中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

（2019)最高法民終308號(hào)

法定代表人：林鋒，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：蘇榮松，男，該公司員工。

委托訴訟代理人：周建洪，四川武陽律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審原告）：重慶國際信托股份有,住所地重慶市渝北區(qū)龍溪街道金山路**號(hào)附**號(hào)附7號(hào)。

法定代表人：翁振杰，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：鄒恒舟，男，該公司員工。

委托訴訟代理人：胡靜，女，該公司員工。

被上訴人（一審被告）：林鋒，男，1967年3月15日出生，漢族，住重慶市渝北區(qū)。

委托訴訟代理人：周建洪，四川武陽律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審被告）：吳育建，男，1971年2月24日出生，漢族，住重慶市渝北區(qū)。

委托訴訟代理人：周建洪，四川武陽律師事務(wù)所律師。

國際信托公司辯稱，1.華辰物業(yè)公司2013年3月13日支付的100萬元，是《財(cái)務(wù)顧問協(xié)議》項(xiàng)下的財(cái)務(wù)顧問費(fèi)。2013年1月9日，華辰物業(yè)公司與國際信托公司簽訂《財(cái)務(wù)顧問協(xié)議》，華辰物業(yè)公司應(yīng)向國際信托公司支付700萬元財(cái)務(wù)顧問費(fèi)。2013年5月27日，華辰物業(yè)公司出具《關(guān)于財(cái)務(wù)顧問服務(wù)工作的確認(rèn)函》，對(duì)國際信托公司履行財(cái)務(wù)顧問服務(wù)予以確認(rèn)，并于當(dāng)日支付600萬元，加上其2013年3月13日支付的100萬元，完成了財(cái)務(wù)顧問費(fèi)的支付義務(wù)。前述款項(xiàng)均劃入《財(cái)務(wù)顧問協(xié)議》約定的國際信托公司固有業(yè)務(wù)收款賬戶，而非案涉借款合同項(xiàng)下的還款賬戶。2.華辰物業(yè)公司在簽訂借款合同及支付利息時(shí)，均未主張將提前支付的100萬元沖抵利息，且能否沖抵利息需要案涉雙方當(dāng)事人協(xié)議一致，并非華辰物業(yè)公司單方所能決定。

林鋒、吳育建辯稱，同意華辰物業(yè)公司意見。

國際信托公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令華辰物業(yè)公司向國際信托公司支付借款本金31940萬元、截至2017年6月30日利息151353311.11元（含合同期內(nèi)應(yīng)付未付利息6398944.44元，逾期后以逾期借款本金為基數(shù)、按年利率21%計(jì)算的逾期利息144954366.67元）及復(fù)利5350869.52元（以應(yīng)付未付的借款利息為基數(shù)、按年利率14%自應(yīng)付未付利息之日起計(jì)算），以及2017年6月30日后的逾期利息、復(fù)利，利隨本清；2.判令國際信托公司對(duì)華辰物業(yè)公司所有的位于重慶市渝北區(qū).08平方米房地產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)證號(hào)：201房地證2014字第××號(hào)）享有第一順位優(yōu)先受償權(quán)；3.判令國際信托公司對(duì)華辰物業(yè)公司所有的位于重慶市渝北區(qū)雙龍湖街道祥和路1號(hào)附3號(hào)華辰財(cái)富廣場(chǎng)1幢13342.73平方米房地產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)證號(hào)：201房地證2014字第××號(hào)）、位于重慶市渝北區(qū).44平方米房地產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)證號(hào)：201房地證2014字第××號(hào)）享有第二順位優(yōu)先受償權(quán)；4.判令林鋒、吳育建對(duì)華辰物業(yè)公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；5.華辰物業(yè)公司、林鋒、吳育建共同負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)等全部費(fèi)用。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年5月3日，華辰物業(yè)公司（甲方）與國際信托公司（乙方）簽訂借款合同，載明：借款總金額5.5億元，分兩期發(fā)放。其中第一期借款金額為3.5億元，第二期借款金額為2億元。本合同項(xiàng)下的借款資金來源于兩江新區(qū)?財(cái)富廣場(chǎng)信托貸款集合信托計(jì)劃項(xiàng)下的信托資金。每期借款年利率14%，日利率為年利率/360。借款期限自第一期借款資金3.5億元發(fā)放之日起即2013年5月14日至第二期借款資金發(fā)放之日起屆滿2年之日止（若第二期借款資金未發(fā)放，則本合同項(xiàng)下借款期限的終止日為第一期借款資金發(fā)放之日起屆滿2年之日止）。起算日以借款實(shí)際發(fā)放日為準(zhǔn)。每期借款自該期借款發(fā)放之日起每滿一年之日的前5個(gè)工作日支付借款利息。借款本金分期償還：第一期借款資金自發(fā)放之日起每滿6個(gè)月的當(dāng)日分別償還信托借款本金30萬元、3000萬元、30萬元、31940萬元，息隨本減；第一期借款到期日，甲方一次性歸還第一期剩余信托貸款本金，利隨本清。第一期信托借款發(fā)放前，甲方應(yīng)以華辰?財(cái)富廣場(chǎng)項(xiàng)目項(xiàng)下31571.28平方米酒店（在建工程）向乙方提供第一順位抵押擔(dān)保；以58580.59平方米寫字樓、公寓及商業(yè)用房向乙方提供第二順位抵押擔(dān)保。甲方全體股東提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。除非雙方另有約定，甲方支付的款項(xiàng)，乙方有權(quán)按照如下順序清償：實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用、損害賠償金、違約金、復(fù)利、逾期利息、利息、本金。甲方不按本合同約定的期限歸還借款本金的，乙方有權(quán)對(duì)逾期借款根據(jù)逾期天數(shù)按本合同利率上浮50%計(jì)收逾期利息；對(duì)乙方應(yīng)收、甲方未付的利息，乙方有權(quán)按本合同載明的利率計(jì)收復(fù)利。

同日，國際信托公司（甲方）分別與林鋒、吳育建（乙方）簽訂《自然人保證合同》（以下簡(jiǎn)稱保證合同），均載明：乙方愿意為甲方與華辰物業(yè)公司2013年5月3日簽訂的借款合同及其全部補(bǔ)充協(xié)議項(xiàng)下主債務(wù)人的債務(wù)向甲方提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。保證范圍包括主合同項(xiàng)下全部債務(wù)，包括但不限于全部本金5.5億元、利息（包括復(fù)利和罰息）等，以及因主債務(wù)人違約而給甲方造成的損失等其他應(yīng)付費(fèi)用。無論甲方對(duì)主合同項(xiàng)下的債權(quán)是否擁有其他擔(dān)保（包括但不限于保證、抵押、質(zhì)押、保函、備用信用證等），乙方在本合同項(xiàng)下的保證責(zé)任均不因此減免。本合同項(xiàng)下保證期間為自主合同生效之日起至主債務(wù)履行期限屆滿日另加2年。

同日，國際信托公司（甲方）與華辰物業(yè)公司（乙方）簽訂重慶信托[DY]字第2013240號(hào)、重慶信托[DY]字第2013241號(hào)《抵押擔(dān)保合同》，均載明：乙方自愿以《抵押物清單》所列之財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)，合同項(xiàng)下的抵押物所擔(dān)保的范圍包括借款合同項(xiàng)下乙方應(yīng)向甲方支付的款項(xiàng)，包括但不限于本金5.5億元、利息以及履行各項(xiàng)義務(wù)及承諾，本合同項(xiàng)下抵押權(quán)的設(shè)定和實(shí)現(xiàn)所涉及的一切費(fèi)用，乙方因違反主合同項(xiàng)下的約定而應(yīng)向甲方支付的復(fù)利、罰息等。二份合同附件載明的抵押房地產(chǎn)建筑面積分別為31571.28平方米、58580.59平方米。同日，國際信托公司與華辰物業(yè)公司簽訂經(jīng)重慶市國土房管局登記的（2013）抵押第05031070259號(hào)《重慶市房地產(chǎn)抵押合同》，載明：1.華辰物業(yè)公司以下列房地產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)作為其向國際信托公司履行債務(wù)的擔(dān)保；房地產(chǎn)坐落于重慶市渝北區(qū)（詳見附件）；貸款金額5.5億元，貸款期限2年，貸款期至2015年5月3日。該合同附件載明的抵押物為重慶市渝北區(qū)1幢13421.22平方米、2幢13470.67平方米、3幢10252.58平方米、4幢31571.28平方米、5幢21436.12平方米。此后，華辰物業(yè)公司與國際信托公司簽訂經(jīng)重慶市國土房屋管理局登記的2014附（07301010144）號(hào)《重慶市房地產(chǎn)抵押合同變更協(xié)議書》（以下簡(jiǎn)稱《抵押變更協(xié)議》），就201305031070259號(hào)抵押合同的抵押房地產(chǎn)進(jìn)行變更；簽訂經(jīng)重慶市國土房屋管理局登記的2015附（03041070298）號(hào)《抵押變更協(xié)議》，再次就201407301010144號(hào)抵押合同的抵押房地產(chǎn)進(jìn)行變更。該份《抵押變更協(xié)議》附件記載的抵押物為：重慶市渝北區(qū)雙龍湖桂馥大道華辰財(cái)富廣場(chǎng)1幢合計(jì)13342.73平方米（201房地證2014字第××號(hào)）；3幢合計(jì)10895.44平方米（201房地證2014字第××號(hào)）；4幢合計(jì)31887.08平方米（201房地證2014字第××號(hào)）。

2013年5月14日，國際信托公司向華辰物業(yè)公司賬戶支付3.5億元。

華辰物業(yè)公司分別于2013年3月13日向國際信托公司支付100萬元，2013年5月27日支付2800萬元，2013年12月31日支付30萬元，2014年5月14日支付65474944.44元，2014年11月12日支付12萬元，2014年11月14日支付18萬元，2015年6月19日支付100萬元；重慶市建龍城市建設(shè)工程有限公司于2015年9月18日代華辰物業(yè)公司支付500萬元，重慶臨空都市基礎(chǔ)建設(shè)運(yùn)營(yíng)有限公司分別于2016年4月1日、2016年9月13日代華辰物業(yè)公司支付1000萬元、1000萬元。

庭審中，國際信托公司、華辰物業(yè)公司均認(rèn)可華辰物業(yè)公司于2013年12月31日支付的30萬元、2014年5月14日支付的65474944.44元中的3000萬元、2014年11月12日支付的12萬元、2014年11月14日支付的18萬元系歸還借款本金。

2016年8月22日，中豪律師事務(wù)所向華辰物業(yè)公司發(fā)出《律師函》，載明：根據(jù)2013年5月華辰物業(yè)公司與國際信托公司簽訂的借款合同及其補(bǔ)充協(xié)議約定，華辰物業(yè)公司應(yīng)于2015年5月14日償還國際信托公司借款本金31940萬元及利息。請(qǐng)求華辰物業(yè)公司收到本函之日起至2016年8月31日前，向國際信托公司償還借款本金31940萬元及相應(yīng)的利息、逾期利息、復(fù)利。該函件尾部加蓋有華辰物業(yè)公司印章，并有“林鋒，2016年8月25日”手書字樣。同日，中豪律師事務(wù)所分別向林鋒、吳育建發(fā)出《律師函》，請(qǐng)求林鋒、吳育建對(duì)華辰物業(yè)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。二函件尾部分別有“吳育建，2016年8月25日”“林鋒，2016年8月25日”手書字樣。

一審法院認(rèn)為，國際信托公司與華辰物業(yè)公司簽訂的借款合同、《抵押擔(dān)保合同》、《重慶市房地產(chǎn)抵押合同》、《抵押變更協(xié)議》，與林鋒、吳育建簽訂的保證合同均系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。華辰物業(yè)公司認(rèn)可應(yīng)向國際信托公司償還借款，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：1.華辰物業(yè)公司應(yīng)向國際信托公司償還的款項(xiàng)金額；2.華辰物業(yè)公司應(yīng)否承擔(dān)抵押責(zé)任及責(zé)任范圍；3.林鋒、吳育建應(yīng)否承擔(dān)連帶清償責(zé)任及責(zé)任范圍。

首先，關(guān)于華辰物業(yè)公司應(yīng)向國際信托公司償還的款項(xiàng)金額問題。雙方簽訂的借款合同約定國際信托公司向華辰物業(yè)公司發(fā)放的第一期貸款金額為3.5億元，國際信托公司已發(fā)放3.5億元貸款，華辰物業(yè)公司應(yīng)依約償還借款。華辰物業(yè)公司的已還款項(xiàng)中，因國際信托公司與華辰物業(yè)公司一致認(rèn)可2013年12月31日支付的30萬元、2014年5月14日支付的3000萬元，2014年11月12日支付的12萬元，2014年11月14日支付的18萬元系歸還借款本金，前述款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依次從借款本金中扣除。華辰物業(yè)公司認(rèn)為其于2013年3月13日支付100萬元系歸還借款利息，該款項(xiàng)支付時(shí)間明顯早于3.5億元貸款的發(fā)放時(shí)間2013年5月14日，與常理不符，一審法院不予支持。關(guān)于華辰物業(yè)公司認(rèn)為其于2013年5月27日支付的2800萬元系歸還借款本金的辯解理由。借款合同約定，除雙方另有約定的，華辰物業(yè)公司支付的款項(xiàng)，國際信托公司有權(quán)按照復(fù)利、逾期利息、利息、本金的方式?jīng)_抵。借款合同還約定，第一期借款本金自發(fā)放之日起每滿6個(gè)月依次償還30萬元、3000萬元、30萬元、31940萬元，即2013年11月14日償還本金30萬元、2014年5月14日償還本金3000萬元、2014年11月14日償還本金30萬元、2015年5月14日償還本金31940萬元；該期借款發(fā)放之日起滿一年之日的前5個(gè)工作日支付借款利息。據(jù)此，雙方當(dāng)事人未就2013年5月27日的2800萬元還款沖抵順序另行約定，應(yīng)按照先沖抵利息、后沖抵本金的順序計(jì)算。華辰物業(yè)公司在借款期內(nèi)于2014年5月14日支付的35474944.44元，亦應(yīng)按照先沖抵利息、后沖抵本金的順序計(jì)算。2015年5月14日借款到期后，華辰物業(yè)公司分別于2015年6月19日支付100萬元、2015年9月18日支付500萬元、2016年4月1日支付1000萬元、2016年9月13日支付1000萬元，依據(jù)前述合同約定，應(yīng)按照先沖抵復(fù)利、后沖抵逾期利息的順序計(jì)算。借款合同約定：華辰物業(yè)公司逾期還款的，按合同利率上浮50%即年利率21%計(jì)收逾期利息；對(duì)華辰物業(yè)公司的未付利息，按合同載明利率計(jì)收復(fù)利。國際信托公司請(qǐng)求按合同期內(nèi)年利率14%計(jì)收復(fù)利，一審法院予以支持。據(jù)此計(jì)算，截至2016年9月13日，華辰物業(yè)公司尚欠借款本金293169444.44元、利息50465008.99元、逾期利息67032705.78元，并應(yīng)自2016年9月14日起至付清之日止，以293169444.44元為基數(shù)按年利率21%計(jì)算逾期利息、以50465008.99元為基數(shù)按年利率14%計(jì)算復(fù)利。

其次，關(guān)于華辰物業(yè)公司應(yīng)否承擔(dān)抵押責(zé)任及責(zé)任范圍的問題。華辰物業(yè)公司就本案?jìng)鶆?wù)與國際信托公司簽訂《重慶市房地產(chǎn)抵押合同》，約定以其所有的房地產(chǎn)為本案?jìng)鶆?wù)提供抵押擔(dān)保，擔(dān)保范圍包括借款本金、罰息、復(fù)利等借款合同項(xiàng)下的各項(xiàng)合同義務(wù)。此后，雙方兩次簽訂《抵押變更協(xié)議》對(duì)抵押物進(jìn)行變更。前述抵押合同及其變更協(xié)議已經(jīng)重慶市國土房屋管理部門登記，本案抵押權(quán)已經(jīng)設(shè)立。因此，國際信托公司有權(quán)就最后一次抵押變更協(xié)議即2015附（03041070298）號(hào)《抵押變更協(xié)議》載明的華辰物業(yè)公司抵押物按照登記順位享有優(yōu)先受償權(quán)。

再次，關(guān)于林鋒、吳育建應(yīng)否承擔(dān)連帶清償責(zé)任及責(zé)任范圍的問題。林鋒、吳育建均與國際信托公司簽訂保證合同，約定為華辰物業(yè)公司的本案借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證范圍包括主債權(quán)本金、利息、罰息及復(fù)利等，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起2年即至2017年5月14日。2016年8月25日，林鋒、吳育建分別在請(qǐng)求承擔(dān)連帶保證責(zé)任的《律師函》上簽字，國際信托公司向二保證人主張權(quán)利未超過保證期間?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條規(guī)定：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)。本案保證合同約定，無論國際信托公司就本案?jìng)鶆?wù)是否擁有其他抵押擔(dān)保，保證人的保證責(zé)任均不因此減免。因此，林鋒、吳育建均應(yīng)就華辰物業(yè)公司的前述全部債務(wù)向國際信托公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

綜上所述，一審法院認(rèn)為國際信托公司的訴訟請(qǐng)求部分成立，遂依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十條、第一百七十六條、第一百八十七條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第二十一條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四條規(guī)定，判決：一、華辰物業(yè)公司于判決生效之日起十五日內(nèi)向國際信托公司償還借款本金293169444.44元、利息50465008.99元、逾期利息（67032705.78元并從2016年9月14日起至付清之日止、以293169444.44元為基數(shù)按年利率21%計(jì)收）以及復(fù)利（從2016年9月14日起至付清之日止、以50465008.99元為基數(shù)按年利率14%計(jì)收）；二、國際信托公司有權(quán)在前述第一項(xiàng)債權(quán)范圍內(nèi)，對(duì)2015附（03041070298）號(hào)《抵押變更協(xié)議》記載的華辰物業(yè)公司所有的房地產(chǎn)按照登記順位享有優(yōu)先受償權(quán)；三、林鋒、吳育建就華辰物業(yè)公司的前述第一項(xiàng)債務(wù)向國際信托公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任；四、駁回國際信托公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)2422320.91元，由國際信托公司負(fù)擔(dān)242320.91元，華辰物業(yè)公司、林鋒、吳育建共同負(fù)擔(dān)218萬元；財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，由華辰物業(yè)公司、林鋒、吳育建共同負(fù)擔(dān)。

二審期間，當(dāng)事人未提交新證據(jù)。本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院另查明：華辰物業(yè)公司（甲方）與國際信托公司（乙方）2013年1月9日簽訂的《財(cái)務(wù)顧問協(xié)議》第4.1條載明：“因乙方向甲方提供本協(xié)議約定的財(cái)務(wù)顧問服務(wù)，甲方應(yīng)向乙方支付財(cái)務(wù)顧問費(fèi)。雙方同意：為計(jì)付之便利，乙方應(yīng)收取的財(cái)務(wù)顧問費(fèi)以甲方或其關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)際取得的融資金額（以下簡(jiǎn)稱融資金額）為計(jì)算基數(shù)，根據(jù)融資年限，按1%/年的費(fèi)率計(jì)付。計(jì)算公式：財(cái)務(wù)顧問費(fèi)=融資款金額×1%×融資年限”。該協(xié)議第4.3條載明：“甲方收取財(cái)務(wù)顧問費(fèi)的指定銀行賬戶為：開戶單位名稱：重慶國際信托有限公司；開戶行：重慶三峽銀行直屬支行；賬號(hào)：01×××86”。

2013年3月13日，華辰物業(yè)公司通過中國工商銀行賬戶向國際信托公司在重慶三峽銀行直屬支行01×××86的賬戶轉(zhuǎn)款100萬元。

華辰物業(yè)公司（甲方）與國際信托公司（乙方）2013年5月3日簽訂的借款合同第九條第1款載明：“本借款只能用于本合同規(guī)定的借款用途。甲方應(yīng)在中信銀行重慶分行營(yíng)業(yè)部開立專門賬戶”。該合同第九條第2款載明：“甲方通過上述專門賬戶辦理與本借款項(xiàng)下有關(guān)的資金往來業(yè)務(wù)”。

綜上所述，華辰物業(yè)公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　葛洪濤

審判員　　黃　年

審判員　　王海峰

二〇一九年四月三十日

法官助理毛熒月