2016年9月12日，廣西四建向昆明全拓公司發(fā)出《關(guān)于要求組織工程竣工（初驗(yàn)）驗(yàn)收的申請(qǐng)函》。2016年11月3日，昆明全拓公司向廣西四建發(fā)出《建筑工程預(yù)驗(yàn)收存在問題整改回復(fù)單》。同日，雙方簽訂《工程交工協(xié)議書》，協(xié)議書第1條載明“乙方已于2016年9月20日前完成了《施工合同》及設(shè)計(jì)文件的全部工作內(nèi)容，并于2016年9月24日由監(jiān)理單位組織了工程預(yù)驗(yàn)收……”；協(xié)議書第4條約定“因甲方原因?qū)е驴⒐を?yàn)收無法按期進(jìn)行，由甲方組織五方（勘察單位、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位、施工單位和建設(shè)單位）進(jìn)行驗(yàn)收，并簽署相關(guān)驗(yàn)收文件資料，相關(guān)責(zé)任與乙方無關(guān)?！蓖?，昆明全拓公司向廣西四建出具《工程款承諾書》，載明“由昆明全拓公司開發(fā)的昆明富民尚島蝶院住宅小區(qū)項(xiàng)目，施工單位已完成了施工合同的全部工作內(nèi)容。于2016年11月1日辦理了工程移交，昆明全拓公司作為此項(xiàng)目的開發(fā)商，承諾按工程施工合同約定以及工程移交協(xié)議書約定辦理工程結(jié)算，按法院2016年5月18日制作的《調(diào)解協(xié)議書》及工程移交書相關(guān)規(guī)定執(zhí)行并支付工程尾款……”同日，雙方當(dāng)事人簽訂《工程移交后遺留問題的處理辦法》，載明“在移交后存在的一些質(zhì)量缺陷等問題，……移交后由開發(fā)商自行修補(bǔ)，修補(bǔ)費(fèi)用經(jīng)雙方確認(rèn)后，（如廣西四建不確認(rèn)，由開發(fā)商拍照，監(jiān)理公司、物業(yè)公司共同簽字確認(rèn)即可）從施工單位的工程結(jié)算款中扣除?！蓖?，廣西四建向昆明全拓公司移交工程結(jié)算資料，雙方制作《工程結(jié)算資料移交單》。

一審?fù)徶?，雙方當(dāng)事人一致確認(rèn)昆明全拓公司已向廣西四建支付包括工程進(jìn)度款在內(nèi)的工程款項(xiàng)8250萬元。

2018年1月17日，雙方當(dāng)事人與昆明市官渡區(qū)明港建材經(jīng)營部在云南省昆明市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱昆明中院）的主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，昆明中院作出（2017）云01民初998號(hào)民事調(diào)解書。該調(diào)解書第二項(xiàng)明確“昆明全拓公司在2018年12月30日前將云南高院（2015）云高民一初字第30號(hào)民事調(diào)解書確認(rèn)的應(yīng)由昆明全拓公司支付給廣西四建的鋼材款資金占用費(fèi)300萬元直接支付給昆明市官渡區(qū)明港建材經(jīng)營部，作為了結(jié)昆明市官渡區(qū)明港建材經(jīng)營部和廣西四建之間買賣合同糾紛的補(bǔ)充”。

一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.雙方當(dāng)事人實(shí)際履行的是哪一份《建設(shè)工程施工合同》，工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)是什么；2.廣西四建已完工工程的造價(jià)如何確定，全拓公司應(yīng)否支付工程款及利息；3.廣西四建主張的600萬元停工損失能否成立；4.廣西四建是否享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)，優(yōu)先受償權(quán)的范圍如何確定。

關(guān)于案涉工程結(jié)算的合同依據(jù)。根據(jù)《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》，案涉工程不屬于招投標(biāo)法上所規(guī)定的必須招標(biāo)工程，現(xiàn)雙方當(dāng)事人均認(rèn)可《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》已經(jīng)對(duì)調(diào)整后的工程范圍進(jìn)行了明確約定，且對(duì)補(bǔ)充協(xié)議中提到的“2013年5月8日訂立的《富民“尚島蝶院”項(xiàng)目建設(shè)工程施工合同》”即為合同價(jià)款為13000萬元的《建設(shè)工程施工合同》的事實(shí)雙方均予以認(rèn)可，并認(rèn)為《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》是主要的結(jié)算依據(jù)，故一審法院認(rèn)定廣西四建提交的合同價(jià)款為13000萬元的《建設(shè)工程施工合同》即為2013年5月8日訂立的合同。因雙方所簽訂的該份合同及補(bǔ)充協(xié)議為雙方真實(shí)意思表示，且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，一審法院以2013年5月8日《建設(shè)工程施工合同》和《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。

關(guān)于工程造價(jià)、工程款及利息的問題。首先，關(guān)于應(yīng)否支付工程款的問題，《中華人民共和國合同法》第二百六十九條規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。”本案中，2016年11月3日形成的《工程交工協(xié)議書》《工程款承諾書》《工程移交后遺留問題的處理辦法》證明昆明全拓公司認(rèn)可廣西四建已經(jīng)履行完畢合同義務(wù)，并同意支付工程款，該意思表示真實(shí)有效，且廣西四建已向昆明全拓公司移交工程結(jié)算資料和工程項(xiàng)目，昆明全拓公司應(yīng)當(dāng)向廣西四建支付工程款。昆明全拓公司關(guān)于其不應(yīng)支付工程款的抗辯理由不能成立。其次，關(guān)于工程造價(jià)的問題，一審法院依法委托司法鑒定確認(rèn)廣西四建所完成工程的造價(jià)，云南云審建設(shè)工程造價(jià)咨詢有限公司按照一審法院的委托，依據(jù)雙方當(dāng)事人實(shí)際履行的2013年5月8日《建設(shè)工程施工合同》和《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》，作出云審造（2018）鑒字2號(hào)工程造價(jià)鑒定意見書，對(duì)廣西四建所完成工程的造價(jià)鑒定結(jié)論為116400562.45元。經(jīng)一審法院組織雙方當(dāng)事人質(zhì)證，雙方當(dāng)事人對(duì)于鑒定部門的資質(zhì)、鑒定程序和鑒定依據(jù)均無異議。針對(duì)雙方當(dāng)事人提出的異議，鑒定人在鑒定意見的附件部分逐條予以書面回復(fù)，并當(dāng)庭接受雙方質(zhì)詢。一審法院認(rèn)為鑒定人的回復(fù)意見客觀、科學(xué)，亦符合雙方的合同約定。故一審法院對(duì)鑒定意見予以采信，并據(jù)此認(rèn)定案涉廣西四建所施工工程的造價(jià)為116400562.45元。再次，關(guān)于尚欠工程款金額問題，一審法院認(rèn)為，雙方對(duì)于已付工程款8250萬元無爭(zhēng)議，工程造價(jià)116400562.45元扣減已付工程款，再扣減廣西四建起訴狀中同意扣減的5%質(zhì)保金后，昆明全拓公司尚欠廣西四建工程款28080534.33元（工程造價(jià)116400562.45元-已付工程款8250萬元-質(zhì)保金5820028.12元）。最后，關(guān)于工程欠款利息，一審法院認(rèn)為，廣西四建主張的工程款利息（即違約金3260007.36元）的起算時(shí)間點(diǎn)2017年1月4日為其提交工程結(jié)算資料（2016年11月3日）后的兩個(gè)月，廣西四建據(jù)以主張利息的合同依據(jù)系《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》第5.2.1條關(guān)于“甲方對(duì)于乙方報(bào)送的工程結(jié)算在2個(gè)月內(nèi)未審結(jié)即視為甲方認(rèn)可乙方提交的結(jié)算”，但廣西四建在本案一審開庭前已提交鑒定申請(qǐng)，并不堅(jiān)持以自己提交給昆明全拓公司的結(jié)算資料作為工程結(jié)算價(jià)款的依據(jù)，案涉工程的造價(jià)和昆明全拓公司尚欠的工程款系通過訴訟當(dāng)中的鑒定予以明確，故廣西四建要求按照補(bǔ)充協(xié)議的約定以其報(bào)送結(jié)算資料后的二個(gè)月作為利息起算點(diǎn)的主張與最終工程價(jià)款確定的時(shí)間，一審法院結(jié)合本案工程價(jià)款確定的客觀情況，確認(rèn)案涉工程欠款利息的起算點(diǎn)為廣西四建提起訴訟之日，即2017年5月4日。至于計(jì)付利息的標(biāo)準(zhǔn)，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息?！北景鸽p方當(dāng)事人在《建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議》6.4條約定逾期付款利息標(biāo)準(zhǔn)為日息1.5‰，但該違約金約定過高，廣西四建自行調(diào)整為月息2%，并未違反法律規(guī)定，一審法院予以支持。

三、關(guān)于停工損失的問題。云南高院（2015）云高民一初字第30號(hào)民事調(diào)解書的調(diào)解協(xié)議第三條明確約定昆明全拓公司須補(bǔ)償廣西四建的前期停工損失300萬元和昆明全拓公司支付給廣西四建鋼材供貨商資金占用費(fèi)300萬元，共計(jì)600萬元，且進(jìn)入結(jié)算；后雙方和案外人在昆明中院（2017）云01民初998號(hào)民事調(diào)解書中又約定鋼材供貨商資金占用費(fèi)300萬元由昆明全拓公司直接支付給案外人。對(duì)于上述事實(shí)雙方均予以認(rèn)可，故昆明全拓公司在本案中應(yīng)當(dāng)支付給廣西四建的停工損失為300萬元，另外300萬元（即鋼材供貨商資金占用費(fèi)）已在另案中予以處理，一審法院不再重復(fù)支持。

四、關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的問題。首先，《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！北景钢?，雙方當(dāng)事人一致確認(rèn)《建設(shè)工程施工合同》于2016年11月3日解除，且從《工程交工協(xié)議書》《工程款承諾書》《工程移交后遺留問題的處理辦法》的內(nèi)容能夠證實(shí)合同解除的原因系發(fā)包人昆明全拓公司未能按時(shí)支付工程款，在合同解除的原因不能歸責(zé)于承包人廣西四建的情況下，應(yīng)從合同解除之日（即2016年11月3日）時(shí)起算優(yōu)先受償權(quán)的期限，至廣西四建2017年5月4日向一審法院提起訴訟時(shí)，尚未超過法定六個(gè)月除斥期間，故廣西四建享有優(yōu)先受償權(quán)。其次，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第三條規(guī)定：“建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失?！北景钢?，廣西四建依法享有優(yōu)先受償權(quán)的范圍僅限于昆明全拓公司尚欠廣西四建的工程款28080534.33元，其余不屬于工程款范圍內(nèi)的應(yīng)付款項(xiàng)，依法不屬于優(yōu)先受償權(quán)的范圍，一審法院不予支持。

綜上所述，一審法院對(duì)廣西四建的部分訴訟請(qǐng)求予以支持，并依照《中華人民共和國合同法》第二百六十九條、第二百八十六條之規(guī)定，作出判決：一、昆明全拓公司于一審判決生效之日起十五日內(nèi)向廣西四建支付尚欠工程款28080534.33元及利息（利息自2017年5月4日起，按照月息2%，計(jì)付至款項(xiàng)付清之日止）；二、昆明全拓公司于一審判決生效之日起十五日內(nèi)向廣西四建支付停工損失300萬元；三、廣西四建在工程欠款28080534.33元范圍內(nèi)就其所施工工程的折價(jià)或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；四、駁回廣西四建的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)291851元，由廣西四建負(fù)擔(dān)116740元，由昆明全拓公司負(fù)擔(dān)175111元。鑒定費(fèi)850000元，由廣西四建負(fù)擔(dān)425000元，由昆明全拓公司負(fù)擔(dān)425000元。

雙方當(dāng)事人對(duì)一審法院查明的事實(shí)無異議，本院予以確認(rèn)。

本院補(bǔ)充查明：1.一審?fù)徍?，廣西四建于2018年10月22日向一審法院提交變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)，請(qǐng)求將訴訟請(qǐng)求第一項(xiàng)“判令昆明全拓公司支付工程結(jié)算價(jià)款40750092元及違約金3260007.36元（從2017年1月4日起，按月2%計(jì)算，暫計(jì)至2017年5月4日，最終計(jì)至實(shí)際付清之日止）”變更為“判令昆明全拓公司支付工程結(jié)算價(jià)款39400562.45元及違約金16548236元（以39400562.45元為本金按月息2%自2017年1月4日起計(jì)算至2018年10月4日，之后計(jì)至付清之日止）”。2.二審期間，上訴人廣西四建提出，其向一審法院提交了變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)，但一審法院未予準(zhǔn)許，且一審判決遺漏了昆明全拓公司抽逃應(yīng)支付的550萬元工程款的事實(shí)。為此，廣西四建提交了三組證據(jù)：1.《昆明全拓公司關(guān)于請(qǐng)求按相關(guān)政策退還“尚島·蝶院”項(xiàng)目已繳納的勞保費(fèi)申請(qǐng)》復(fù)印件，擬證明昆明全拓公司領(lǐng)取了291萬元?jiǎng)趧?wù)保證金；2.廣西四建向富民縣勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)借款50萬元的借條復(fù)印件，擬證明廣西四建代昆明全拓公司支付了農(nóng)民工工資；3.廣西四建自制的《與昆明全拓公司核對(duì)“昆明富民縣尚島蝶苑”項(xiàng)目工程款撥付情況表》，擬證明昆明全拓公司僅向廣西四建支付了6700萬元工程款（另有1000萬元正在執(zhí)行中），廣西四建上訴主張的550萬元沒有支付。昆明全拓公司對(duì)上述三組證據(jù)的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可，主張雙方在云南高院（2015）云高民一初字第30號(hào)案件調(diào)解過程中組織過對(duì)賬，確認(rèn)了應(yīng)付工程款8250萬元，已付工程款7250萬元，其中不包含廣西四建主張的550萬元。對(duì)于廣西四建提交的上述三組證據(jù)，本院將結(jié)合其他事實(shí)及證據(jù)在本院認(rèn)為部分進(jìn)行認(rèn)定。

一、關(guān)于廣西四建主張的昆明全拓公司還應(yīng)付550萬元工程款的問題

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二百三十二條規(guī)定：“在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理?！北景敢粚彴讣?017年5月4日立案，同年7月25日開庭審理，2018年9月20日云南云審建設(shè)工程造價(jià)咨詢有限公司出具鑒定意見書。廣西四建2018年10月22日向一審法院提交變更訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)，超出了司法解釋規(guī)定的期間。一審法院未準(zhǔn)許其變更訴訟請(qǐng)求，符合法律規(guī)定。

二審中，廣西四建否認(rèn)了其在一審中關(guān)于昆明全拓公司已支付工程款項(xiàng)8250萬元的自認(rèn)，主張昆明全拓公司實(shí)際支付工程款是7700萬元，還應(yīng)支付550萬元。本院認(rèn)為，該主張未超出廣西四建一審訴訟請(qǐng)求范圍，二審予以審理；但廣西四建提供的證據(jù)不足以證明其主張，理由如下：第一，廣西四建提交的《昆明全拓公司關(guān)于請(qǐng)求按相關(guān)政策退還“尚島·蝶院”項(xiàng)目已繳納的勞保費(fèi)申請(qǐng)》為復(fù)印件，對(duì)方不予認(rèn)可。即使該申請(qǐng)為真，也僅能證明昆明全拓公司申請(qǐng)過退還勞保費(fèi)，無法證明300萬元?jiǎng)诒ＹM(fèi)本應(yīng)由廣西四建領(lǐng)取。第二，廣西四建提交金額50萬元的借條復(fù)印件，內(nèi)容系廣西四建向富民縣勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)借款。同樣，即使為真，也無法證明其價(jià)款系代昆明全拓公司支付了農(nóng)民工工資。廣西四建單方制作的《與昆明全拓公司核對(duì)“昆明富民縣尚島蝶苑”項(xiàng)目工程款撥付情況表》，在對(duì)方不予認(rèn)可的情況下，不具有證據(jù)效力。但根據(jù)該表，上述50萬元借款屬于昆明全拓公司已支付款項(xiàng)。第三，廣西四建未就其代付200萬元農(nóng)民工工資的主張?zhí)峁┳C據(jù)。綜上，廣西四建既未對(duì)其否認(rèn)一審自認(rèn)事實(shí)作出合理說明，亦未舉示充分證據(jù)證明昆明全拓公司還應(yīng)支付550萬元，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。廣西四建此項(xiàng)上訴請(qǐng)求，本院不予支持。

二、關(guān)于昆明全拓公司向廣西四建支付利息的起算時(shí)間問題

廣西四建認(rèn)為，其向昆明全拓公司提交工程結(jié)算資料后，昆明全拓公司未提出異議，利息應(yīng)按雙方約定自提交結(jié)算材料兩個(gè)月后，即2017年1月4日起算。昆明全拓公司認(rèn)為，廣西四建未提供完整工程竣工資料，導(dǎo)致工程不能結(jié)算，不應(yīng)支付利息。本院認(rèn)為，案涉工程的造價(jià)系通過一審中的鑒定程序予以明確，鑒定機(jī)構(gòu)曾要求廣西四建補(bǔ)交鑒定資料，由此可以推定，廣西四建向昆明全拓公司提交的工程結(jié)算資料確不完整，不足以作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。一審法院結(jié)合本案工程價(jià)款確定的客觀情況，確認(rèn)案涉工程欠款利息的起算點(diǎn)為廣西四建提起訴訟之日，并無不當(dāng)。廣西四建此項(xiàng)上訴請(qǐng)求，本院亦不予支持。

綜上所述，廣西四建的上訴請(qǐng)求均不能成立。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　葛洪濤

審判員　　黃　年

審判員　　王海峰

二〇一九年四月三十日

法官助理劉靜