(zhì)量保修金為施工合同價款的5%。第五條質(zhì)量保修金的返還約定，質(zhì)量保修金驗收合格之日起滿壹年后14天內(nèi)一次性返還。

本案一審判決送達后，天門雙某公司在法定上訴期間亦向一審法院提交了上訴狀，但未預(yù)交上訴費。天門雙某公司經(jīng)一審法院催交后未在一審法院指定期間內(nèi)交納上訴費，后又經(jīng)本院催交，天門雙某公司仍未在本院指定期間交納上訴費，天門雙某公司的上訴應(yīng)按其自動撤回上訴處理，據(jù)此本院已另行制作民事裁定予以審查處理。

本院認為，根據(jù)浙江八達集團的上訴請求，本案的爭議焦點為：一、一審判決對工程質(zhì)量保修金處理是否正確；二、一審判決對逾期付款違約金數(shù)額認定是否恰當(dāng)；三、浙江八達集團主張案涉工程價款優(yōu)先受償權(quán)能否成立。

一、關(guān)于工程質(zhì)量保修金的返還問題

根據(jù)雙方當(dāng)事人簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》約定，工程總價價款的5%作為工程質(zhì)量保修金，在滿一年保修期時返還總保修金的60%，滿兩年保修期時返還總保修金的30%，余10%在滿五年保修期時返還。又根據(jù)《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》附件3《工程質(zhì)量保修書》約定，質(zhì)量保修期從工程實際竣工之日算起。案涉天門世貿(mào)中心A座工程、B座工程已分別于2014年12月2日、2014年4月25日竣工驗收合格，該A座、B座工程應(yīng)分別從2014年12月2日和2014年4月25日之日起計算質(zhì)量保修期。工程質(zhì)量保修期間屬于持續(xù)期間，設(shè)定的目的亦在于保證工程在一定期間內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷問題能得到及時維修，本案中，天門雙某公司并未提供證據(jù)證明天門世貿(mào)中心A座、B座工程存在質(zhì)量問題，故應(yīng)當(dāng)依約按比例返還工程質(zhì)量保修金。2018年10月10日截至一審判決作出之日，案涉天門世貿(mào)中心A座、B座工程均已滿兩年保修期但不滿五年保修期，一審判決以浙江八達集團起訴之日作為計算保修期間的時間節(jié)點，缺乏事實依據(jù)和法律依據(jù)，浙江八達集團主張應(yīng)以一審判決作出之日作為認定保修期期間時間節(jié)點的上訴理由成立，予以采納。因此根據(jù)雙方簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》約定，案涉天門世貿(mào)中心A座、B座工程質(zhì)量保修金應(yīng)按90%（60%+30%）比例返還，金額為19195790.27元（264316774元×5%×90%+162256343元×5%×90%）。

關(guān)于案涉天門世貿(mào)中心幕墻工程應(yīng)否全額返還工程質(zhì)量保修金的問題。案涉天門世貿(mào)中心幕墻工程雖然未單獨進行竣工驗收，但幕墻工程屬于天門世貿(mào)中心A座、B座工程的組成部分，在A座、B座工程均已經(jīng)天門雙某公司整體驗收合格且天門雙某公司與浙江八達集團已就幕墻工程造價形成《建設(shè)工程造價編審確認表》情形下，一審判決認定幕墻工程已與A座、B座工程一并驗收合格，并無不當(dāng)。關(guān)于建筑幕墻的保修期，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》自2019年2月1日起施行，該解釋施行后尚未審結(jié)的一、二審案件，應(yīng)當(dāng)適用該解釋規(guī)定。該司法解釋第八條規(guī)定：“有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持：（一）依合同當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿。（二）當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設(shè)工程通過竣工驗收之日起滿二年。……”《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金（以下簡稱保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金?！毕葚?zé)任期一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。”經(jīng)查，天門雙某公司與浙江八達集團在《天門世貿(mào)中心幕墻工程施工合同》中約定，幕墻工程的保修期從取得驗收合格之日計算，保修期按國家相關(guān)規(guī)定。在該合同附件3《工程質(zhì)量保修書》中約定，質(zhì)量保修金驗收合格之日起滿壹年后14天內(nèi)一次性返還。案涉幕墻工程自驗收合格至一審判決作出之日，已逾三年，迄今已滿五年，故根據(jù)前述法律規(guī)定，可以認定案涉幕墻工程的質(zhì)量保修金已符合返還條件，浙江八達集團上訴主張幕墻工程部分的工程質(zhì)量保修金應(yīng)全額返還的上訴請求成立，本院予以支持，該部分金額為519838.65元（10396773元×5%）。

綜上所述，天門雙某公司應(yīng)退還浙江八達集團質(zhì)量保修金19715628.92元，加上一審認定的工程進度款415121395.5元，扣除已付工程款323545000元，天門雙某公司還應(yīng)支付浙江八達集團工程款合計111292024.42元。

二、關(guān)于違約金數(shù)額的認定問題

根據(jù)本案查明事實，雙方當(dāng)事人簽訂的《天門世貿(mào)中心建設(shè)工程施工合同》專用條款第十條第1.1條對發(fā)包人違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任進行了明確，約定延期支付工程進度款和結(jié)算價款須按一定標(biāo)準(zhǔn)計付違約金及承擔(dān)工期延誤損失，限額300萬元。浙江八達集團主張該條款僅對工期延誤損失設(shè)定了限額，而非對逾期付款違約金設(shè)定限額，天門雙某公司一審期間則主張合同條款約定限額300萬元包含違約金和損失。從條文的表述來看，“限額叁百萬元”在條款的最后，在條款未明確該“限額叁百萬元”具體指向時，根據(jù)一般語義理解方式，應(yīng)當(dāng)包含整個條款約定的違約金和損失。另外，根據(jù)天門雙某公司與浙江八達集團2013年6月26日就天門世貿(mào)中心工程合同工期調(diào)整和延誤損失補償問題簽訂的《協(xié)議書》及履行情況看，天門雙某公司就工期延誤損失一次性補償浙江八達集團1250萬元整，一方面可以看出，浙江八達集團關(guān)于該300萬元限額是對工期延誤損失限額的主張與雙方的實際賠償數(shù)額并不吻合，另一方面，在天門雙某公司已超出合同限額約定對浙江八達集團工期延誤損失補償1250萬元的情況下，如無視合同條款限額約定，繼續(xù)要求天門雙某公司超過300萬元限額，以每日萬分之三的標(biāo)準(zhǔn)計取逾期支付工程進度款和工程結(jié)算價款違約金，數(shù)額均已超過合同約定的300萬元限額，既缺乏合同依據(jù)，亦有違公平原則，故本院不予支持。因此，一審判決認定天門雙某公司依約應(yīng)向浙江八達集團承擔(dān)逾期付款違約金600萬元，并無不當(dāng)。浙江八達集團的相關(guān)上訴請求理據(jù)不足，本院不予支持。

三、關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)的認定問題

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十二條規(guī)定，承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。該條規(guī)定已變更了《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條關(guān)于建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算的規(guī)定。根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，本案應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十二條就浙江八達集團對案涉工程是否享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)進行判斷。本案中，天門世貿(mào)中心A座、B座工程竣工驗收之日分別為2014年12月2日和2014年4月25日，但天門世貿(mào)中心A座、B座建筑安裝工程及幕墻工程最終造價確認是天門雙某公司和浙江八達集團就天門世貿(mào)中心A座、B座建筑安裝工程和幕墻工程簽訂《建設(shè)工程造價編審確認表》之時，該《建設(shè)工程造價編審確認表》簽訂的時間應(yīng)作為天門雙某公司應(yīng)給付浙江八達集團工程款的時間起算節(jié)點，相應(yīng)的浙江八達集團工程價款優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)從該時間節(jié)點起算，計算六個月。雖然《建設(shè)工程造價編審確認表》上沒有標(biāo)明具體的簽訂時間，但從《天門世貿(mào)中心A座建筑安裝工程結(jié)算報告》《天門世貿(mào)中心幕墻工程結(jié)算審核報告》于2016年7月19日出具這一事實，可知《建設(shè)工程造價編審確認表》形成時間應(yīng)晚于2016年7月19日。自該時間節(jié)點起算至浙江八達集團2016年11月7日提起本案訴訟，未超過六個月期限，因此浙江八達集團在天門雙某公司欠付工程款范圍內(nèi)對案涉工程折價或拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權(quán)，浙江八達集團的相關(guān)上訴請求于法有據(jù)，本院予以支持。

如果天門雙某置業(yè)投資有限公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本判決為終審判決。

審判長　　朱燕

審判員　　杜軍

審判員　　謝勇

二〇一九年九月十日

法官助理陳其慶