国产裸体无遮挡免费永久观看|精品女同av一区二区三区|欧美一级婬片A片人缓交|给合五月激情二区视频|久久综合一区二区三区|国产成人自产拍免费视频

歡迎訪問中國律師網!

咨詢熱線 023-8825-6629

江蘇弘某建設工程集團有限公司、云南仟浩房地產開發(fā)有限公司建設工程施工合同糾紛二審民事判決書

2019-08-14 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2019)最高法民終272號
上訴人(一審原告,反訴被告):江蘇弘某建設工程集團有限公司,住所地江蘇省高郵市城南經濟新區(qū)南環(huán)路**號。
法定代表人:郭曉東,該公司董事長。
委托訴訟代理人:余巍,云南萬捷律師事務所律師。
委托訴訟代理人:畢志榮,云南萬捷律師事務所律師。
上訴人(一審被告,反訴原告):云南仟浩房地產開發(fā)有限公司,住所地云南省昆明市**華區(qū)南屏街華域大廈**座**樓。
法定代表人:楊云午。
委托訴訟代理人:稅彬,建緯(昆明)律師事務所律師。
委托訴訟代理人:馬達,建緯(昆明)律師事務所實習律師。
上訴人江蘇弘某建設工程集團有限公司(以下簡稱弘某公司)與上訴人云南仟浩房地產開發(fā)有限公司(以下簡稱仟浩公司)建設工程施工合同糾紛一案,均不服云南省高級人民法院(2016)云民初94號民事判決,向本院提起上訴。本院于2019年2月21日立案后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理,上訴人弘某公司的委托訴訟代理人余巍、畢志榮,上訴人仟浩公司的委托訴訟代理人稅彬、馬達到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
弘某公司上訴請求:1.撤銷一審判決第二項、第三項、第四項、第五項;2.判令仟浩公司向弘某公司支付工程款29939792.06元;3.判令仟浩公司向弘某公司支付停工損失費8230359元;4.判令仟浩公司以工程款29939792.06元為基數,自2016年8月1日起,按月利率2%向弘某公司支付利息,直至所有款項付清之日止;5.確認弘某公司在仟浩公司應支付工程款、停工損失及利息的范圍內,對其承建工程折價或者拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權;6.本案一審、二審的訴訟費、保全費、鑒定費由仟浩公司承擔。主要理由:1.一審判決認定仟浩公司應付弘某公司工程款23981714.46元錯誤。首先,鑒定機構審計的工程造價為29939792.06元就應為仟浩公司應支付的工程價款,而不應當整體下浮2%。工程價款進行下浮的前提條件是《文山仟浩尚城項目工程施工合同》(以下簡稱《施工合同》)能夠正常履行完畢,而本案所涉工程因仟浩公司的原因未能履行完畢,故對應付工程款應當按照其實際造價進行認定,不應當整體下浮2%。其次,以下款項依法不應當在工程款中扣除。第一項為履約保證金200萬元。仟浩公司實際支付的工程款為100萬元,另200萬元系仟浩公司退還給弘某公司的履約保證金,而非工程款?!妒┕ず贤芳s定工程施工至結構±0時7個工作日內,退還200萬元履約保證金。弘某公司于2016年1月施工至結構±0,達到退還保證金的條件,故仟浩公司根據弘某公司的申請,于2016年2月2日向弘某公司退還了該筆保證金。該筆款項的付款時間、付款形式、和付款金額與退還履約保證金的約定相符。因此,該200萬元系仟浩公司退還的履約保證金,而非支付的工程款。第二項為施工機械拆卸費15萬元及施工機械占道費350元。該兩筆費用因仟浩公司拆除塔吊而產生,在仟浩公司與弘某公司未就解除合同達成一致意見時,仟浩公司強迫弘某公司退場,拆除相關設備,并將拆除的塔吊違法占道堆放,仟浩公司的行為是對弘某公司合法權益的侵害,該費用應當由仟浩公司自行承擔,不應當在仟浩公司的應付工程款中進行扣除。第三項為質量保修金。弘某公司在2016年12月退場后,仟浩公司就委托第三方進場施工,故弘某公司施工的工程已經實際竣工。《施工合同》約定的質量保證金返還期限為工程實際竣工之日起滿兩年,現已經屆滿,故不應當再扣除質量保修金。第四,鑒定機構審計的工程款,并未包含弘某公司參與基礎開挖工程的人工費,仟浩公司還應向弘某公司支付該部分費用。綜上,一審法院認定的仟浩公司應支付的工程價款金額錯誤。
2.一審法院關于案涉工程未達到付款節(jié)點的認定錯誤。首先,《施工合同》約定工程款支付時間為地下室、裙樓結構驗收合格且地上所有幢號平均結構施工至七層樓面板澆注時開始付款。雙方當事人在一審庭審中確認弘某公司已施工至地上所有幢號平均結構七層樓面板澆注的事實。其次,在弘某公司退場后,仟浩公司要求其他施工單位繼續(xù)進場施工,仟浩公司的行為是對地下室、裙樓的使用。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條的規(guī)定,應視為仟浩公司認可地下室、裙樓結構質量合格,且地下室及裙樓結構在施工過程中,均由監(jiān)理方及仟浩公司對相關工序進行過驗收。第三,仟浩公司多次變更施工圖紙、阻撓施工并故意遲延驗收的目的在于阻卻付款節(jié)點的達到。第四,弘某公司已經向仟浩公司報送了工程預結算書,因仟浩公司未出具書面簽收證明,導致弘某公司無法證明其報送過進度款報表或結算書。
3.一審判決對利息的起算時間及標準認定錯誤。首先,如前所述,《施工合同》約定的付款節(jié)點已經達到,仟浩公司應當在該節(jié)點到達之日即向弘某公司支付工程款,仟浩公司逾期未付,則應從2016年8月1日起向弘某公司支付利息。其次,《施工合同》約定遲延支付工程款的,應按月利率2%支付利息,故仟浩公司應按該標準支付利息,一審法院對利息計算標準進行調整沒有依據。
4.一審法院認定弘某公司承擔1000萬元的違約金,屬于認定事實不清,適用法律錯誤。首先,該項違約責任在2015年6月12日的《會議紀要》中約定,該《會議紀要》簽訂在《施工合同》之前,《施工合同》沒有約定該項違約責任,因此弘某公司不承擔該違約責任。其次,如前所述,可以認定弘某公司對工程的施工已達到第一次付款節(jié)點。即使不能被認定達到付款節(jié)點,弘某公司在整個工程施工過程中都按照合同的約定履行了墊資義務和施工義務,已無限接近付款節(jié)點。在第二次停工時,施工現場仍有大量鋼材、塔吊等大型設備,弘某公司完全有能力將工程施工至合同約定的付款節(jié)點。弘某公司在停工后多次提出復工,均被仟浩公司拒絕,因此弘某公司并無違約行為。第三,即使弘某公司存在違約行為,一審法院認定的違約金過高,應當予以調整。本案已完工工程造價為2900余萬元,在仟浩公司未舉證證明其損失的情況下,一審法院判令弘某公司承擔1000萬的違約金,違反合同法關于違約金限額的規(guī)定。
5.一審法院未判令仟浩公司承擔弘某公司的停工損失錯誤。弘某公司在施工過程中兩次停工,第一次停工是因弘某公司不同意變更付款節(jié)點,變更施工進度而受到仟浩公司阻撓施工所導致。第二次停工是因仟浩公司惡意干擾弘某公司正常施工所導致。因此,仟浩公司應當承擔兩次停工給弘某公司帶來的損失。
仟浩公司辯稱,1.一審法院認定案涉工程未達到付款節(jié)點,事實清楚,證據充分。根據《施工合同》約定,案涉工程地上施工雖已達到“所有幢號平均結構施工至七層樓面板澆筑”的標準,但地下室及裙樓結構未經驗收合格。且弘某公司也在2016年8月8日的《會議紀要》中確認施工進度尚未達到第一次付款節(jié)點。2.弘某公司未向仟浩公司提供基礎開挖工程的人工,因此一審法院不支持該筆人工費正確。3.一審法院認定工程價款下浮2%正確。《施工合同》約定工程最終結算總價在按約定標準計算的基礎上下浮2%,因此弘某公司應當按照合同約定獲得工程款。4.仟浩公司向弘某公司支付的300萬元均是工程款。弘某公司認為其中200萬元是退還的履約保證金系理解錯誤。5.弘某公司退場后,未及時拆除塔吊,且在仟浩公司發(fā)函要求其拆除后,仍置之不理,仟浩公司才委托第三方拆除塔吊,故該費用應當由弘某公司承擔。6.質量保修期應從工程竣工之日起算,而不是從部分工程完工之日起算。因此一審法院認定扣除質量保證金正確。7.如前所述,仟浩公司支付工程款的節(jié)點未到,仟浩公司應在人民法院作出判決后才向弘某公司支付工程款,故不存在逾期支付工程款的違約行為,不應向弘某公司支付利息。8.案涉工程兩次停工均是弘某公司的原因導致。第一次是因弘某公司不規(guī)范施工,行政管理機關要求弘某公司停工整改。第二次停工是因弘某公司資金鏈斷裂,無法繼續(xù)墊資施工,該事實已在多份會議紀要中得到弘某公司的確認。因此弘某公司主張停工期間的全部損失由仟浩公司承擔與事實不符。9.簽訂《施工合同》當日形成的《會議紀要》明確約定,如果弘某公司不能墊資施工至第一個付款節(jié)點就要向仟浩公司支付違約金1000萬元。而弘某公司未墊資修建到第一個付款節(jié)點是事實,因此一審法院認定弘某公司應當支付違約金1000萬元正確?!妒┕ず贤窌憾ǖ暮贤瑯说念~為9000萬元,因弘某公司的原因給仟浩公司造成的損失遠不止1000萬元,因此該違約金并不過高,不違反合同法的相關規(guī)定。
仟浩公司上訴請求:1.撤銷一審判決第一項,改判《施工合同》于2016年8月5日解除;2.撤銷一審判決第二項,改判由仟浩公司支付弘某公司工程款22352893.65元;3.撤銷一審判決第四項,改判由弘某公司支付違約金8732000元;4.本案上訴費由弘某公司承擔。主要事實及理由:1.一審法院以判決生效之日作為雙方解除合同之日,在認定事實和法律適用方面均存在錯誤。首先,在2016年8月5日的《會議紀要》中,弘某公司提出退場,仟浩公司也表示同意,且案涉工程在2016年7月16日全面停工,雙方以行為和書面文件的方式達成了解除協(xié)議的合意,至于工程款結算、支付等后續(xù)事項是否達成一致,并不影響雙方解除協(xié)議的一致意思表示。2.一審法院認定的工程價款存在錯誤。第一,應扣減混凝土泵送費。雙方當事人已經約定混凝土泵送費517820元由弘某公司承擔,故該費用應當在仟浩公司應支付的工程款中扣除。第二,應扣減圍墻工程施工費?!妒┕ず贤访鞔_約定仟浩公司已委托其他施工單位修建的圍墻工程施工費在弘某公司進場后一個月內,雙方當事人按現場實際狀況按質認價,該費用從仟浩公司的最終結算價(下浮2%后的結算價)中進行相應扣減。一審法院認為安全文明措施費是按費率計算,圍墻建蓋與安全文明措施費沒有關系,但未考慮到該部分費用已包含在工程造價鑒定中,且圍墻建蓋已實際發(fā)生費用46萬元,故該款應當在仟浩公司應支付的工程款中扣除。第三,應扣減罰款134500元。仟浩公司對弘某公司施工過程中罰款共計168900元,均是仟浩公司對弘某公司施工過程中不當行為作出的處罰,不以弘某公司是否簽收為生效要件。第四,應扣減質量鑒定費用50萬元。仟浩公司于2017年2月16日與云南省建設工程質量檢測中心有限公司(以下簡稱建設工程質檢中心)簽訂了《工程鑒定合同書》,委托建設工程質檢中心對案涉項目已完工程進行質量鑒定,鑒定費用為50萬元,該費用的產生與弘某公司施工質量不合格有必然聯(lián)系,因此應當由弘某公司承擔。第五,應扣減水費10983元、電費10103.81元。雖然弘某公司在2016年7月16日停工,但無新的施工單位進場,且該費用在弘某公司施工期間產生,故弘某公司應當支付該費用。3.一審判決認定仟浩公司向弘某公司支付利息的起始時間錯誤。一審判決已經認定弘某公司沒有施工至仟浩公司應支付工程款的時間節(jié)點,且工程款的金額是通過鑒定方式確定的,因此仟浩公司在人民法院未作出判決前,不負有支付工程款的義務,也不應承擔相應利息。4.一審法院未認定弘某公司支付工期延誤違約金732000元錯誤。雙方當事人在2015年6月12日的《會議紀要》中,已明確如弘某公司不能按約定的總工期竣工,總工期延誤超出一個月后,按每延誤一天2000元的標準支付違約金。雖然是約定總工期延誤的違約金,而非工程進度違約金,但進度延誤必然會導致總工期延誤,弘某公司應當按此支付違約金。5.一審法院認為工程不存在質量問題,對仟浩公司申請的質量鑒定不予同意錯誤。首先,《2016年8月8日至8月10日工程形象進度復核各棟號、裙樓區(qū)域質量問題》載明,尚存在“模板未拆除、螺桿未清理、鋼盤未切除、鋼筋未清除”等未完工作,同時也存在“墻面不平整、軸柱爆模、軸柱不垂直、軸柱下腳不平整”等問題。可見,弘某公司施工的工程存在質量問題。其次,其他施工單位在弘某公司已完工程基礎上繼續(xù)施工,不會造成工程狀況改變,不應適用《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條的規(guī)定。第三,工程質量問題是整個項目能否投入使用的關鍵,關系到廣大購房人的切身利益,也是弘某公司對工程款是否享有優(yōu)先受償權的前提條件,故人民法院應當根據仟浩公司的委托,依法同意對工程質量進行司法鑒定。
弘某公司辯稱,1.2016年8月5日,雙方當事人僅對停工達成一致意見,并未對解除合同達成一致意見。仟浩公司在2016年12月將弘某公司強行清退出場,并有新的施工單位進場,客觀上導致《施工合同》履行不能,弘某公司才起訴請求解除合同。2.仟浩公司認為在工程款中應扣除下列費用沒有事實依據。(1)關于混凝土泵送費。按照雙方當事人約定,弘某公司應當承擔混凝土泵送費,但該費用包含于混凝土造價中,而本案工程造價鑒定范圍不包括混凝土的價款,故無法扣除混凝土泵送費。(2)圍墻建設費沒有列入工程造價鑒定的范圍,故不應當扣除該費用。(3)134500元罰款由仟浩公司單方作出,沒有得到弘某公司的認可,因此不應當在工程款中扣除。(4)仟浩公司認為工程質量存在問題,其單方面委托鑒定,該鑒定機構未出具鑒定結論,不能證明弘某公司承建的工程存在質量問題,因此該鑒定費50萬元不應扣除。(5)弘某公司停工后產生的水電費應當由仟浩公司自行承擔,不應當在工程款中扣除。3.關于利息的問題,與弘某公司的上訴意見一致。4.雙方當事人約定的工期延誤違約金是指總工期延誤后,但弘某公司并未對整個工程進行施工,不存在延誤總工期的違約行為,故弘某公司不應當承擔工期延誤違約金。5.弘某公司承建的工程雖存在瑕疵,但只是建設工程中存在的通病,不能被認定為存在質量問題,并且仟浩公司已對該部分工程進行使用,應視為仟浩公司對工程質量的認可。
弘某公司向一審法院提出訴訟請求:1.判令解除弘某公司與仟浩公司于2015年6月12日簽訂的《施工合同》;2.判令仟浩公司支付弘某公司工程款41468684.97元;3.判令仟浩公司以工程款41468684.97元為基數,自2016年8月1日起按月利率2%向弘某公司支付利息,直至款項付清之日止;4.判令仟浩公司向弘某公司支付停工損失費8230359元;5.判令確認弘某公司在仟浩公司應支付的工程款、停工損失及利息的范圍內對其承建的工程折價或者拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權;6.本案的訴訟費、保全費、鑒定費由仟浩公司承擔。
仟浩公司向一審法院提出反訴請求:1.依法判令弘某公司向仟浩公司支付因建設工程質量不符合合同約定而應付的違約金(具體金額為人民法院委托的司法鑒定機構認定的已完工工程造價的5%);如該違約金金額不足以補償仟浩公司因工程質量問題所遭受的經濟損失,則由弘某公司向仟浩公司支付因建設工程質量不合格必須進行修復或者拆除、重建所需的費用(具體金額為人民法院委托的司法鑒定機構認定的修復、拆除、重建費用總額減去前述違約金金額);2.依法判令弘某公司對其違約行為承擔違約責任,向仟浩公司支付違約金10732000元;如前述違約金金額不足以補償仟浩公司因弘某公司停工、工期延誤以及工程逾期交付而導致的經濟損失,則由弘某公司對仟浩公司所遭受的經濟損失承擔相應賠償責任(具體金額為人民法院委托的司法鑒定機構認定的經濟損失總額減去前述違約金金額);3.根據司法鑒定機構作出的工程造價鑒定意見,在扣減仟浩公司已經向弘某公司實際支付的工程款以及前述第1項、第2項反訴請求對應的金額后,依法確定仟浩公司應付工程價款;4.本案的本訴及反訴訴訟費、鑒定費由弘某公司承擔。
一審法院認定事實:2015年6月10日,仟浩公司向弘某公司出具《中標通知書》,確定弘某公司為仟浩尚城項目的中標單位。2015年6月12日,仟浩公司(發(fā)包人)與弘某公司(承包人)簽訂《施工合同》,第一部分“合同書”主要內容:由弘某公司承包建設仟浩尚城項目,建筑面積約91725平方米,商住樓1、2、3、4、5棟及商業(yè)、地下室施工圖紙內紙內(含人防)土建、水電(發(fā)包人另行分包的除外)所含全部工程項目。計劃開工日期為2015年6月10日(實際開工日期以發(fā)包人批準的監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師簽署的開工令為準),計劃竣工日期為2016年12月10日,合同工期總日歷天數540天,包含施工準備期、雨季、節(jié)假日;工程質量執(zhí)行GB50300-2013《建筑工程施工質量驗收統(tǒng)一標準》、GB50202-2002《建筑地基基礎工程施工質量驗收標準》,一次性驗收合格、力爭創(chuàng)優(yōu),并通過備案。合同價款暫定約9000萬元,工程竣工后的結算總價,根據雙方合同中約定的結算條款,以實際結算的總造價為準;本合同在雙方法定代表人或其授權的委托代理人簽字并加蓋公章且發(fā)包人收到履約保證金后生效。第三部分“專用條款”主要內容:第23.2條約定本合同價款采用定額計價、按實結算方式確定。總承包人承諾工程最終結算總價在按約定標準計算的基礎上下浮2%。第26.3條約定工程款支付時間為地下室、裙樓結構驗收合格且地上所有幢號平均結構施工至七層樓面板混凝土澆筑時開始付款。發(fā)包人應于承包人提交的進度款報表經審核之后5個工作日內一次性支付給承包人已完工程價款的70%。第26.4條約定當雙方約定第一次付款節(jié)點條件達成時,發(fā)包人開始按合同約定支付工程款。如因銀行按揭款項未能及時到達發(fā)包人賬戶,發(fā)包人延期支付工程進度款超出一個月后(延遲支付一個月內不計利息),發(fā)包人以應付而未付款項為基數,按月利率2%支付承包人利息;若延遲支付超出六個月,用發(fā)包人在建房源商鋪、住宅各**%以建安成本(發(fā)包人與承包人結算的工程單方造價)和土地成本(掛牌價均攤到建筑面積后的單價)價作為工程款沖抵劃撥給承包人,且發(fā)包人無條件提供承包人售房所需的一切手續(xù),銷售單價由承包人自定。第33條約定(1)發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28天內,將竣工結算報告及結算資料移交發(fā)包人委托的造價咨詢機構,進行造價結算審計,結算審計按照《施工合同》專用條款第23條及本合同補充合同的約定進行,承包人應當予以配合。(2)本項目結算價按雙方所簽訂的《施工合同》約定的標準計算,工程最終結算總價下浮2%(不含簽證及變更量)。第35.2條約定承包人如不能按約定的進場期限進場施工或總工期延誤超出一個月(總工期延誤一個月內不追究違約責任)后,若每延誤一天,按人民幣2000元/天的標準向發(fā)包人支付工期違約金(處罰總額上限為10萬元人民幣),本違約金累計計算,在履約保證金或支付當期進度款時直接扣減。因承包人原因工程質量達不到合同書約定的質量標準,發(fā)包人有權解除合同,承包人支付違約金,違約金按本合同最終結算總價款的5%計算,發(fā)包人有權從承包人工程款中扣減。第41.3條約定承包人向發(fā)包人提供履約保證金200萬元,雙方簽訂合同當天,承包人將履約保證金打入發(fā)包人指定賬戶。如承包人未在規(guī)定的時間內將履約保證金打入發(fā)包人指定賬戶,本合同即行解除。如由于承包人的原因承包人不能按約定的進場期限進場施工,延誤達十天,履約保證金不予退還,給發(fā)包人造成的損失超過履約保證金數額的,還應當對超過部分予以賠償;承包人違反合同約定給發(fā)包人造成經濟損失時,發(fā)包人有權直接從承包人的履約保證金中扣減承包人應承擔的違約責任及賠償發(fā)包人的損失。工程施工至結構±0時七個工作日內,退還200萬元履約保證金。履約保證金無息退還承包人,如發(fā)包人未按約定退還履約保證金,發(fā)包人向承包人承擔同期銀行貸款利息四倍的利息;超過20日的承包人有權解除本合同,同時由此造成的損失由發(fā)包人承擔。
《施工合同》簽訂當天,弘某公司向仟浩公司分別出具《法定代表人授權書》和《授權委托書》。《法定代表人授權書》載明:“茲授權我單位郭兆田擔任仟浩尚城工程項目的項目負責人,以我方名義履行《施工合同》相關事宜,對該工程項目實施組織管理,依據國家有關法律法規(guī)及標準規(guī)范履行職責,并依法對設計使用年限內的工程質量承擔相應終身責任。其法律后果由授權方承擔。授權期限:自授權之日起生效,至該項目付清全部工程款失效。”《授權委托書》載明:“委托人弘某公司,受托人陸文清、郭兆田。委托人就授權受托人履行弘某公司與仟浩公司簽訂的《施工合同》相關事宜作如下授權:1.對該項目的日常管理;2.在合同履行過程中,就該合同的具體實體權利、義務進行協(xié)商,并有權與仟浩公司達成會議紀要或補充協(xié)議,因此形成的會議紀要或補充協(xié)議與《施工合同》的約定發(fā)生沖突的,以受托人確認的內容為準;3.兩受托人可單獨或共同行使上述授權;4.本授權期限自授權之日起生效,至該項目竣工結算并于仟浩公司付清全部工程款時失效。”當日,仟浩公司何麗芬、丁衛(wèi)星、顏興劍、張惠琨、湯翠英與弘某公司陸文清、張蕾、郭兆田簽訂《會議紀要》,其中約定:“仟浩公司與弘某公司協(xié)商一致,對《施工合同》相關條款的內容進行補充、變更,具體約定如下:……2.關于弘某公司如不能按約定施工至地上各棟平均七層的違約責任的問題。如承包人未能墊資施工至第一次付款節(jié)點而停工,承包人自愿承擔1000萬元的違約金,并承擔因此給發(fā)包人造成的損失……6.關于簽證及工程量變更是否下浮2%的問題。工程最終結算總價下浮2%(含簽證及變更量)……7.關于弘某公司逾期進場和工期延誤的問題……(2)承包人按‘施工組織設計(計劃)’各進度工程期限施工至地下室、裙樓全部施工完畢且地上所有幢號平均施工至七層樓面板混凝土澆筑后,如不能按約定的總工期竣工,總工期延誤超出一個月(總工期延誤一個月內不追究違約責任)后,若每延誤一天,按人民幣2000元/天的標準向發(fā)包人支付工期違約金,并承擔發(fā)包人對購房戶和其他第三方造成的損失,本違約金累計計算,在支付工程款時直接扣減?!?/div>
合同簽訂后,弘某公司于2015年6月15日向仟浩公司支付履約保證金200萬元。2015年6月21日,弘某公司進場施工。2016年6月1日,弘某公司向仟浩公司發(fā)出一份《工作聯(lián)系函》,載明:“由我司承建的云南文山仟浩尚城,備案項目經理郭兆田由于多方面原因,導致他不能到項目部上班。根據集團公司的安排,經與貴司商談,指定彭某同志(壹級建造師、高級工程師)代替郭兆田完成該項目,彭某同志的建造師注冊工作正在辦理中,我司承諾,注冊成功后立即辦理項目經理變更手續(xù)。原對郭兆田的授權隨之轉授彭某?!蓖瑫r,弘某公司向仟浩公司出具《法定代表人授權書》(無落款時間),載明:“茲授權我單位彭某擔任文山仟浩尚城工程項目的項目經理人,以我方名義履行項目經理職責,負責該項目日常管理工作、簽署所簽發(fā)的一切文件、對項目進度計劃有權進行調整、監(jiān)理例會彭某必須參與,并將會議內容及意見落實并組織實施,對該工程項目實施組織管理,依據國家有關法律法規(guī)及標準規(guī)范履行職責,并依法對設計使用年限內的工程質量承擔相應終身責任。其法律后果由授權方承擔。授權期限:2016年5月30日起至工程竣工驗收備案。本授權書自授權之日起生效?!?/div>
合同履行過程中,仟浩公司與弘某公司形成了多份《工程施工聯(lián)系單》和《會議紀要》。仟浩公司楊躍平、弘某公司彭某、云南實信工程監(jiān)理公司徐羚分別在2016年8月5日、8月8日、9月7日的《會議紀要》上簽字。2016年8月5日的《會議紀要》載明:由于弘某公司資金鏈斷裂,無法正常進行施工,經過雙方慎重考慮,弘某公司文山仟浩尚城項目部提出退場要求。2016年8月8日的《會議紀要》載明:一、弘某公司與仟浩公司的合同約定,建設單位付款節(jié)點時間為地下室、裙樓結構驗收合格且地上所有幢號平均結構施工至七層樓面板混凝土澆筑完成時開始第一次付款,現施工進度尚未達到第一次付款節(jié)點。但由于弘某公司資金鏈斷裂,無力繼續(xù)墊資履行合同,從2016年7月5日至7月15日期間,施工班組人員較少,工地進入大部分停工狀態(tài),7月16日起至今工地已全面停工,現由于無資金繼續(xù)履行合同,弘某公司要求退場,經過雙方協(xié)商,仟浩公司同意弘某公司退場。二、會后雙方對合同期間已完成的工程形象進度進行現場確認。三、雙方認可完成的工程形象進度之日起三日內,新的施工隊伍可以進場施工。四、關于已完成工程量的工程價款結算事宜和支付辦法,以及履約過程中雙方的各自違約責任等事項,雙方另進行協(xié)商解決。2016年9月7日的《會議紀要》中,弘某公司彭某的意見為:1.弘某公司因資金鏈斷裂,現在資金非常困難。2.8月份農民工討薪問題,公司正在積極想辦法解決。初步想法是等仟浩公司與弘某公司簽訂退場協(xié)議后,先付農民工50%—60%的工資,最后在春節(jié)前一次性付清農民工工資。3.從停工至今,項目管理人員共有3人,后勤2人,共計5人。自2016年7月16日工人退場后全面停工以來工地上目前無工人。5.已完成工程的地基與基礎分項工程驗收、裙樓結構驗收及結構相關檢測事宜,待9月9日工地例會上才作答復。6.地下室、裙樓、1號至5號樓的缺陷,地下室、裙樓裙樓、主樓已完工程提交竣工圖事宜,9月9日工地例會上報處理方案及竣工圖。
另查明:文山市住房和城鄉(xiāng)建設局(以下簡稱“文山市住建局”)于2015年12月15日向弘某公司發(fā)出安監(jiān)字(2015)第1215003號《建設工程施工安全停工整改通知書》,認為弘某公司承建的仟浩尚城項目工程存在未按正規(guī)基本程序辦理相關手續(xù)和施工現場材料堆放混亂、模板支撐系統(tǒng)未按規(guī)范搭設等施工安全問題,要求弘某公司停工整改,整改后以書面形式經監(jiān)理工程師復核后申請復工。2016年1月4日,文山市住建局發(fā)出《關于做好全市建設工程春節(jié)前停工節(jié)后復工期間安全生產工作的通知》,要求全市報監(jiān)在建工程從2016年1月20日起一律按停工處理,并要求各建設單位、監(jiān)理單位、施工單位要認真組織開展復工前安全隱患排查整改,所有項目復工前必須經監(jiān)理單位組織驗收合格并經同意方可開工。合同履行過程中,案涉工程于2016年1月20日停工,2016年4月26日由雙方當事人共同申請,經監(jiān)理單位同意后復工;2016年7月16日再次停工后,弘某公司施工人員退出工地。之后,雙方當事人及監(jiān)理單位于2016年8月12日簽署了《仟浩尚城項目2016年7月16日已完成工程形象進度》和《2016年8月8日至8月10日工程形象進度復核各棟號、裙樓區(qū)域質量問題》。雙方當事人因工程結算及退場協(xié)議簽訂事項不能達成一致意見而發(fā)生爭議。
一審審理中,仟浩公司提交《司法鑒定申請書》,請求對仟浩尚城工程項目涉及的以下內容進行鑒定:1.對弘某公司施工的實際工程量及工程造價進行鑒定;2.對弘某公司施工的工程質量是否符合國家標準及合同約定標準進行鑒定,并對不符合國家標準及合同約定標準的工程質量問題的形成原因進行鑒定;3.對存在工程質量問題的工程進行修復或拆除重建方案設計,并根據修復或重建設計方案對修復或拆除重建所需費用進行鑒定;4.對弘某公司未完成的工程按合同約定及按現行市場價格的工程造價價差進行鑒定;5.對因弘某公司停工、工期延誤、工程逾期交付等導致的經濟損失,包括:給仟浩公司造成的停工窩工及誤工損失,以及因工程延期導致逾期竣工交付而給仟浩公司造成的經濟損失進行評估。
一審法院認為,本案雙方當事人的爭議焦點為:1.弘某公司與仟浩公司簽訂的《施工合同》是否已于2016年8月5日解除;2.仟浩公司應否向弘某公司支付工程款及利息;若應支付,金額是多少;3.仟浩公司應否向弘某公司支付停工損失;4.弘某公司是否享有建設工程優(yōu)先受償權及范圍;5.弘某公司應否向仟浩公司支付工程造價5%的質量違約金及因質量不合格產生的修復、拆除、重建費用(違約金不足以彌補部分);6.弘某公司應否向仟浩公司支付違約金及損失(違約金不足以彌補部分)。
一、關于合同解除的問題。一審法院認為,雙方簽訂的《施工合同》經過招投標,且不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,為有效合同。仟浩公司對于解除《施工合同》沒有異議,但認為弘某公司在2016年8月5日的《會議紀要》中已明確提出退場,仟浩公司表示同意,《施工合同》在2016年8月5日就已經解除。弘某公司認為雙方一直未能協(xié)商簽訂退場協(xié)議或解除協(xié)議,《施工合同》至今尚未解除。根據2016年8月5日、8月8日、9月7日《會議紀要》的內容,雙方經協(xié)商,仟浩公司同意弘某公司退場,自2016年7月16日起,工地已全面停工,施工人員已退場,但退場后,雙方未能就已完工程款結算、支付等后續(xù)事項簽訂協(xié)議,也未就合同解除達成一致意見,故雙方《施工合同》尚未解除,仟浩公司關于《施工合同》已于2016年8月5日解除的主張不能成立?,F因雙方當事人均同意解除《施工合同》,故一審法院判決解除雙方簽訂的《施工合同》。
二、關于工程款及利息的問題。仟浩公司是否欠付工程款及欠付金額的問題包括兩個方面,一是工程造價的確定,二是應當抵扣款項的確定。關于工程造價。弘某公司主張依據其向仟浩公司報送的結算價41468684.97元確定工程造價,仟浩公司認為應通過鑒定確定工程造價。一審法院認為,《施工合同》“專用條款”第33條約定發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28天內,將竣工結算報告及結算資料移交發(fā)包人委托的造價咨詢機構進行造價結算審計,結算審計按照《施工合同》專用條款第23條及本合同補充合同的約定進行,承包人應當予以配合。弘某公司稱其向仟浩公司報送了結算資料,仟浩公司不認可弘某公司報送了結算資料,而弘某公司也不能提交書面證據予以證明,故一審法院對弘某公司的該陳述不予采信,雙方也不能就結算達成一致意見,因此一審法院根據仟浩公司申請,依法委托中博信工程項目管理(北京)有限公司[以下簡稱中博信公司,原名稱為中博信工程造價咨詢(北京)有限公司]對弘某公司已完工程造價進行鑒定。因仟浩公司主張施工用混凝土是由其提供,工程造價中不應包含混凝土的價款,弘某公司對此也予以認可,故鑒定范圍為不包括混凝土材料價款的工程造價。2018年10月11日,中博信公司作出《工程造價鑒定意見書》,鑒定意見為:弘某公司在仟浩尚城項目中已完工程總造價為31251318.16元。后根據雙方當事人的書面質證意見,中博信公司于2018年11月22日作出《工程造價鑒定意見書補正》,將弘某公司在仟浩尚城項目中已完工程總造價補正為29340996.22元,并明確該鑒定價已經按《施工合同》約定下浮了2%,下浮前的總價為29939792.06元。經質證,弘某公司提出異議如下:1.基礎開挖工程是由弘某公司參與配合完成的,應計算相應人工費;2.認可下浮前的工程造價為29939792.06元,但認為仟浩公司應付工程價款不應進行下浮。仟浩公司提出異議如下:1.鑒定機構和鑒定人未取得司法鑒定許可證和司法鑒定人執(zhí)業(yè)證,不具備司法鑒定資質和資格;2.雙方約定混凝土材料款和泵送費由弘某公司承擔,鑒定的工程造價中應當按約定扣減泵送費517820元;3.施工圍墻是仟浩公司出資修建,故在安全文明措施費中應當扣除圍墻的施工費用。對此,一審法院認為,1.對于弘某公司主張的基礎開挖工程人工費,因仟浩公司不認可弘某公司參與了基礎開挖工程,弘某公司也未舉示相應證據證明其參與了基礎開挖工程,故弘某公司的該主張不成立。2.對于工程造價應否下浮2%的問題,因雙方2015年6月12日簽訂的《施工合同》“專用條款”第23.2條、第33條及《會議紀要》第6條中均約定工程總價下浮2%,故對工程造價下浮2%有合同依據。至于《施工合同》“專用條款”第23.2條與第33條對簽證和工程量變更是否包含在下浮范圍內的約定不一致的問題,因雙方在同日簽訂的對《施工合同》進行補充和變更的《會議紀要》中已經明確工程總價下浮包含簽證及變更量,故弘某公司的該主張不成立。3.關于仟浩公司認為根據司法部《司法鑒定程序通則》規(guī)定,鑒定機構必須取得《司法鑒定許可證》,鑒定人必須取得《司法鑒定人執(zhí)業(yè)證》的問題。根據《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》第二條“國家對從事下列司法鑒定業(yè)務的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度:(一)法醫(yī)類鑒定;(二)物證類鑒定;(三)聲像資料鑒定;(四)根據訴訟需要由國務院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應當對鑒定人和鑒定機構實行登記管理的鑒定事項。法律對前款規(guī)定事項的鑒定人和鑒定機構的管理另有規(guī)定的,從其規(guī)定”的規(guī)定,工程造價鑒定須具備住建部門頒發(fā)的資質證書,屬于“法律已有規(guī)定從其規(guī)定”的范疇,不應納入司法行政部門登記管理范圍。經審查,出具鑒定意見的中博信公司具備住建部頒發(fā)的資質證書,鑒定人具備住建部、建設部頒發(fā)的資格證書,鑒定機構和鑒定人均具備法律規(guī)定的鑒定資質和資格,仟浩公司的該主張不成立。4.關于仟浩公司認為應在鑒定造價基礎上扣除混凝土泵送費的問題,根據鑒定人出庭接受質詢的意見,混凝土材料款的鑒定價格中應當包含泵送費,而雙方確認的鑒定范圍為不含混凝土材料款的工程造價,仟浩公司又明確不申請對混凝土材料款進行鑒定,故無法確認含混凝土材料款的工程造價是多少,無法在此基礎上扣減雙方約定結算扣減的混凝土材料款和泵送費。5.對于仟浩公司認為其出資修建的圍墻施工費應在安全文明措施費中扣減的問題,根據鑒定人出庭接受質詢的意見,安全文明措施費是按費率計算的,圍墻建蓋與否或是怎么建蓋對安全文明措施費的費率均沒有影響,故仟浩公司的該主張不成立。綜上,雙方當事人對鑒定意見提出的異議均不成立,弘某公司已完工程價款為29340996.22元。
關于應當抵扣的款項。仟浩公司主張以下款項應當在工程造價中予以抵扣:1.已付工程款300萬元;2.代付民工工資1271752元;3.施工機械拆卸費用15萬元、施工機械占道費350元;4.委托建設工程質檢中心進行質量鑒定的鑒定費50萬元;5.弘某公司施工期間的水費10983元、電費10103.81元;6.罰款168900元。一審法院認為:1.已付工程款300萬元。弘某公司對收到該300萬元無異議,但主張只有100萬元系支付的工程款,另200萬元系仟浩公司退還的履約保證金,因弘某公司未對仟浩公司支付的200萬元系退還的履約保證金提交證據,而根據仟浩公司提交的文山州住建局2016年8月2日出具的《關于對喬盛友等88位農民工投訴仟浩尚城建設工程項目拖欠農民工工資問題處理情況的回復》內容,該300萬元系仟浩公司預撥給弘某公司的工程款,故該300萬元應從仟浩公司應付工程款中抵扣。對于弘某公司抗辯,若法院認定上述200萬元系已付工程款而非退還的履約保證金,則該200萬元履約保證金應予返還的主張,將結合其他爭議問題在下文評判。2.代付民工工資1271752元。因弘某公司對該事實無異議,故確認予以抵扣。3.施工機械拆卸費用15萬元、施工機械占道費350元。弘某公司施工人員退場后,由于雙方對簽訂退場協(xié)議未達成一致意見,弘某公司租用的塔吊并未及時退場,仟浩公司于2016年11月9日向弘某公司發(fā)出了限期拆除塔吊的通知,在弘某公司仍未拆除的情況下,仟浩公司委托具有拆卸資格的單位對塔吊進行了拆卸,并支付了拆卸費用15萬元。該事實有《限期撤出塔吊設備通知》、《起重機械拆卸協(xié)議書》和支付拆卸費用的發(fā)票予以證實,因施工設備的安裝和拆卸應由弘某公司負責,故該筆15萬元拆卸費用應在仟浩公司應付工程款中抵扣,塔吊拆除后因堆放所產生的占道費350元也應一并抵扣。4.委托建設工程質檢中心進行質量鑒定的鑒定費50萬元。弘某公司退場后,仟浩公司于2017年2月16日與建設工程質檢中心簽訂《工程鑒定合同書》,委托該中心對案涉項目已完工程進行質量鑒定,約定鑒定費用為50萬元。因該鑒定合同系仟浩公司單方簽訂,且仟浩公司稱其已支付鑒定費用35萬元,建設工程質檢中心至今也未出具鑒定意見,故仟浩公司主張從應付工程款中抵扣該50萬元鑒定費的主張不予支持。5.水費10983元、電費10103.81元。水費是2016年7月至12月的,因弘某公司2016年7月16日就退場,故仟浩公司主張退場后的水費由弘某公司承擔沒有依據。電費是2016年7月至12月的,弘某公司對抄表時間為2016年6月11日、2016年7月11日的兩張電費發(fā)票載明的電費,共計4586元由其承擔無異議,一審法院予以確認;其他電費發(fā)生在2016年7月16日弘某公司退場之后,仟浩公司主張由弘某公司承擔沒有依據。6.罰款168900元。因弘某公司簽字確認的罰款單合計金額為34400元,該34400元應從仟浩公司應付工程款中抵扣,其余罰款單,因弘某公司未簽收而不予抵扣。綜上,應當從應付工程款中扣減的款項為4461088元(300萬元+1271752元+150000元+350元+4586元+34400元)。工程造價29340996.22元減去4461088元后,欠付工程款為24879908.22元。
關于利息。根據《施工合同》“專用條款”第26.3條約定,仟浩公司須在地下室、裙樓結構驗收合格且地上所有幢號平均結構施工至七層樓面板混凝土澆筑時開始支付工程款,雖然合同履行過程中雙方曾就工程款支付時間進行過協(xié)商,但并未達成新的意見。根據當事人陳述,仟浩公司對弘某公司已施工至地上所有幢號平均結構七層樓面板澆筑沒有異議,但認為地下室、裙樓結構并未經過驗收合格,雙方約定的第一次付款時間節(jié)點還未達到,不應支付工程款利息。一審法院認為,2016年8月8日的《會議紀要》明確了弘某公司施工進度未達到第一次付款節(jié)點,2016年9月7日的《會議紀要》又明確了地下室、裙樓結構驗收工作未完成,之后弘某公司項目經理彭某在2016年9月12日的《會議紀要》中仍表示“已完成工程的地基與基礎分項工程驗收、裙樓結構驗收及結構相關檢測,待可以簽訂終止協(xié)議前聯(lián)系有關單位進行檢測”,現弘某公司不能舉證證明地下室、裙樓結構通過了驗收,也不能證明其向仟浩公司報送過工程進度款報表或結算書,故《施工合同》約定的支付工程款的節(jié)點尚未達到。因工程款的金額是在一審訴訟中通過鑒定的方式予以確定的,故一審法院確定仟浩公司自本案起訴之日起向弘某公司支付工程款的利息。關于利息計算的標準,因《施工合同》約定的付款節(jié)點未達到,仟浩公司不存在延期支付工程款的情形,故對弘某公司要求按照《施工合同》約定的月利率2%支付延期付款利息的請求不予支持,根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”的規(guī)定,利息按中國人民銀行同期同類貸款利率計算。
三、關于弘某公司主張的停工損失的問題。弘某公司認為,因仟浩公司原因導致工程停工,仟浩公司應承擔弘某公司因此造成的停工6個月的損失費8230359元(停工損失包括:1.腳手架租賃費損失;2.購買安全網、安全底網、鋼絲繩、U型卡螺絲費用;3.購買層板、木方費用;4.硬防護搭拆費用;5.塔吊租賃費損失;6.人工費損失)。損失費計算期間為2016年1月20日至4月25日,2016年8月8日至11月30日。仟浩公司認為,兩次停工都是弘某公司的原因造成的,弘某公司要求仟浩公司承擔停工損失無依據。一審法院認為,《施工合同》履行過程中,弘某公司發(fā)生兩次停工,第一次是2016年1月20日至4月25日,第二次是2016年7月16日停工后退場。關于第一次停工的原因,弘某公司主張是因為文山市住建局通知所有施工單位春節(jié)前停工,但春節(jié)過后仟浩公司以各種理由拖延弘某公司復工;仟浩公司主張是因為弘某公司施工現場和施工安全管理不規(guī)范,導致文山市住建局發(fā)出停工整改通知書。一審法院審查認為,文山市住建局雖在2015年12月15日向弘某公司發(fā)出過停工整改通知,但弘某公司并未按通知要求停工,弘某公司是在文山市住建局要求全市報監(jiān)在建工程春節(jié)期間自2016年1月20日起停工的通知發(fā)出后,才于2016年1月20日開始停工的,這是弘某公司第一次停工的真正原因;但2016年春節(jié)過后,雙方并未及時申請復工,根據弘某公司提交的錄音資料及文字整理可以證實,雙方在復工前一直在就工程款支付時間、更換勞務公司、后期融資等事項進行協(xié)商,至2016年4月26日,雙方當事人和監(jiān)理單位才共同向文山市住建局申請復工,故雙方當事人對第一次停工后未及時復工均有責任。關于第二次停工,弘某公司在多份會議紀要中確認是由于其資金鏈斷裂,無力繼續(xù)墊資施工所致。綜上,由于弘某公司對兩次停工都有責任,故對其要求仟浩公司承擔停工損失的主張不予支持。
四、關于弘某公司是否享有建設工程優(yōu)先受償權及范圍的問題。一審法院認為,《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》第三條規(guī)定:“建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。”第四條規(guī)定:“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?!北景钢?,弘某公司在工程未竣工時即提出退場要求,工程自2016年7月16日起全面停工,施工人員也退出了工地。自工程全面停工之日起至2016年11月8日弘某公司向一審法院起訴主張優(yōu)先受償權止,未超過六個月的期限,故弘某公司就其施工的仟浩尚城項目工程享有優(yōu)先受償權。關于優(yōu)先受償權的范圍,根據上述法律和司法解釋的規(guī)定,應限于建設工程的價款,弘某公司主張包括工程款利息及停工損失的請求不予支持。
五、關于工程質量的有關問題。關于工程質量違約金及損失。仟浩公司認為,弘某公司施工的工程質量不符合合同約定,根據《施工合同》“專用條款”第35.2條約定,弘某公司應支付工程造價5%的違約金及違約金不足以彌補的損失。一審法院認為,雙方簽訂的《施工合同》約定:工程質量執(zhí)行GB50300-2013《建筑工程施工質量驗收統(tǒng)一標準》、GB50202-2002《建筑地基基礎工程施工質量驗收標準》,一次性驗收合格、力爭創(chuàng)優(yōu),并通過備案。首先,仟浩公司針對該主張?zhí)峤坏淖C據主要是會議紀要、罰款單和《2016年8月8日至8月10日工程形象進度復核各棟號、裙樓區(qū)域質量問題》。會議紀要是建設方、監(jiān)理方、施工方在合同履行過程中就工程施工中的問題進行協(xié)商處理形成的書面文件,罰款單是監(jiān)理方、建設方認為施工方在施工過程中存在安全、質量等問題開具的罰款單據,該兩類書面材料均是工程施工中形成的階段性材料,是建設工程施工合同履行的通常方式,不能證明弘某公司施工的工程存在質量問題;《2016年8月8日至8月10日工程形象進度復核各棟號、裙樓區(qū)域質量問題》是仟浩公司同意弘某公司施工人員退場后,雙方當事人對弘某公司施工工程進行復核所做的一個記錄,從內容看,包括有“模板未拆除、螺桿未清理、鋼盤未切除、鋼筋未清除”等未完成的工作,也有“墻面不平整、軸柱爆模、軸柱不垂直、軸柱下腳不平整”等施工通病,該份證據能夠證明至弘某公司退場時,弘某公司施工的狀況,但不能證明弘某公司施工的工程質量不合格。其次,弘某公司退場后,仟浩公司于2017年2月16日與建設工程質檢中心簽訂《工程鑒定合同書》,委托該中心對仟浩尚城已完工程進行質量鑒定,但至今未出具弘某公司施工工程存在質量問題的鑒定意見。再次,弘某公司施工人員退場后,仟浩公司又請其他施工單位在弘某公司已完工程的基礎上繼續(xù)進行了施工,工程狀況已經發(fā)生了改變。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條“建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任”的規(guī)定,對仟浩公司提出的工程質量鑒定申請不予準許,對其質量違約金和損失的支付請求不予支持。因合同約定的質量保修期尚未屆滿,應按照雙方合同約定在工程造價中扣除3%的質量保修金,即898193.76元(29939792.06元×3%)??蹨p質量保修金后,仟浩公司還應向弘某公司支付工程款23981714.46元(24879908.22元-898193.76元)。
六、關于仟浩公司反訴主張的工期延誤、逾期交付違約金及損失的問題。一審法院認為,2015年6月12日的《會議紀要》上,代表弘某公司簽字的陸文清和郭兆田有弘某公司的授權,授權范圍包括就《施工合同》的具體實體權利、義務進行協(xié)商,并有權與仟浩公司達成會議紀要或補充協(xié)議,故該《會議紀要》對弘某公司具有約束力。根據該《會議紀要》中“仟浩公司與弘某公司對《施工合同》相關條款的內容進行補充、變更”的內容,能夠證明《會議紀要》的簽訂在《施工合同》之后,故《會議紀要》的內容與《施工合同》不一致或相沖突的地方,應以《會議紀要》的內容為準。第一,關于工期違約金。首先,根據該《會議紀要》第7條內容,如弘某公司不能按約定的總工期竣工,總工期延誤超出一個月后,按每延誤一天2000元的標準支付違約金。該條明確約定的是總工期延誤的違約金,而非工程進度違約金,因弘某公司停工退場時合同約定的總工期尚未屆滿,故仟浩公司依據該條款提出的違約金主張不能成立;其次,仟浩公司提交的由監(jiān)理單位出具的《文山仟浩尚城施工進度情況說明》的出具時間為2016年8月20日,但拖延工期366天的時間點卻計算至2017年2月1日,該情況說明的出具時間與內容相矛盾,不能證明弘某公司拖延工期366天的事實。綜上,仟浩公司關于工期延誤違約金732000元的請求不能成立。第二,關于未能墊資施工至第一次付款節(jié)點的違約金。根據該《會議紀要》第2條內容,如弘某公司未能墊資施工至第一次付款節(jié)點而停工,應承擔1000萬元的違約金。根據本案事實,弘某公司停工退場時尚未施工至第一次付款節(jié)點,且弘某公司已確認其資金鏈斷裂,無力再履行合同,故弘某公司對此應承擔違約責任,按約定向仟浩公司支付違約金1000萬元。扣減200萬元履約保證金后,弘某公司還應向仟浩公司支付違約金800萬元。第三,關于仟浩公司主張的停工、工程延期及逾期交付的損失。首先,前已評述,仟浩公司對第一次停工后未及時復工負有責任,故其主張由弘某公司賠償其損失沒有依據;其次,工程第二次停工并退場系弘某公司提出,雙方經協(xié)商后經仟浩公司同意的,弘某公司退場后,仟浩公司即請其他施工單位進場繼續(xù)施工,仟浩公司并未因此而停工,仟浩公司要求弘某公司承擔退場之后的損失沒有依據;再次,仟浩公司主張的損失大部分屬于其開發(fā)經營成本和公司運營成本,其要求弘某公司承擔無依據,同時弘某公司在約定的總工期屆滿前即與仟浩公司協(xié)商一致停工退場,弘某公司不存在逾期竣工和逾期交付,仟浩公司主張逾期竣工和逾期交付損失沒有依據,對其請求不予支持。
綜上所述,弘某公司的訴訟請求和仟浩公司的反訴請求部分成立。一審法院依照《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、第九十一條第二項、第九十三條第一款、第九十七條、第一百零七條、第二百六十九條、第二百八十六條,《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條、第十七條,《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》第三條、第四條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條,第一百五十二條、第一百六十四條規(guī)定,判決:一、解除弘某公司與仟浩公司2015年6月12日簽訂的《施工合同》;二、由仟浩公司于一審判決生效之日起十日內向弘某公司支付工程款23981714.46元及利息(以23981714.46元為基數,按中國人民銀行同期同類貸款利率,自2016年11月8日起計算至款項付清之日止);三、弘某公司對其施工的案涉工程部分折價或者拍賣的價款在23981714.46元的范圍內享有優(yōu)先受償權;四、由弘某公司于一審判決生效之日起十日內向仟浩公司支付違約金800萬元;五、駁回弘某公司的其他訴訟請求;六、駁回仟浩公司的其他反訴請求。一審本訴案件受理費304809.26元,由弘某公司承擔164597元,由仟浩公司承擔140212.26元;反訴案件受理費61060元,由弘某公司承擔31751.20元,由仟浩公司承擔29308.80元;保全費5000元,由弘某公司承擔;鑒定費314000元,由弘某公司承擔157000元,由仟浩公司承擔157000元。
本院二審期間,弘某公司圍繞上訴請求依法提交了證據。本院組織當事人進行了證據交換和質證。弘某公司舉示如下證據:1.照片6張,擬證明弘某公司退場后,仟浩公司委托其他施工單位繼續(xù)進場施工,現工程再次停工,故造成案涉工程停工的真正原因是仟浩公司資金鏈斷裂。2.證人彭某證言,擬證明導致案涉工程退場的真實原因是仟浩公司資金鏈斷裂,且弘某公司在停工后,派遣工作人員留守施工現場,至2016年12月被仟浩公司強制退場。仟浩公司質證認為,對照片的真實性無異議,但認為該照片達不到弘某公司的證明目的。證人彭某與弘某公司存在利害關系,對其證言的真實性不認可。但如證人彭某所說,弘某公司于2016年12月才實際退場,故2016年8月至12月產生的水電費應當由弘某公司承擔。本院認為,照片僅能證明案涉工程的外觀狀況,不能證明案涉工程再次停工,更不能證明停工的原因,故該組照片不能證明待證事實,本院不予采信。因仟浩公司對證人彭某關于弘某公司在停工后留守施工現場,并于2016年12月退場的內容予以認可,故本院對該部分證言予以采信。對其他證言內容,因彭某系弘某公司聘用的工作人員,其與弘某公司具有利害關系,且其陳述的內容與本案其他證據存在矛盾,故本院對其真實性不予確認,對證人證言的其他內容亦不予采信。
二審查明如下事實:
1.《施工合同》第三部分專用條款第23條合同價款及調整中第3款第(4)項約定:本項目的意外傷害保險、安全防護文明施工費用的計算執(zhí)行《云南省建設廳關于將意外傷害保險、安全防護文明施工費用列入建安工程造價的通知》的規(guī)定。其中,發(fā)包人已委托其他施工單位實施的圍墻工程施工費用,在承包人進場后一個月內,承包人和發(fā)包人按現場實際狀況按質認價,該費用從發(fā)包人的最終結算價(下浮2%后的結算價)中進行扣減。第26條工程款(進度款)支付第3款第(4)項約定:發(fā)包人應于雙方辦理完畢簽字認可的工程竣工結算且工程資料達到檔案要求并移交檔案部門獲得檔案部門的移交回執(zhí)之后30個工作日內支付至結算總價的97%,預留3%的工程質量保修金。第44條合同解除約定:(1)按《通用條款》第44.1、44.3、44.5、44.7條執(zhí)行。(2)合同解除后,承包人應妥善做好已完工程和已購材料、設備的保護和移交工作,按發(fā)包人要求將自有機械設備和人員撤出施工場地。發(fā)包人應為承包人撤出提供必要條件,因發(fā)包人原因解除合同的,發(fā)包人支付以上所發(fā)生的費用,并全額支付已完合格工程價款。
2.2015年6月12日,仟浩公司與弘某公司簽訂《工程質量保修書》,約定質量保修期從工程實際竣工之日算起。分單項竣工驗收的工程,按單項工程分別計算質量保修期。在弘某公司按本合同約定履行完全部保修責任的前提下,工程實際竣工之日滿一年時,弘某公司提交運行情況報告及質保金《請款報告》,經仟浩公司書面確認后的15個工作日內,仟浩公司向弘某公司返還質量保修金的60%,如發(fā)生應當予以扣除的情形,發(fā)包人有權直接扣減相應款項。在弘某公司按本合同約定履行完全部保修責任的前提下,工程實際竣工之日滿二年時,弘某公司提交運行情況報告及質保金《請款報告》,經仟浩公司書面確認后的15個工作日內,仟浩公司向弘某公司返還除防水質量保修金外的剩余部分的質量保修金。防水質量保修金按防水工程總結算價款的3%計算,在弘某公司按本合同約定履行完全部保修責任的前提下,工程實際竣工之日滿五年時,弘某公司提交運行情況報告及質保金《請款報告》,經仟浩公司書面確認后的15個工作日內,仟浩公司向弘某公司一次性返還。
3.2016年8月5日《會議紀要》載明:經參會人員協(xié)商一致,達成如下共識:……6.施工現場遺留的庫存材料、鋼材、腳手架、機械設備由總包單位報量,建設單位根據市場價格考慮是否沿用。
4.2015年9月13日,仟浩公司(甲方)、文山市東盛商品混凝土有限公司(以下簡稱東盛公司、乙方)及弘某公司(丙方)簽訂《混凝土買賣合同》。該合同第六條混凝土單價約定:泵送費另加20元/立方米,該費用由丙方承擔。
5.電費收費專用發(fā)票七張分別載明:賬務月份2016年7月,抄表時間2016年7月11日,電費金額2989.94元;賬務月份2016年8月,抄表時間2016年8月11日,電費金額1596.26元;賬務月份2016年9月,抄表時間2016年9月12日,電費金額1277.02元;賬務月份2016年10月,抄表時間2016年10月11日,電費金額1301.64元;賬務月份2016年11月,抄表時間2016年11月11日,電費金額1291.99元。文山供排水總公司供水營銷部于2017年8月1日出具《證明》,載明:仟浩公司仟浩尚城項目,從2016年7月至2017年1月19日共繳納水費、污水處理費及違約金11486.20元。繳費票號:01007729、16075985。票號16075985的發(fā)票載明:數量2012,單價2.9126,金額6122.33元和3396.70元。票號01007729的往來結算票據載明:污水處理費1681.60元。
6.弘某公司對1號樓施工至11層、2號樓施工至10層、3號樓施工至8層、4號樓施工至9層、5號樓施工至2層,裙樓未全部完成施工。
7.證人彭某陳述弘某公司在2016年7月停工后,派遣工作人員留守施工現場,并于2016年12月完全退場。
本院二審查明的其他事實與一審查明的事實一致。
本院認為,本案的爭議焦點為:1.《施工合同》何時解除;2.仟浩公司應向弘某公司支付工程款的金額;3.弘某公司是否應向仟浩公司支付違約金;4.仟浩公司是否應向弘某公司支付停工損失費;5.仟浩公司是否應向弘某公司支付的利息,如應支付,如何計算;6.弘某公司對其承建工程折價或者拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權的范圍。結合查明事實,評析如下:
一、關于《施工合同》何時解除的問題。
《中華人民共和國合同法》第九十三條第一款規(guī)定:“當事人協(xié)商一致,可以解除合同?!北景钢?,弘某公司和仟浩公司均同意解除《施工合同》,雙方就合同解除已形成一致意思表示,故《施工合同》可以解除。但對合同解除的時間,本院認為,2016年8月5日《會議紀要》載明弘某公司提出退場,2016年8月8日《會議紀要》載明弘某公司提出退場,仟浩公司同意退場,2016年9月7日《會議紀要》表明雙方當事人將訂立退場協(xié)議。因此,雙方當事人在上述會議紀要中僅就退場形成初步意向,并約定具體內容在退場協(xié)議中予以明確,但雙方當事人此后沒有簽訂退場協(xié)議,沒有就退場時間、退場后工程款的給付、違約責任等達成一致意見,且弘某公司于2016年7月16日停工后,仍指派部分員工留守施工現場,并未實際退場,故不能推斷仟浩公司和弘某公司在2018年8月5日《會議紀要》中達成解除合同的合意。仟浩公司上訴主張《施工合同》于2016年8月5日解除缺乏事實依據,本院不予支持。
二、關于仟浩公司應向弘某公司支付工程價款的金額問題。
根據一審法院的委托,中博信公司作出《工程造價鑒定意見書》,載明弘某公司在仟浩尚城項目中已完工程總造價為29939792.06元,按《施工合同》約定下浮2%后為29340996.22元。雙方對鑒定機構審計的工程總價款金額及下浮2%后工程總價款金額無異議,但對是否應下浮、是否漏算相關款項、是否扣減相關款項等問題提出異議,本院具體評述如下:
1.關于工程款是否應下浮2%的問題。2015年6月12日,雙方當事人簽訂的《施工合同》專用條款第23.2條約定:本合同價款采用定額計價、按實結算方式確定。總承包人承諾工程最終結算總價在按約定標準計算的基礎上下浮2%。當日,雙方簽訂《會議紀要》再次約定工程最終結算總價下浮2%(含簽證及變更量)。故雙方當事人應當按照合同約定,在工程總造價基礎上下浮2%計算工程款。弘某公司上訴主張其只完成部分工程,結算工程價款時不應下浮,與合同約定不符,本院不予支持。
2.關于仟浩公司已支付工程款金額的問題。仟浩公司向弘某公司支付款項共300萬元。雙方當事人均認可其中100萬元為工程款,弘某公司上訴主張另200萬元系仟浩公司退還的履約保證金。從弘某公司舉示的證據來看,僅能證明仟浩公司向其退還履約保證金的條件已經成就,不能證明仟浩公司履行了向弘某公司退還履約保證金義務,且仟浩公司支付該款項的時間與合同約定的退還履約保證金的時間不相符。而仟浩公司在《關于對喬盛友等88位農民工投訴仟浩尚城建設工程項目拖欠農民工工資問題處理情況的回復》中確認其支付給弘某公司的工程款為300萬元,而非100萬元。因此,一審法院認定該200萬元系仟浩公司預付給弘某公司的工程款,并在工程款中抵扣并無不當。弘某公司的該項上訴理由證據不充分,本院不予支持。
3.關于是否應扣除施工機械拆卸費及施工機械占道費的問題。2016年8月5日《會議紀要》載明:經參會人員協(xié)商一致,達成如下共識:……6.施工現場遺留的庫存材料、鋼材、腳手架、機械設備由弘某公司報量,仟浩公司根據市場價格考慮是否沿用。因此,如仟浩公司不繼續(xù)使用上述機械設備,弘某公司負有拆除相關機械設備的義務。2016年11月9日,仟浩公司向弘某公司發(fā)出的限期拆除塔吊的通知,表明仟浩公司不同意沿用塔吊設備。弘某公司應當立即拆除塔吊設備,但弘某公司一直未進行拆除。仟浩公司在此情況下才委托案外人對塔吊進行了拆卸,并支付了相關費用,故拆卸費用及占道費用應當由弘某公司承擔。弘某公司上訴主張其不應承擔該兩筆費用于法無據,本院不予支持。
4.關于是否應扣除混凝土泵送費的問題。
2015年9月13日,仟浩公司、東盛公司及弘某公司簽訂《混凝土買賣合同》,約定混凝土泵送費在已確定的各強度混凝土單價上另加20元/立方米,該費用由弘某公司承擔。但因一審法院并未委托鑒定機構對案涉工程混凝土造價進行鑒定,仟浩公司舉示的證據不足以證明案涉工程使用混凝土的數量及混凝土泵送費的價格,故無法在其應付工程款中扣除相應費用。仟浩公司如已按約墊付該費用,可以另行依法處理。
5.關于是否應扣除圍墻工程施工費的問題?!妒┕ず贤穼S脳l款第23條第3款第(4)項約定:發(fā)包人已委托其他施工單位實施的圍墻工程施工費用,在承包人進場后一個月內,承包人和發(fā)包人按現場實際狀況按質認價,該費用從發(fā)包人的最終結算價(下浮2%后的結算價)中進行扣減。根據該約定,雙方當事人對仟浩公司出資修建圍墻的事實予以確認,并就圍墻工程施工費應當在仟浩公司應向弘某公司支付的工程款中扣除也達成一致意見。仟浩公司在本案一審中舉示了圍墻承包合同等證據,弘某公司沒有提出反證否定該事實,故圍墻施工費46萬元應當在仟浩公司應支付的工程款中予以扣除。
6.關于是否應扣除罰款134500元的問題。仟浩公司認為弘某公司未按照規(guī)定要求進行施工,而對其進行罰款共計168900元,其中弘某公司簽收確認34400元,未簽收確認134500元。鑒于仟浩公司作出該罰款系其單方行為,也未舉示證據證明其對弘某公司進行處罰的合理性,故仟浩公司上訴主張扣減該筆費用于法無據,本院不予支持。
7.關于是否應扣除水電費的問題。一審中,弘某公司認可承擔賬務月份為2016年7月、8月的電費4586元(2989.94元+1596.26元),故該電費應當在仟浩公司應支付的工程款中扣除。弘某公司在2016年7月16日停工,且在2016年8月8日協(xié)商一致退場后未再繼續(xù)施工,故仟浩公司要求賬務月份9月至11月的電費也應在工程款中扣除于法無據,本院不予支持。對于水費,仟浩公司舉示的證據不能區(qū)分弘某公司停工前后的具體金額,故無法在工程款中扣減相應金額。
8.關于是否應扣除質量鑒定費的問題。
仟浩公司為證明弘某公司承建的工程存在質量問題,其單方委托建設工程質檢中心進行質量鑒定。因此該筆鑒定費屬于仟浩公司為證明其主張而支付的必要費用。但建設工程質檢中心至今未出具鑒定報告,不能證明弘某公司存在質量瑕疵的違約行為,且仟浩公司也僅支付35萬元,故仟浩公司上訴主張在工程款中扣除鑒定費50萬元于法無據,本院不予支持。
9.關于是否應扣除質量保證金的問題。
《施工合同》第26條第3款第(4)項約定:仟浩公司應于工程竣工后支付工程價款的97%,預留3%作工程質量保修金。《工程質量保修書》約定質量保修期從工程實際竣工之日算起。在弘某公司按本合同約定履行完全部保修責任的前提下,工程實際竣工之日滿一年時,仟浩公司向弘某公司返還質量保修金的60%,工程實際竣工之日滿二年時,仟浩公司向弘某公司返還除防水質量保修金外的剩余部分的質量保修金。防水質量保修金按防水工程總結算價款的3%計算,工程實際竣工之日滿五年時,仟浩公司向弘某公司一次性返還。根據該約定,工程質量保修期應在工程實際竣工之日起算,而非弘某公司承建的部分工程交付之后起算,而弘某公司未舉示證據證明案涉工程的竣工時間,也未舉證證明其具備了要求仟浩公司退還質量保證金的其他條件,故弘某公司主張其對案涉工程的質量保證期間已經屆滿無事實依據,本院不予支持。一審法院在應付工程款中扣減該質量保修金正確,予以支持。
10.關于是否應增加人工費的問題。
弘某公司上訴主張其組織人工參與案涉工程的基礎開挖工程,仟浩公司應當向其支付該部分人工費。但弘某公司未舉示證據證明其對該項目基礎開挖工程進行施工,故弘某公司的該上訴主張無事實依據,本院不予支持。
綜上,仟浩公司應向弘某公司支付工程款23521714.46元。
三、關于弘某公司是否應向仟浩公司支付違約金的問題。
(一)關于弘某公司是否應向仟浩公司支付未完成墊資義務違約金的問題。
《施工合同》第26.3條:地下室下室、裙樓結構驗收合格且地上所有幢號平均結構施工至七層樓面板混凝土澆筑時開始付款。2015年6月12日《會議紀要》第2條約定:如弘某公司未能墊資施工至第一次付款節(jié)點而停工,弘某公司自愿承擔1000萬元的違約金,并承擔因此給仟浩公司造成的損失。弘某公司上訴認為該《會議紀要》雖與施工合同同一天簽訂,但《施工合同》簽訂在后,是對該《會議紀要》的修改,《施工合同》中并未約定該項違約責任,故弘某公司不承擔該違約責任。本院認為,雖然2015年6月12日《會議紀要》和《施工合同》是同一天簽訂,但《會議紀要》明確約定:基于仟浩公司和弘某公司協(xié)商一致,對《施工合同》相關條款的內容進行補充、變更而簽訂《會議紀要》。故該《會議紀要》簽訂在《施工合同》之后,是對《施工合同》的補充、明確和變更?!妒┕ず贤芳s定內容與該《會議紀要》不一致的,應當以該《會議紀要》約定為準。根據當事人在一審中陳述,仟浩公司對弘某公司就地上所有幢號平均結構已施工至七層樓面板澆筑沒有異議,但認為地下室、裙樓結構并未經過驗收合格,雙方約定的第一次支付工程款的節(jié)點未達到。本院認為,仟浩公司和弘某公司在2016年8月8日《會議紀要》中確認弘某公司的施工進度未達到第一次付款節(jié)點,在2016年9月7日《會議紀要》再次確認案涉工程地下室、裙樓結構驗收工作未完成。此后弘某公司也未在對案涉工程施工,弘某公司也未舉示證據證明仟浩公司對案涉工程地下室、裙樓結構完成了驗收工作。故弘某公司未能完成墊資施工至第一次付款節(jié)點的義務,理應承擔違約責任。關于弘某公司上訴要求調低該違約金的主張,本院認為,首先,從雙方當事人約定的第一次付款節(jié)點的內容看,弘某公司需要承擔墊資修建完成地下室、裙樓并施工至地上所有幢號平均結構至七層樓面板澆筑,至弘某公司停工之日,弘某公司對1號樓施工至11層、2號樓施工至10層、3號樓施工至8層、4號樓施工至9層、5號樓施工至2層,裙樓部分工程未施工完成。由此可見,弘某公司已經超額完成對1號至4號樓的施工,并已經施工至地上所有幢號平均結構8層,履行了絕大部分的墊資義務,違約程度輕微。其次,仟浩公司在庭審中陳述弘某公司未完成墊資義務,對其造成巨大損失,但仟浩公司并未舉示證據予以證明。且除裙樓部分工程外,弘某公司在整體上已經完成施工至地上所有幢號平均結構7層的義務,不足以給仟浩公司帶來巨大的損失??紤]商事主體的盈利性,結合公平原則和誠實信用原則,根據《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少”的規(guī)定,本院對弘某公司未能墊資施工至第一次付款節(jié)點而停工的違約金調整為200萬元。
(二)關于弘某公司是否應向仟浩公司支付延誤工期違約金的問題。
2015年6月12日《會議紀要》第7條約定,如弘某公司不能按約定的總工期竣工,總工期延誤超出一個月后,按每延誤一天2000元的標準支付違約金。該條約定的是總工期延誤的違約責任,而不是中途停工的違約責任。本案中,弘某公司在施工過程中兩次停工,但弘某公司未完成全部工程施工即退場,屬于中途停工的情形,不應當適用該條約定。仟浩公司也未舉示證據證明其因弘某公司中途停工而受到的損失程度,故仟浩公司要求弘某公司按上述約定支付延誤總工期違約金于法無據,本院不予支持。
四、關于仟浩公司是否應向弘某公司支付停工損失費的問題。
根據查明事實,案涉工程施工過程中,弘某公司發(fā)生兩次停工,分別為2016年1月20日至同年4月25日和2016年7月16日停工至退場。關于第一次停工,文山市住建局發(fā)出要求全市報監(jiān)在建工程春節(jié)期間停工的通知后,弘某公司按照通知要求于2016年1月20日開始停工。2016年春節(jié)過后,弘某公司應立即申請復工。弘某公司上訴主張,系因仟浩公司擬變更工程款支付時間,而故意拖延復工時間。但弘某公司舉示的證據不足以證明仟浩公司存在故意拖延復工時間的行為,且弘某公司也沒有舉示證據證明其履行了及時申請復工的義務。因此,弘某公司對未及時復工導致的停工負有一定的責任。關于第二次停工,弘某公司在2016年8月5日、2016年8月8日《會議紀要》中均確認是由于其資金鏈斷裂,無力繼續(xù)墊資施工所致。因此,弘某公司對第二次停工負有責任。綜上,弘某公司對兩次停工都有責任,故其要求仟浩公司承擔停工損失的主張于法無據,本院不予支持。
五、關于仟浩公司應向弘某公司支付的利息如何計算的問題。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第一款規(guī)定:建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:(一)修復后的建設工程經竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;(二)修復后的建設工程經竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。第十條第一款規(guī)定:建設工程施工合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本解釋第三條規(guī)定處理。第十八條規(guī)定:利息從應付工程價款之日支付。當事人對付款時間沒有約定或約定不明的,下列時間視為應付款時間:(一)建設工程已實際交付的,為交付之日;(二)建設工程沒有交付的,為提交竣工結算文件之日;(三)建設工程未交付,工程價款也未結算的,為當事人起訴之日。根據上述規(guī)定,建設工程施工合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款,利息從應付工程價款之日支付。本案中,仟浩公司與弘某公司已經解除合同,但《施工合同》約定的付款時間尚未到達,故在弘某公司已經完成的建設工程質量合格的前提下,仟浩公司應承擔支付工程款責任。仟浩公司上訴主張案涉工程存在質量問題,但其舉示的會議紀要、罰款單形成于施工過程中,既有提出質量問題的意見,也有整改后驗收的意見,不足以證明弘某公司施工的工程存在質量問題;《2016年8月8日至8月10日工程形象進度復核各棟號、裙樓區(qū)域質量問題》僅能證明至弘某公司退場時,弘某公司施工的狀況,不能證明弘某公司施工的工程質量不合格。且在弘某公司退場后,新的施工單位進場施工,其在弘某公司已完工工程上繼續(xù)施工,仟浩公司未舉證證明新施工單位對前期工程因質量進行了整改或彌補。故仟浩公司的現有證據不足以證明案涉工程存在質量問題,其申請對案涉工程質量進行司法鑒定,一審法院不予準許并無不當。對于案涉工程的質量瑕疵問題,仟浩公司可以根據《工程質量保證書》約定,另行依法處理。因《施工合同》約定的支付工程進度款的條件沒有成就,《施工合同》對解除合同后,雙方當事人對工程款的支付時間也沒有約定,故根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,應確定工程款的支付之日為起訴之日即2016年11月8日,利息亦從該日起計算。另弘某公司要求按照《施工合同》專用條款第26.4條約定的月利率2%的標準支付延期付款利息,但該條約定的是仟浩公司逾期支付工程進度款的利息計算標準,且逾期期間為一個月后六個月內,對逾期超過六個月的不適用該方式計算利息,故該條約定不適用仟浩公司逾期支付工程總價款的情形。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”的規(guī)定,利息應按中國人民銀行同期同類貸款利率計算。綜上,仟浩公司和弘某公司關于利息的上訴理由均于法無據,本院不予支持。
六、關于弘某公司對其承建工程折價或者拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權的范圍問題。
《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定:發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十一條規(guī)定:承包人建設工程價款優(yōu)先受償的范圍依照國務院有關行政主管部門關于建設工程價款范圍的規(guī)定確定。承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償權的,人民法院不予支持。第二十二條規(guī)定:承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期間為六個月,自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算。本案中,弘某公司于2016年11月8日向向一審法院起訴時一并主張優(yōu)先受償權,未超過六個月的期限,故弘某公司對其施工的仟浩尚城項目工程折價或者拍賣的價款享有優(yōu)先受償權。關于優(yōu)先受償權的范圍,應限于建設工程的價款,不包括工程款利息。
對于弘某公司在一審中抗辯如仟浩公司向其支付的200萬元被認定為工程款,則仟浩公司應向其退還200萬元履約保證金的問題。本院認為,弘某公司已舉證證明仟浩公司向其退還履約保證金的條件已經成就。故仟浩公司應向弘某公司退還履約保證金200萬元。鑒于仟浩公司應向弘某支付工程款、退還履約保證金,弘某公司也應向仟浩公司支付未完成墊資義務的違約金,故仟浩公司和弘某公司的互負債務可以進行抵銷。因弘某公司應向仟浩公司支付的未完成墊資義務違約金與仟浩公司應向弘某公司退還履約保證金債務的金額相等,故本院將該兩筆債務相互抵銷。仟浩公司和弘某公司互不向對方支付上述兩筆款項。
綜上所述,弘某公司和仟浩公司的上訴請求均部分成立,本院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款、第二百六十九條、第二百八十六條,《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條、第十七條、第十八條,《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十一條、第二十二條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(二)項規(guī)定,判決如下:
一、維持云南省高級人民法院(2016)云民初94號民事判決第一項;
二、撤銷云南省高級人民法院(2016)云民初94號民事判決第二項、第三項、第四項、第五項、第六項;
三、云南仟浩房地產開發(fā)有限公司于本判決生效之日起十日內向江蘇弘某建設工程集團有限公司支付工程款23521714.46元及利息(以23521714.46元為基數,按中國人民銀行同期同類貸款利率,自2016年11月8日起計算至款項付清之日止);
四、江蘇弘某建設工程集團有限公司對其施工的案涉工程部分折價或者拍賣的價款在23521714.46元的范圍內享有優(yōu)先受償權;
五、駁回云南仟浩房地產開發(fā)有限公司的其他訴訟請求;
六、駁回江蘇弘某建設工程集團有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審本訴案件受理費304809.26元,由江蘇弘某建設工程集團有限公司承擔164597元,由云南仟浩房地產開發(fā)有限公司承擔140212.26元;反訴案件受理費61060元,由江蘇弘某建設工程集團有限公司承擔31751.20元,由云南仟浩房地產開發(fā)有限公司承擔29308.80元;保全費5000元,由江蘇弘某建設工程集團有限公司承擔;鑒定費314000元,由江蘇弘某建設工程集團有限公司承擔157000元,由云南仟浩房地產開發(fā)有限公司承擔157000元。二審上訴費330495.83元,由江蘇弘某建設工程集團有限公司承擔256039元,由云南仟浩房地產開發(fā)有限公司承擔74456.83元。
本判決為終審判決。
審判長  馬成波
審判員  馮文生
審判員  司 偉
二〇一九年五月十七日
書記員  劉洪燕

Related posts

評論

成為第一個評論者

發(fā)表評論

評論

你的郵件地址不會公開. *表示必填

Top