中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：周海瑞，該公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：張文飛，貴州瀛黔（貴安新區(qū)）律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：范進(jìn)丹，貴州黔靈律師事務(wù)所律師。

上訴人（一審被告）：六盤水市恒遠(yuǎn)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地:貴州省六盤水市鐘山區(qū)鐘山東路18號(hào)2號(hào)樓。

法定代表人：鄧興貴，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：吳飛，重慶紅巖律師事務(wù)所律師。

一審被告：劉雨雨，男，漢族，1976年4月9日出生，住重慶市九龍坡區(qū)金科西城大院10-7-5號(hào)。

中城投公司上訴請(qǐng)求：1.維持（2018）黔民初144號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)；2.撤銷（2018）黔民初144號(hào)民事判決第三項(xiàng)判決，改判為：恒遠(yuǎn)公司立即向中城投公司支付設(shè)備設(shè)施等轉(zhuǎn)讓款、停工損失、提前撤場(chǎng)損失、逾期付款利息的資金占用費(fèi)，共計(jì)12,505,685.21元（按3-5年銀行同期貸款利率的1.5倍即7.13%，從起訴之日2016年1月18日起暫算至2019年9月16日），剩余資金占用費(fèi)按照銀行同期貸款利率的1.5倍計(jì)算至本息全部付清之日止。3.本案一、二審訴訟費(fèi)用、保全費(fèi)及保全責(zé)任的擔(dān)保費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由:1.根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十二條第（四）項(xiàng)之規(guī)定，中城投公司可以隨時(shí)要求恒遠(yuǎn)公司支付停工損失、提前撤場(chǎng)損失、逾期付款利息、設(shè)施設(shè)備等轉(zhuǎn)讓款。在中城投公司要求恒遠(yuǎn)公司履行支付義務(wù)后，逾期不支付的，恒遠(yuǎn)公司應(yīng)當(dāng)從中城投公司提交起訴狀之日2016年1月18日計(jì)付資金占用損失。2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十四條第四款、《中國(guó)人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問(wèn)題的通知》第三條第一款之規(guī)定，恒遠(yuǎn)公司向中城投公司支付資金占用費(fèi)的利率應(yīng)按中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率150%計(jì)付。

恒遠(yuǎn)公司辯稱，一、本案不存在停工損失、提前撤場(chǎng)損失和逾期付款利息三項(xiàng)損失費(fèi)用。1.2015年1月15日中城投公司與恒遠(yuǎn)公司簽訂的《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》第二條約定，《建筑工程施工合同》的解除責(zé)任，不可歸結(jié)于甲乙雙方任一方，《建筑工程施工合同》解除后，互不追究對(duì)方的違約責(zé)任。同時(shí)該合同第三條第1款約定，中城投公司委托杜鵬代表中城投公司與恒遠(yuǎn)公司進(jìn)行工程量及工程款決算，恒遠(yuǎn)公司同意并給予配合。該合同簽訂后，中城投公司于2015年1月23日委托杜鵬與恒遠(yuǎn)公司進(jìn)行工程結(jié)算和財(cái)務(wù)決算，雙方最終于2015年2月15日簽字確認(rèn)已完工工程實(shí)體量為132,816,000元，經(jīng)財(cái)務(wù)決算恒遠(yuǎn)公司已支付中城投公司現(xiàn)金及抵房總金額136,028,213.80元。2015年2月15日雙方又簽訂了《結(jié)算紀(jì)要》，再一次確認(rèn)工程結(jié)算款為132,816,000元，且約定以上已完工程實(shí)體結(jié)算及現(xiàn)場(chǎng)中城投公司用于六盤水帝都新城項(xiàng)目享有所有權(quán)的材料總價(jià)為完全價(jià)，完全就是包含所有的價(jià)款。2015年3月24日中城投公司向恒遠(yuǎn)公司出具了《確認(rèn)函》，確認(rèn)由中城投公司承包的六盤水帝都新城二期項(xiàng)目合同解除手續(xù)已完善，雙方確認(rèn)工程量結(jié)算。綜上，2015年1月15日簽訂的《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》真實(shí)合法有效且已經(jīng)履行完畢，上述三項(xiàng)損失費(fèi)用根本不存在。2.中城投公司沒有向法院提交關(guān)于停工損失、提前撤場(chǎng)損失和逾期付款利息的相關(guān)證據(jù)，中城投公司在施工過(guò)程中從未向恒遠(yuǎn)公司提交過(guò)工程進(jìn)度表，恒遠(yuǎn)公司借款90,000,000余元給中城投公司掛靠人杜鵬，用于案涉工程施工。最后經(jīng)財(cái)務(wù)決算，恒遠(yuǎn)公司已經(jīng)超付工程款，根本不存在逾期支付的工程款及利息。3.2015年2月5日的報(bào)表及黃茂河、黃繼鋼的簽字根本不具有法律效力。中城投公司沒有向法院提交其另行委托他人與恒遠(yuǎn)公司辦理結(jié)算的證據(jù)，既然已經(jīng)知道恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨解除了合作協(xié)議，更清楚合同的相對(duì)方是恒遠(yuǎn)公司，如果要辦理結(jié)算應(yīng)當(dāng)由中城投公司委托代理人杜鵬與恒遠(yuǎn)公司辦理，2015年2月5日?qǐng)?bào)表上黃茂河與黃繼鋼的簽字不具有法律效力，更對(duì)恒遠(yuǎn)公司不產(chǎn)生法律效力。二、2015年1月15日恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨簽訂的《<房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)合作協(xié)議>解除合同》與本案沒有任何因果關(guān)系。簽訂《<房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)合作協(xié)議>解除合同》時(shí)，中城投公司并沒有對(duì)杜鵬授權(quán)，該解除合同的相對(duì)方是恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨，與本案是不同的法律關(guān)系。三、中城投公司與恒遠(yuǎn)公司簽訂的《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》明確約定雙方互不追究違約責(zé)任，后中城投公司又起訴損失，屬于惡意訴訟。綜上，中城投公司上訴理由不成立，請(qǐng)求依法駁回。

恒遠(yuǎn)公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷貴州省高級(jí)人民法院（2018）黔民初144號(hào)民事判決第一、二項(xiàng)判決，并依法駁回被上訴人訴訟請(qǐng)求。2.涉訴一、二審訴訟費(fèi)用由中城投公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：1.恒遠(yuǎn)公司沒有給黃茂河、黃繼鋼出具授權(quán)委托書，他們沒有權(quán)利代表上訴人對(duì)工程款或損失作出確認(rèn)，其簽字對(duì)恒遠(yuǎn)公司不發(fā)生法律效力。2.恒遠(yuǎn)公司加蓋印章的2015年2月15日的《帝都新城二期工程結(jié)算匯總表》（以下簡(jiǎn)稱《結(jié)算匯總表二》）因時(shí)間在后，又無(wú)可撤銷的理由，應(yīng)作為最終結(jié)算依據(jù)，而2015年2月15日的結(jié)算根本不存在“停工損失、提前撤場(chǎng)費(fèi)用、逾期付款利息”。雙方都按照2015年1月15日簽訂的《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》約定辦理結(jié)算，2015年2月15日，雙方簽訂了《結(jié)算匯總表二》，雙方確認(rèn)結(jié)算工程的金額為132,816,000元，經(jīng)財(cái)務(wù)決算，恒遠(yuǎn)公司已向中城投公司支付的現(xiàn)金及房屋抵工程款共計(jì)為136028213.8元，因此恒遠(yuǎn)公司不應(yīng)再向中城投公司支付任何費(fèi)用。3.合同約定的工程師職責(zé)與權(quán)利中，工程師無(wú)權(quán)對(duì)停工損失、逾期付款違約責(zé)任、提前撤場(chǎng)損失進(jìn)行確認(rèn)。4.一審判決書中的判決第二項(xiàng)是錯(cuò)誤的，本案為建設(shè)施工工程合同糾紛，不是買賣糾紛，第二項(xiàng)訴求應(yīng)另案處理。

中城投公司辯稱，一、黃茂河、黃繼鋼有權(quán)代表恒遠(yuǎn)公司對(duì)外簽訂協(xié)議，對(duì)項(xiàng)目有結(jié)算權(quán)。1.中城投公司已經(jīng)充分舉證證明黃茂河是恒遠(yuǎn)公司的項(xiàng)目經(jīng)理，黃繼鋼為項(xiàng)目副經(jīng)理，其二人從始至終對(duì)案涉工程進(jìn)行管理，對(duì)外代表恒遠(yuǎn)公司，中城投公司有理由相信他們有權(quán)進(jìn)行結(jié)算。2.黃繼鋼在原二審中出庭作證，已表明其受劉雨雨委托擔(dān)任項(xiàng)目總經(jīng)理助理，并在2015年2月5日簽署一個(gè)結(jié)算文件。杜鵬在發(fā)回重審一審中作證，黃茂河、黃繼鋼代表劉雨雨對(duì)案涉工程進(jìn)行全面管理。3.案涉工程組織實(shí)施、結(jié)算是由劉雨雨負(fù)責(zé)，恒遠(yuǎn)公司并不負(fù)責(zé)項(xiàng)目實(shí)施和結(jié)算，故前期工程簽證、結(jié)算、認(rèn)量沒有恒遠(yuǎn)公司授權(quán)是正常的，而劉雨雨委托了黃茂河、黃繼鋼進(jìn)行項(xiàng)目的所有管理。二、恒遠(yuǎn)公司應(yīng)支付37,000,000元的損失。1.2015年1月15日簽訂的《<房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)合作協(xié)議>解除合同》約定76,000,000元保證金用于保障中城投公司的工程款和損失，中城投公司才于《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》約定互不追究違約責(zé)任，才同意對(duì)無(wú)爭(zhēng)議部分按照132,816,000元結(jié)算，而爭(zhēng)議部分待日后在《<房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)合作協(xié)議>解除合同》中處理，恒遠(yuǎn)公司以76,000,000元保障中城投公司損失，但后雙方發(fā)生爭(zhēng)議，中城投公司才起訴要求支付爭(zhēng)議的工程款及三項(xiàng)損失費(fèi)用。2.恒遠(yuǎn)公司應(yīng)向中城投公司支付37,000,000元損失，其中停工損失14,000,000元，提前撤場(chǎng)損失4,500,000元，逾期付款利息18,500,000元，以及上述三項(xiàng)損失費(fèi)用自起訴之日起的資金占用費(fèi)。三、1,026，000元的設(shè)施設(shè)備轉(zhuǎn)讓款是在《建筑工程施工合同》解除過(guò)程中產(chǎn)生，原審一并判決并無(wú)不當(dāng)。綜上，恒遠(yuǎn)公司上訴理由不成立，請(qǐng)求依法駁回。

中城投公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.撤銷其與恒遠(yuǎn)公司于2015年2月15日簽訂的《結(jié)算匯總表二》和《帝都新城二期結(jié)算紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《結(jié)算紀(jì)要》）第1條;2.判令恒遠(yuǎn)公司支付中城投公司工程款、停工損失、提前撤場(chǎng)費(fèi)用、設(shè)施設(shè)備等轉(zhuǎn)讓款及逾期付款利息等費(fèi)用90,000,000元（暫計(jì)至2015年2月5日），其后逾期付款利息按月息2%計(jì)付至付清時(shí)止；3.確認(rèn)中城投公司對(duì)案涉工程（帝都新城一、二、三、四標(biāo)段）享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)；4.本案的全部訴訟費(fèi)用、保全費(fèi)用由恒遠(yuǎn)公司承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年12月8日，中城建與恒遠(yuǎn)公司簽訂兩份案涉施工合同；工程名稱：六盤水帝都新城二期工程（一標(biāo)段、二標(biāo)段、三標(biāo)段、四標(biāo)段）；工程地點(diǎn)：六盤水鐘山大道；資金來(lái)源：自籌；承包方式：包工包料，合同價(jià)款共計(jì)五億元（具體以結(jié)算價(jià)為準(zhǔn)）。另簽訂《建設(shè)施工合同六盤水帝都新城工程》，工程名稱：六盤水帝都新城2、3、4、5號(hào)樓，合同價(jià)款為捌仟三百伍拾貳萬(wàn)元（具體以結(jié)算價(jià)為準(zhǔn)），雙方庭審均認(rèn)可該合同范圍包含在前兩份案涉施工合同范圍內(nèi)，未實(shí)際履行。

案涉施工合同約定，第二部分通用條款1.5項(xiàng)目經(jīng)理：指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行代表。5.3發(fā)包人派駐施工場(chǎng)地履行合同的代表在本合同中也稱工程師，其姓名、職務(wù)、職權(quán)由發(fā)包人在專用條款內(nèi)寫明，但職權(quán)不得與監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師職權(quán)相互交叉。7.項(xiàng)目經(jīng)理7.1項(xiàng)目經(jīng)理的姓名、職務(wù)在專用條款內(nèi)寫明。7.2承包人依據(jù)合同發(fā)出的通知，以書面形式由項(xiàng)目經(jīng)理簽字后送交工程師，工程師在回執(zhí)上簽署姓名和收到時(shí)間后生效。7.4承包人如需更換項(xiàng)目經(jīng)理，應(yīng)至少提前7天以書面形式通知發(fā)包人，征得發(fā)包人同意后任繼續(xù)使用合同文件的前任的職權(quán)，履行前任的義務(wù)。9.承包人工作9.1（2）向工程師提供年、季、月度工程進(jìn)度計(jì)劃及相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計(jì)報(bào)表；13.工期延誤13.1因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：（1）發(fā)包人未能按照專用條款的約定提供圖紙及開工條件；（2）發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；（3）工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；（4）設(shè)計(jì)變更和工程量增加；（5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)；（6）不可抗力；（7）專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。13.2承包人在13.1款情況發(fā)生后14天的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告。工程師后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出視為同意順延工期。17.隱蔽工程和中間驗(yàn)收17.1工程具備隱蔽條件或達(dá)到專用條款約定的中間驗(yàn)收部位，承包人進(jìn)行自檢，并在隱蔽或中間驗(yàn)收前48小時(shí)以書面形式通知工程師驗(yàn)收。通知包括隱蔽和中間驗(yàn)收的內(nèi)容、驗(yàn)收時(shí)間和地點(diǎn)。承包人準(zhǔn)備驗(yàn)收記錄，驗(yàn)收合格，工程師在驗(yàn)收記錄上簽字后，承包人可進(jìn)行隱蔽和繼續(xù)施工。驗(yàn)收不合格，承包人在工程師限定的時(shí)間內(nèi)修改后重新驗(yàn)收。17.2工程師不能按時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收，應(yīng)在驗(yàn)收前24小時(shí)以書面形式向承包人提出驗(yàn)收要求，延期不能超過(guò)48小時(shí)。工程師未能按以上時(shí)間提出延期要求，不進(jìn)行驗(yàn)收，承包人可自行組織驗(yàn)收，工程師應(yīng)承認(rèn)驗(yàn)收記錄。18.重新檢驗(yàn)。無(wú)論工程師是否進(jìn)行驗(yàn)收，當(dāng)其要求對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗(yàn)時(shí)，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢驗(yàn)后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗(yàn)合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗(yàn)不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不順延。23.合同價(jià)款及調(diào)整23.2合同價(jià)款在協(xié)議書內(nèi)約定后，任何一方不得擅自改變。下列三種確定合同價(jià)款的方式，雙方可在專用條款內(nèi)約定采用其中一種：固定價(jià)格合同；可調(diào)價(jià)格合同；成本加酬金合同。44.合同解除44.1發(fā)包人承包人協(xié)商一致，可以解除合同。44.6合同解除后，承包人應(yīng)妥善做好已完工程和已購(gòu)材料、設(shè)備的保護(hù)和移交工作，按發(fā)包人要求將自有機(jī)械設(shè)備和人員撤出施工場(chǎng)地。發(fā)包人應(yīng)為承包人撤出提供必要條件，支付以上所發(fā)生的費(fèi)用，并按合同約定支付已完工程價(jià)款。已經(jīng)訂貨的材料、設(shè)備由訂貨方負(fù)責(zé)退貨或解除訂貨合同，不能退還的貨款和因退貨、解除訂貨合同發(fā)生的費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)，因未及時(shí)退貨造成的損失由責(zé)任方承擔(dān)。除此之外，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償因合同解除給對(duì)方造成的損失。

第三部分專用條款。5.2監(jiān)理單位委派的工程師姓名：無(wú)，發(fā)包人委托的職權(quán)：工程質(zhì)量、工期、進(jìn)度、安全文明施工的監(jiān)督與管理。需要取得發(fā)包人批準(zhǔn)才能行使的職權(quán)：開工令、工期順延、設(shè)計(jì)變更、工程進(jìn)度、設(shè)計(jì)造價(jià)增加的項(xiàng)目?jī)?nèi)容。5.3發(fā)包人派駐的工程師姓名：無(wú)，職權(quán)：施工現(xiàn)場(chǎng)技術(shù)、質(zhì)量、安全、工程量簽證、審核確認(rèn)工期順延、設(shè)計(jì)變更、批準(zhǔn)開、停工令等。7.項(xiàng)目經(jīng)理姓名：無(wú)。11.工期順延11.1工期順延的約定：1.重大設(shè)計(jì)變更；2.不可抗力因素；3.經(jīng)發(fā)包人同意工期順延的；4.一周內(nèi)非承包人原因停水、停電造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)；5.一天內(nèi)連續(xù)下雨超過(guò)8小時(shí)；6.基礎(chǔ)開挖時(shí)如遇陰河、溶洞、流沙等地質(zhì)情況，承包人及時(shí)書面上報(bào)發(fā)包人，經(jīng)發(fā)包人簽證后工期延長(zhǎng)。14.合同價(jià)款與調(diào)整14.1本合同價(jià)款采用第（2）種方式確定。（2）采用可調(diào)價(jià)格合同，合同價(jià)款按：工程全部按一類工程計(jì)算，執(zhí)行貴州省2004年相關(guān)工程定額及施工期間相關(guān)最新政策配套文件（若施工期間貴州省有新定額頒發(fā)，則從新定額使用之日起以后完成的工程量按新頒發(fā)的定額及相關(guān)最新政策配套文件執(zhí)行），結(jié)算總價(jià)不下浮。材料價(jià)格按貴州省當(dāng)?shù)亟ㄎ诎l(fā)布的造價(jià)信息公布價(jià)格計(jì)價(jià)（當(dāng)?shù)亟ㄎ窗l(fā)布信息價(jià)時(shí)按省建委發(fā)布的信息價(jià)執(zhí)行），信息價(jià)上缺項(xiàng)或信息價(jià)不能購(gòu)買的部分，結(jié)合市場(chǎng)價(jià)雙方簽字確認(rèn)，材料的采購(gòu)保管費(fèi)按定額規(guī)定計(jì)算。發(fā)生的措施費(fèi)按甲方審批的方案并經(jīng)簽證進(jìn)行結(jié)算。人工工日調(diào)增按施工期相關(guān)最新政策配套文件及造價(jià)信息價(jià)全部調(diào)增執(zhí)行。土石方工程、樁基礎(chǔ)工程及四新技術(shù)工程不執(zhí)行定額，按市場(chǎng)價(jià)由雙方簽字認(rèn)可并根據(jù)實(shí)際發(fā)生的工程量按此結(jié)算。市場(chǎng)價(jià)核價(jià)原則應(yīng)含直接費(fèi)、措施費(fèi)、管理費(fèi)、利潤(rùn)、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)、稅金，具體費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)按相關(guān)文件計(jì)算。14.2雙方約定合同價(jià)款的其他調(diào)整因素：（1）設(shè)計(jì)變更、（2）現(xiàn)場(chǎng)簽證。16.工程量確認(rèn)16.1承包人向工程師提交已完工程量報(bào)告的時(shí)間：每月30日?qǐng)?bào)當(dāng)月實(shí)際完成的工程量給監(jiān)理工程師初審，發(fā)包人及監(jiān)理工程師共7天復(fù)核完畢。[必須同時(shí)要附報(bào)次月計(jì)劃安排及本月實(shí)際完成進(jìn)度報(bào)表]17.雙方約定的工程款（進(jìn)度款）支付的方式或時(shí)間：每棟單位工程墊資完成至框架10層（自然層）頂板后10日內(nèi)，支付墊資款的80%。墊資完成后的次月起按月進(jìn)度支付完成工程量?jī)r(jià)款的80%，主體結(jié)構(gòu)斷水后10日內(nèi)支付至已完工程量?jī)r(jià)款的85%。以后每月按85%支付進(jìn)度款。工程預(yù)驗(yàn)收后7日內(nèi)支付至已完成工程量?jī)r(jià)款的95%。竣工結(jié)算完成后十日內(nèi)支付至結(jié)算總價(jià)的98%，余款2%作為保修金。22.違約責(zé)任：乙方違約：乙方自身原因未能按雙方合同約定的電子工程量墊資完成，則視為乙方違約，甲方有權(quán)要求乙方退場(chǎng)，乙方應(yīng)賠償甲方直接損失并承擔(dān)1,000,000元違約金，如由于乙方原因確需退場(chǎng)時(shí)，甲方只支付乙方已完工程量?jī)r(jià)款的70%。甲方違約：甲方不能按雙方約定的時(shí)間開工或未足額支付乙方工程款或退還借款，乙方有權(quán)停工，并視為甲方違約，甲方應(yīng)按應(yīng)付而未付金額每日千分之一的資金成本支付給乙方。非乙方原因?qū)е乱曳酵９にl(fā)生的一切機(jī)械設(shè)備租賃等所有費(fèi)用由甲方承擔(dān)，管理人員工資，民工工資均按應(yīng)付實(shí)際支付標(biāo)準(zhǔn)由甲方負(fù)責(zé)支付乙方，同時(shí)應(yīng)另按未付款部分承擔(dān)日千分之一的違約金支付乙方。非乙方原因?qū)е碌恼幜P，其費(fèi)用由甲方承擔(dān)。本工程在乙方施工途中，若因甲方原因中途停建、緩建，甲方應(yīng)以停建或緩建之日止之前乙方所施工的工程量按合同約定單價(jià)全額結(jié)算支付給乙方，并承擔(dān)機(jī)械設(shè)備的中途拆除、遷移費(fèi)用，另承擔(dān)3,000,000元違約金，待今后重建時(shí)乙方仍有繼續(xù)享有施工權(quán)利。工程質(zhì)量保修書載明質(zhì)量保修期如下：1.土建工程：按設(shè)計(jì)圖規(guī)定的合理使用年限。2.屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間五年。3.水電安裝工程：電氣管線、給排水、設(shè)備安裝工程為兩年。質(zhì)量保修金的返還，保修期滿1年后10日內(nèi)無(wú)息退還保修金50%，保修期滿2年后10日內(nèi)全額退還剩余保證金。

2014年8月23日中城投公司致恒遠(yuǎn)公司《工作聯(lián)系函》載明，中城投公司承建案涉工程于2012年11月13日進(jìn)場(chǎng)，并于2012年12月20日開始施工。

2014年3月27日會(huì)議紀(jì)要表明，會(huì)議名稱為現(xiàn)場(chǎng)基礎(chǔ)施工簽證協(xié)調(diào)會(huì)，議題為現(xiàn)場(chǎng)基礎(chǔ)施工工程量簽證相關(guān)問(wèn)題，參加單位為六盤水市恒遠(yuǎn)公司帝都二期項(xiàng)目，職務(wù)或職稱：項(xiàng)目總經(jīng)理助理黃繼鋼，項(xiàng)目技術(shù)負(fù)責(zé)人吳坤；中城建帝都新城項(xiàng)目部，職務(wù)或職稱：項(xiàng)目經(jīng)理周軍，項(xiàng)目副經(jīng)理文宏君，技術(shù)負(fù)責(zé)陳永斌，珠海市城市開發(fā)監(jiān)理有限公司現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)田國(guó)軍。

2014年8月29日《工作聯(lián)系函》，能夠體現(xiàn)中城投公司就關(guān)于案涉工程因未支付進(jìn)度工程款導(dǎo)致停工索賠函告恒遠(yuǎn)公司，附有停工一天導(dǎo)致的相關(guān)損失費(fèi)用合計(jì)374,702元。黃繼鋼在恒遠(yuǎn)公司簽收處簽字。

2014年11月13日中城投公司出具的授權(quán)委托書載明，委托人：中城投公司，受委托人：中城建六局集團(tuán)有限公司六分公司，負(fù)責(zé)人：杜鵬。授權(quán)內(nèi)容：現(xiàn)委托中城建六局集團(tuán)有限公司六分公司協(xié)調(diào)六盤水帝都新城二期項(xiàng)目工程進(jìn)度款催收及恢復(fù)施工與否相關(guān)事宜，其他無(wú)效，催收的工程款必須匯入集團(tuán)賬戶。本授權(quán)有效期至2014年12月30日。

2015年1月15日中城投公司與恒遠(yuǎn)公司簽訂《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》（以下簡(jiǎn)稱案涉解除合同），約定：1、鑒于中城投公司（乙方）承建恒遠(yuǎn)公司（甲方）開發(fā)的“六盤水帝都新城”項(xiàng)目，且雙方已簽訂共簽訂三份《建筑工程施工合同》，第一份、第二份約定范圍為一、二、三、四標(biāo)段，第三份約定范圍為商住樓2、3、4、5號(hào)樓，上述三份簡(jiǎn)稱標(biāo)的《施工合同》。2、因不可歸結(jié)于甲、乙方任一方的責(zé)任，雙方之間的合作無(wú)法繼續(xù)。現(xiàn)經(jīng)雙方友好協(xié)商，同意解除“標(biāo)的《施工合同》”。并就標(biāo)的合同達(dá)成如下協(xié)議:......二、因“標(biāo)的《施工合同》”的解除責(zé)任，不可歸結(jié)于甲、乙雙方任一方，甲、乙雙方同意合同解除后，互不追究對(duì)方的違約責(zé)任。三、合同解除后，乙方為修建“帝都新城”項(xiàng)目已修建的工程量及應(yīng)付的工程款，雙方應(yīng)進(jìn)行決算，在決算結(jié)果經(jīng)雙方簽字確認(rèn)后，甲方應(yīng)向乙方支付應(yīng)付工程款。具體步驟為：1.乙方授權(quán)委托指派杜鵬代表其與甲方進(jìn)行工程量及工程款決算，甲方同意由杜鵬代表乙方進(jìn)行決算，并應(yīng)予配合。2.本協(xié)議簽訂生效后，雙方應(yīng)于2015年1月26日前核算完畢乙方已完成的工程量及應(yīng)付的工程款。3.乙方用于本項(xiàng)目施工的一切設(shè)施、設(shè)備（包括但不限于：塔吊、建筑施工材料、工棚及辦公設(shè)備等），雙方在本協(xié)議簽訂后，3日內(nèi)共同到施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行清點(diǎn)并進(jìn)行公允價(jià)值核算。清點(diǎn)核算完成后，乙方立即將上述施工設(shè)施、設(shè)備移交給甲方，同時(shí)甲方立即將上述設(shè)施、設(shè)備應(yīng)付款以現(xiàn)金的方式支付給乙方。另約定2015年6月30日前全部支付完畢，并且可以通過(guò)以物抵債的形式用帝都新城商品房沖抵剩余20%工程款。乙方收到80%的應(yīng)付工程款后5日內(nèi)全部撤出施工現(xiàn)場(chǎng)，否則將承擔(dān)違約責(zé)任，甲方有權(quán)就延遲撤場(chǎng)造成的損失要求乙方賠償，并從剩余20%工程款中扣除損失。五、本協(xié)議自甲、乙雙方簽字蓋章之日起生效，本協(xié)議生效后，“標(biāo)的《施工合同》”即解除。原告方提交的該份證據(jù)第五條有手寫修改,改為：五、本協(xié)議自甲、乙雙方簽字蓋章之日起生效；甲方付清乙方工程款后，本協(xié)議失效。該處修改無(wú)蓋章確認(rèn)。

2014年11月9日，黃茂河、吳坤、周軍在《六盤水帝都新城二期工程（一標(biāo)段、二標(biāo)段、三標(biāo)段、四標(biāo)段）補(bǔ)充協(xié)議（一）》上簽字，該協(xié)議主要對(duì)計(jì)價(jià)、計(jì)量原則進(jìn)行了約定。

2015年1月23日中城投公司出具的授權(quán)委托書載明，委托人：中城投公司，受委托人：杜鵬，中城建六局集團(tuán)有限公司六分公司總經(jīng)理?，F(xiàn)委托杜鵬在我公司六盤水帝都新城二期項(xiàng)目處理相關(guān)事宜，委托人的授權(quán)權(quán)限如下：1.工程結(jié)算和工程款收取，工程款指定匯入中城建第六工程局有限公司賬戶；2.六盤水帝都新城二期建設(shè)工程合同及相關(guān)協(xié)議的解除；3.工程項(xiàng)目的索賠事宜。

2015年1月29日兩份《帝都新城二期簽證資料裝訂成冊(cè)移交單》有恒遠(yuǎn)公司技術(shù)負(fù)責(zé)人吳坤及工作人員李兵的簽字。

2015年2月5日《帝都新城二期工程項(xiàng)目結(jié)算匯總表》（以下簡(jiǎn)稱《結(jié)算匯總表一》），結(jié)算總金額為：201,521,811元，該《結(jié)算匯總表一》有黃茂河、黃繼鋼的簽字。附表《帝都新城二期工程項(xiàng)目造價(jià)匯總表》（以下簡(jiǎn)稱《造價(jià)匯總表》）有黃繼鋼簽名，該表載明：停工損失14,000,000元，提前撤場(chǎng)損失4,500,000元，逾期付款利息18,500,000元。

2015年2月15日中城投公司授權(quán)代表杜鵬與恒遠(yuǎn)公司對(duì)六盤水帝都新城相關(guān)工程進(jìn)行結(jié)算，《結(jié)算匯總表二》載明工程造價(jià)為：132,816,000元。建設(shè)單位手寫：同意按壹億叁仟貳佰捌拾壹萬(wàn)陸仟元整決算，并加蓋恒遠(yuǎn)公司印章確認(rèn)，該《結(jié)算匯總表一》有中城投公司授權(quán)委托人杜鵬簽名。該表后附《恒遠(yuǎn)帝都新城二期工程結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》（以下簡(jiǎn)稱《結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》）載明，恒遠(yuǎn)公司與中城投公司的計(jì)算方法列表差額共計(jì)45,964,000元，備注差額金額為正數(shù)表示中城投公司的計(jì)算方法的金額比恒遠(yuǎn)公司的計(jì)算方法的金額多出的金額，恒遠(yuǎn)公司計(jì)算的總價(jià)為132,816,000元（不含上表中的差額、停工損失、簽證單、財(cái)務(wù)費(fèi)用、逾期付款利息、提前撤場(chǎng)損失），該《結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》中經(jīng)辦人的簽字恒遠(yuǎn)公司庭審認(rèn)可是其工作人員。2015年2月15日杜鵬簽字的《中城建第六工程局六盤水帝都新城項(xiàng)目部材物清點(diǎn)明細(xì)》載明所有材物總價(jià)為22,621,500元。雙方于同日簽訂《結(jié)算紀(jì)要》載明，中城投公司終止工程施工并與恒遠(yuǎn)公司共同對(duì)已完工程實(shí)體進(jìn)行了結(jié)算；對(duì)現(xiàn)場(chǎng)存在的生產(chǎn)生活物資進(jìn)行了清點(diǎn)估價(jià)，經(jīng)雙方協(xié)商后，結(jié)論如下：1.已完工程實(shí)體結(jié)算工程造價(jià)為132,816,000元。2.根據(jù)《中城建第六工程局六盤水帝都新城項(xiàng)目部材物清點(diǎn)明細(xì)》進(jìn)行估價(jià)，經(jīng)雙方協(xié)商確定，中城投公司用于六盤水帝都新城項(xiàng)目享有所有權(quán)的材料總價(jià)為10,260,000元，此金額不含稅金。中城投公司用于案涉項(xiàng)目享有所有權(quán)材料出售給恒遠(yuǎn)公司，所有權(quán)屬于恒遠(yuǎn)公司，另中城投公司用于案涉項(xiàng)目租賃物資、設(shè)備的租金按原租賃合同執(zhí)行，其中，2015年2月15日前租賃物資、設(shè)備的租金及進(jìn)場(chǎng)費(fèi)由中城投公司支付，之后的租金及出場(chǎng)費(fèi)由恒遠(yuǎn)公司支付。3.以上已完工程實(shí)體結(jié)算及現(xiàn)場(chǎng)中城投公司用于案涉項(xiàng)目享有所有權(quán)的材料總價(jià)為完全價(jià)，凡本工程涉及中城投公司的經(jīng)濟(jì)糾紛均由其自行負(fù)責(zé)。4.由中城投公司施工的施工檔案、技術(shù)資料、檢測(cè)、試驗(yàn)資料完整移交給恒遠(yuǎn)公司，涉及的費(fèi)用由中城投公司負(fù)責(zé)。該紀(jì)要有中城投公司特別授權(quán)的杜鵬簽字，有恒遠(yuǎn)公司簽字蓋章確認(rèn)。

2015年3月24日，中城投公司出具給恒遠(yuǎn)公司的《確認(rèn)函》載明：由我中城建六局集團(tuán)總承包的六盤水帝都新城二期項(xiàng)目合同解除手續(xù)已經(jīng)完善，工程量結(jié)算雙方確認(rèn)；對(duì)于下列二個(gè)問(wèn)題：1.工程款采取用房產(chǎn)抵充的方式，我局予以確認(rèn)。2.杜鵬簽認(rèn)支付的抵房產(chǎn)款為工程款，我局予以認(rèn)可。

恒遠(yuǎn)公司與中城投公司經(jīng)辦人杜鵬簽字蓋章的《六分公司六盤水項(xiàng)目收款明細(xì)表》載明款項(xiàng)合計(jì)：136,028,213.8元，包含暫扣稅金（由中城投公司提供發(fā)票后全額支付）3,100,692元、暫扣（質(zhì)保金）恒遠(yuǎn)公司承諾2015年4月13日如抽芯檢測(cè)報(bào)告中無(wú)中城投公司原因全額支付1,328,160元。根據(jù)杜鵬簽字確認(rèn)的《中城建認(rèn)購(gòu)房源清單及金額》體現(xiàn)了已支付款項(xiàng)中以房抵債的數(shù)額為26,339,579.74元。中城投公司認(rèn)可收到的款項(xiàng)共計(jì)為131,599,361.8元。恒遠(yuǎn)公司于2015年10月12日代繳稅金3,479,507.41元。

另查明，中城建第六工程局集團(tuán)有限公司于2017年4月12日名稱變更為中城投公司。

一審法院認(rèn)為，（一）關(guān)于中城投公司提出的撤銷之訴與給付之訴能否同案處理的問(wèn)題。中城投公司起訴請(qǐng)求撤銷2015年2月15日的《結(jié)算匯總表二》、《結(jié)算紀(jì)要》第1條，并請(qǐng)求恒遠(yuǎn)公司支付工程款、損失等訴訟請(qǐng)求，可以一并審理。訴的分類為確認(rèn)之訴、給付之訴與變更之訴，中城投公司提出的撤銷之訴應(yīng)為變更之訴，本案的訴訟請(qǐng)求包含給付之訴與變更之訴，但訴訟標(biāo)的所指為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，本案中僅有一個(gè)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系即建設(shè)工程施工合同關(guān)系，基于同一個(gè)訴訟標(biāo)的的情形，本案兩個(gè)分類的訴請(qǐng)可以一并予以處理。（二）關(guān)于雙方于2015年2月15日簽訂的《結(jié)算匯總表二》、《結(jié)算紀(jì)要》第1條是否應(yīng)當(dāng)撤銷的問(wèn)題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》五十四條之規(guī)定，在下列情形下，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院變更或者撤銷：一是因重大誤解訂立的，二是訂立合同時(shí)顯失公平的，一方以欺詐、脅迫手段或者趁人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院變更或者撤銷。本案中，該《結(jié)算匯總表二》及《結(jié)算紀(jì)要》有恒遠(yuǎn)公司的簽字蓋章，有中城投公司特別授權(quán)委托人杜鵬的簽字，為雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效。中城投公司庭審中稱是基于政府壓力及農(nóng)民工工資的壓力而簽訂，并未舉證證明簽訂過(guò)程中存在有脅迫的事實(shí)。同時(shí)，根據(jù)中城投公司庭審陳述，兩份結(jié)算匯總表的工程造價(jià)結(jié)算金額差額為33,000,000元，中城投公司并未舉證證明該差額顯失公平。對(duì)其要求撤銷該份《結(jié)算匯總表二》及《結(jié)算紀(jì)要》的相關(guān)約定的訴訟請(qǐng)求不予支持。同時(shí)根據(jù)2015年2月15日的《結(jié)算匯總表二》及《結(jié)算紀(jì)要》，雙方已經(jīng)對(duì)已完工程實(shí)體進(jìn)行了結(jié)算，結(jié)算工程造價(jià)為132,816,000元，雖然該表后附《結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》載明有部分爭(zhēng)議如停工損失等問(wèn)題遺留，但對(duì)于實(shí)體工程造價(jià)的結(jié)算合法有效，一審法院對(duì)于中城投公司提出的對(duì)案涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的申請(qǐng)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條規(guī)定不予準(zhǔn)許。（三）關(guān)于恒遠(yuǎn)公司欠付中城投公司工程款的數(shù)額的問(wèn)題。首先，2015年2月15日，雙方簽訂的《結(jié)算匯總表二》、《結(jié)算紀(jì)要》不存在可撤銷的情形，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)，中城投公司訴請(qǐng)主張恒遠(yuǎn)公司應(yīng)按照時(shí)間在前的2015年2月5日的《結(jié)算匯總表一》一確認(rèn)的工程款向其支付款項(xiàng)，無(wú)事實(shí)依據(jù)與法律依據(jù)，不予支持。其次，根據(jù)雙方于2015年2月15日簽訂的《結(jié)算匯總表二》與《結(jié)算紀(jì)要》，經(jīng)雙方確認(rèn)的工程實(shí)體結(jié)算金額為132,816,000元，中城投公司自認(rèn)收到的工程款數(shù)額為131,599,361.8元。對(duì)于有爭(zhēng)議的部分，第一，對(duì)于代繳稅金，恒遠(yuǎn)公司提供了繳納稅金的記賬憑證、完稅證明、銀行轉(zhuǎn)賬憑證、發(fā)票，可以證明恒遠(yuǎn)公司實(shí)際代中城投公司支付了稅金3,479,507.41元，應(yīng)當(dāng)?shù)殖湟迅豆こ炭睢５诙?，?duì)于質(zhì)保金，根據(jù)恒遠(yuǎn)公司與中城投公司經(jīng)辦人杜鵬簽字蓋章的《六分公司六盤水項(xiàng)目收款明細(xì)表》的內(nèi)容，暫扣（質(zhì)保金）恒遠(yuǎn)公司承諾2015年4月13日如抽芯檢測(cè)報(bào)告中無(wú)中城投公司原因全額支付，根據(jù)庭審調(diào)查，該抽芯檢測(cè)為隱蔽工程檢測(cè)，根據(jù)雙方合同通用條款17、18條關(guān)于隱蔽工程及重新檢驗(yàn)的約定，發(fā)包方工程師不能按時(shí)對(duì)隱蔽工程進(jìn)行驗(yàn)收的，承包人可自行組織驗(yàn)收，之后工程師要求對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗(yàn)，承包人應(yīng)予以配合，檢驗(yàn)合格由發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部費(fèi)用，檢驗(yàn)不合格由承包人承擔(dān)。發(fā)包方恒遠(yuǎn)公司未有證據(jù)證明2015年4月13日是否做了該隱蔽工程檢測(cè)及該抽芯檢測(cè)報(bào)告中是否存在中城投公司的原因，應(yīng)根據(jù)雙方約定，對(duì)質(zhì)保金1,328,160元予以退還。綜上所述，恒遠(yuǎn)公司應(yīng)付工程款總金額為132,816,000元，已付工程款金額為131,599,361.8元＋3,479,507.41元（代繳稅金）＝135,078,869.21元，已超付工程款，不存在欠付工程款的情形。最后，中城投公司還主張2015年2月15日雙方達(dá)成的結(jié)算中有部分爭(zhēng)議問(wèn)題未計(jì)，除相關(guān)損失外，還有規(guī)費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)用、設(shè)備進(jìn)出場(chǎng)費(fèi)等雙方未予結(jié)算。根據(jù)雙方簽訂的《結(jié)算紀(jì)要》第2條載明，2015年2月15日前租賃物資、設(shè)備的租金及進(jìn)場(chǎng)費(fèi)由中城投公司支付，之后的租金及出場(chǎng)費(fèi)由恒遠(yuǎn)公司支付之約定，設(shè)備進(jìn)場(chǎng)費(fèi)用應(yīng)由中城投公司承擔(dān)。中城投公司對(duì)于其主張的規(guī)費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)用、設(shè)備出場(chǎng)費(fèi)用等具體數(shù)額及依據(jù)并未提供證據(jù)予以證明，且該《結(jié)算紀(jì)要》表明對(duì)于已完工程實(shí)體的結(jié)算為完全價(jià)，該部分主張是否屬于本案工程價(jià)款范圍亦不明確，不予支持，待有相關(guān)證據(jù)能夠證明其主張為案涉工程價(jià)款后，另行主張。

（四）關(guān)于恒遠(yuǎn)公司欠付中城投公司停工損失、提前撤場(chǎng)費(fèi)用、設(shè)施設(shè)備等轉(zhuǎn)讓款及逾期付款利息等數(shù)額及依據(jù)的問(wèn)題。一審法院認(rèn)為，首先，關(guān)于停工損失、提前撤場(chǎng)費(fèi)用、逾期付款利息。第一，根據(jù)2014年8月29日《工作聯(lián)系函》內(nèi)容，能夠體現(xiàn)中城投公司因恒遠(yuǎn)公司未按合同約定支付工程進(jìn)度款而進(jìn)行停工索賠函告恒遠(yuǎn)公司，并附有每天停工導(dǎo)致的相關(guān)損失數(shù)額為374,702元，該聯(lián)系函有中城投公司的蓋章及簽收單位恒遠(yuǎn)公司黃繼鋼的簽字，能夠證明在案涉工程施工過(guò)程中存在停工并導(dǎo)致相關(guān)損失的事實(shí)。第二，雖然雙方于解除協(xié)議中約定互不追責(zé)，但2015年2月15日結(jié)算中，有關(guān)于損失的內(nèi)容，說(shuō)明其對(duì)于損失部分并未放棄主張權(quán)利。第三，結(jié)合2015年2月15日雙方簽訂的《結(jié)算匯總表二》、《結(jié)算紀(jì)要》及附后的《結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》，雙方對(duì)于已完工程實(shí)體進(jìn)行結(jié)算的工程價(jià)款已確認(rèn)完畢，但還存在其他爭(zhēng)議問(wèn)題，其中包含停工損失、逾期付款利息、提前撤場(chǎng)損失，該附表能夠體現(xiàn)損失未計(jì)入工程實(shí)體結(jié)算中，對(duì)于該部分雙方未進(jìn)行審定仍存在爭(zhēng)議，也能夠體現(xiàn)中城投公司對(duì)于損失部分并未放棄主張權(quán)利。第四，對(duì)于相關(guān)損失費(fèi)用的具體數(shù)額，2015年2月5日黃茂河、黃繼鋼簽字的《造價(jià)匯總表》上列明了停工損失14,000,000元、提前撤場(chǎng)損失4,500,000元、逾期付款利息損失18,500,000元，共計(jì)37,000,000元。對(duì)于黃茂河、黃繼鋼的身份，雖然沒有恒遠(yuǎn)公司明確授權(quán)的依據(jù)，但在2014年1月5日會(huì)議紀(jì)要上可以體現(xiàn)，黃茂河為恒遠(yuǎn)公司項(xiàng)目部總經(jīng)理，黃繼鋼為項(xiàng)目總經(jīng)理助理，圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底記錄上黃茂河在建設(shè)單位項(xiàng)目負(fù)責(zé)人處簽字，并加蓋了恒遠(yuǎn)公司的印章，一審法院認(rèn)為綜合以上這幾份資料，可以確認(rèn)黃茂河系恒遠(yuǎn)公司帝都新城項(xiàng)目部項(xiàng)目經(jīng)理，有權(quán)代表項(xiàng)目部進(jìn)行結(jié)算，其簽字確認(rèn)的結(jié)算表應(yīng)當(dāng)對(duì)恒遠(yuǎn)公司有約束力。雖然經(jīng)恒遠(yuǎn)公司加蓋印章的2015年2月15日的《結(jié)算匯總表二》因時(shí)間在后，又無(wú)可撤銷的理由，應(yīng)作為最終結(jié)算依據(jù)，但2015年2月15日的結(jié)算中明確未列以上三項(xiàng)損失，而2015年2月5日的《造價(jià)匯總表》中則明確進(jìn)行了列明，因此，一審法院認(rèn)為應(yīng)對(duì)該《造價(jià)匯總表》確認(rèn)的損失金額予以認(rèn)定。恒遠(yuǎn)公司應(yīng)向中城投公司支付37,000,000元的損失。關(guān)于該款項(xiàng)的利息，因該部分已包含逾期付款利息且停工具體損失數(shù)額難以認(rèn)定，因此對(duì)中城投公司提出的按月息2%計(jì)付2015年2月5日逾期付款利息的主張不予支持。其次，關(guān)于設(shè)施設(shè)備等轉(zhuǎn)讓款。根據(jù)雙方于2015年1月15日簽訂的解除協(xié)議載明的內(nèi)容，中城投公司用于本項(xiàng)目施工的一切設(shè)施、設(shè)備（包括但不限于：塔吊、建筑施工材料、工棚及辦公設(shè)備等），雙方在本協(xié)議簽訂后，3日內(nèi)共同到施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行清點(diǎn)并進(jìn)行公允價(jià)值核算。清點(diǎn)核算完成后，乙方立即將上述施工設(shè)施、設(shè)備移交給甲方，同時(shí)甲方立即將上述設(shè)施、設(shè)備應(yīng)付款以現(xiàn)金的方式支付給乙方。《中城建第六工程局六盤水帝都新城項(xiàng)目部材物清點(diǎn)明細(xì)》載明所有材物總價(jià)為22,621,500元，其中包括相關(guān)機(jī)械、電梯門、庫(kù)房材料等設(shè)施設(shè)備。雙方于2015年2月15日簽訂《結(jié)算紀(jì)要》載明，根據(jù)《中城建第六工程局六盤水帝都新城項(xiàng)目部材物清點(diǎn)明細(xì)》進(jìn)行估價(jià)，經(jīng)雙方協(xié)商確定，中城投公司用于六盤水帝都新城項(xiàng)目享有所有權(quán)的材料總價(jià)為10,260,000元。中城投公司用于案涉項(xiàng)目享有所有權(quán)材料出售給恒遠(yuǎn)公司，所有權(quán)屬于恒遠(yuǎn)公司。據(jù)此，可以證明雙方是根據(jù)該明細(xì)進(jìn)行協(xié)商確定材料價(jià)格，并將相關(guān)的材料所有權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，雙方之間存在根據(jù)明細(xì)進(jìn)行移交清點(diǎn)的事實(shí)，恒遠(yuǎn)公司應(yīng)根據(jù)雙方解除協(xié)議及《結(jié)算紀(jì)要》的約定，于清點(diǎn)移交后，支付雙方確定材料總價(jià)為1,026，000元的設(shè)施設(shè)備等轉(zhuǎn)讓款。

（五）關(guān)于中城投公司是否對(duì)涉案工程享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的問(wèn)題。一審法院認(rèn)為，根據(jù)雙方的結(jié)算及已支付的情況，恒遠(yuǎn)公司未欠付中城投公司案涉工程價(jià)款，而相關(guān)的損失及設(shè)施設(shè)備等材料的轉(zhuǎn)讓款不屬于工程價(jià)款范圍內(nèi)，中城投公司主張對(duì)涉案工程享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)無(wú)事實(shí)依據(jù)，不屬于《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十六條，發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以對(duì)建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)囊?guī)定情形，故一審法院不予支持。

（六）關(guān)于劉雨雨是否承擔(dān)責(zé)任的問(wèn)題。一審法院認(rèn)為，劉雨雨不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。劉雨雨雖是恒遠(yuǎn)公司的合作方，但劉雨雨并非案涉建設(shè)工程施工合同的簽訂主體，并非中城投公司的合同相對(duì)方，也無(wú)其他劉雨雨承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)，因此中城投公司主張劉雨雨承擔(dān)責(zé)任無(wú)法律和事實(shí)依據(jù)，一審法院不予支持。

本院二審期間，本院二審查明的案件事實(shí)與一審查明的案件事實(shí)一致。

本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：恒遠(yuǎn)公司是否應(yīng)向中城投公司支付停工損失、逾期付款利息以及提前撤場(chǎng)的損失，該三項(xiàng)損失應(yīng)如何認(rèn)定？支付前述三項(xiàng)損失資金占用費(fèi)是否應(yīng)予支持？

關(guān)于恒遠(yuǎn)公司是否應(yīng)向中城投公司支付停工損失、逾期付款利息以及提前撤場(chǎng)的損失，該三項(xiàng)損失應(yīng)如何認(rèn)定的問(wèn)題。

本案中，中城投公司依據(jù)2015年2月5日載有黃茂河、黃繼鋼簽字的《結(jié)算匯總表一》以及黃繼鋼簽字的《造價(jià)匯總表》，主張停工損失、提前撤場(chǎng)損失及逾期付款利息共計(jì)37,000,000元的理由成立。首先，中城投公司訴請(qǐng)停工損失、提前撤場(chǎng)的損失以及逾期付款利息具有合同依據(jù)。1.案涉建設(shè)工程施工合同專用條款第二十二條約定，“甲方（恒遠(yuǎn)公司）違約：甲方不能按雙方約定的時(shí)間開工或未足額支付乙方工程款或退還借款，乙方有權(quán)停工，并視為甲方違約，甲方應(yīng)按應(yīng)付而未付金額每日千分之一的資金成本支付給乙方。非乙方原因?qū)е乱曳酵９にl(fā)生的一切機(jī)械設(shè)備租賃等所有費(fèi)用由甲方承擔(dān)，管理人員工資，民工工資均按應(yīng)付實(shí)際支付標(biāo)準(zhǔn)由甲方負(fù)責(zé)支付乙方，同時(shí)應(yīng)另按未付款部分承擔(dān)日千分之一的違約金支付乙方?！蓖ㄓ脳l款第44.6約定：“合同解除后，承包人應(yīng)妥善做好已完工程和已購(gòu)材料、設(shè)備的保護(hù)和移交工作，按發(fā)包人要求將自有機(jī)械設(shè)備和人員撤出施工場(chǎng)地。發(fā)包人應(yīng)為承包人撤出提供必要條件，支付以上所發(fā)生的費(fèi)用，并按合同約定支付已完工程價(jià)款?！备鶕?jù)上述合同內(nèi)容，說(shuō)明中城投公司與恒遠(yuǎn)公司在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時(shí)已經(jīng)對(duì)逾期付款造成的停工損失、逾期付款利息以及撤場(chǎng)所產(chǎn)生的費(fèi)用作出約定，本案恒遠(yuǎn)公司在合同履行過(guò)程中未足額支付工程款，《建設(shè)工程施工合同》解除后中城投公司主張停工損失、逾期付款利息以及提前撤場(chǎng)損失具有合同依據(jù)。

其次，三項(xiàng)損失費(fèi)用在案涉《建設(shè)工程施工合同》履行過(guò)程中有相關(guān)證據(jù)予以印證。第一，中城投公司于2014年8月23日、8月26日、8月29日、10月15日、10月28日向恒遠(yuǎn)公司發(fā)出的工作聯(lián)系函，可反映出中城投公司向恒遠(yuǎn)公司索要工程款以及因恒遠(yuǎn)公司欠付工程款導(dǎo)致停工、逾期付款利息以及撤場(chǎng)損失等內(nèi)容，上述工作聯(lián)系函簽收處有時(shí)任恒遠(yuǎn)公司案涉項(xiàng)目部管理人員黃茂河或黃繼鋼的簽字。雖恒遠(yuǎn)公司抗辯黃茂河、黃繼鋼僅在簽收處簽字，并非確認(rèn)工作聯(lián)系函的內(nèi)容，且工作聯(lián)系函沒有恒遠(yuǎn)公司蓋章確認(rèn)，但根據(jù)案涉《建設(shè)工程施工合同》通用條款第36.2條關(guān)于恒遠(yuǎn)公司在收到有關(guān)索賠報(bào)告28天內(nèi)未提出異議視為認(rèn)可的約定，并結(jié)合本案其他證據(jù)，可綜合認(rèn)定在合同履行過(guò)程中恒遠(yuǎn)公司并未足額支付工程價(jià)款，產(chǎn)生逾期付款利息并給中城投公司造成停工損失，《建設(shè)工程施工合同》解除后中城投公司撤場(chǎng)產(chǎn)生損失，中城投公司現(xiàn)主張停工損失、逾期付款利息以及提前撤場(chǎng)損失具有事實(shí)依據(jù)。

再次，結(jié)合在案證據(jù)，黃茂河與黃繼鋼系案涉項(xiàng)目的管理人員，其簽字確認(rèn)三項(xiàng)損失費(fèi)用的效力及于案涉項(xiàng)目發(fā)包方恒遠(yuǎn)公司。第一，2013年4月23日的《圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底記錄》等證據(jù)中，案涉項(xiàng)目的項(xiàng)目部領(lǐng)導(dǎo)或項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人處載有黃茂河的簽字且蓋有恒遠(yuǎn)公司的印章，《乙供材料設(shè)備核價(jià)申報(bào)/審批表》等證據(jù)的項(xiàng)目經(jīng)理表格處載有黃茂河與黃繼鋼的簽字，2014年1月5日的會(huì)議紀(jì)要項(xiàng)目總經(jīng)理處載有黃茂河的簽字，項(xiàng)目總經(jīng)理處載有黃繼鋼的簽字。上述證據(jù)能夠綜合證明黃茂河與黃繼鋼是代表恒遠(yuǎn)公司案涉項(xiàng)目部的管理人員，履行項(xiàng)目管理職責(zé)，黃茂河與黃繼鋼的簽字代表案涉項(xiàng)目發(fā)包方恒遠(yuǎn)公司。第二，2015年1月15日，雖案外人杜鵬代表劉雨雨與恒遠(yuǎn)公司簽訂《<房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)合作協(xié)議<解除合同》，同日恒遠(yuǎn)公司與中城投公司簽訂《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》，但恒遠(yuǎn)公司并未向中城投公司出具書面材料說(shuō)明黃茂河、黃繼鋼不再履行項(xiàng)目管理職責(zé)，且其簽字不能再代表恒遠(yuǎn)公司。第三，恒遠(yuǎn)公司與中城投公司一致確認(rèn)，恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨系合作開發(fā)關(guān)系并以恒遠(yuǎn)公司名義對(duì)外與中城投公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，故對(duì)于中誠(chéng)投公司而言，恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨是履行《建設(shè)工程施工合同》的同一相對(duì)方，恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨的內(nèi)部關(guān)系不能對(duì)抗中城投公司。恒遠(yuǎn)公司抗辯黃茂河、黃繼鋼系受劉雨雨委派，其簽字效力不及于恒遠(yuǎn)公司的觀點(diǎn)不能成立。綜上，黃茂河、黃繼鋼于2015年2月5日《結(jié)算匯總表一》及《造價(jià)匯總表》的簽字效力及于恒遠(yuǎn)公司。

2015年2月5日的黃茂河、黃繼鋼簽字的《結(jié)算匯總表一》載明工程造價(jià)201,521,811元，附表《造價(jià)匯總表》載明停工損失14,000,000元，提前撤場(chǎng)損失4,500,000元，逾期付款利息18,500,000元，共計(jì)3，700萬(wàn)元。雖2015年2月15日恒遠(yuǎn)公司與中城投公司再次結(jié)算并形成《結(jié)算匯總表二》及《結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》，但《結(jié)算匯總表二》及《結(jié)算爭(zhēng)議問(wèn)題》表明工程結(jié)算造價(jià)132,816,000元不含工程爭(zhēng)議價(jià)款45,954,000元以及三項(xiàng)損失費(fèi)用，說(shuō)明2015年2月15日結(jié)算并未對(duì)2015年2月5日結(jié)算的三項(xiàng)損失費(fèi)用3，700萬(wàn)元予以變更或放棄，三項(xiàng)損失費(fèi)用應(yīng)以2015年2月5日黃茂河、黃繼鋼確認(rèn)的《結(jié)算匯總表一》及《造價(jià)匯總表》確認(rèn)，停工損失14,000,000元，提前撤場(chǎng)損失4,500,000元，逾期付款利息18,500,000元，共計(jì)3，700萬(wàn)元。

恒遠(yuǎn)公司雖主張按照其與中城投公司于2015年1月15日簽訂的《<建設(shè)工程施工合同>解除合同》第二條約定，《建筑工程施工合同》解除后，雙方互不追究對(duì)方的違約責(zé)任，且在同日簽訂的《結(jié)算紀(jì)要》中約定工程實(shí)體結(jié)算為完全價(jià)，恒遠(yuǎn)公司不應(yīng)在向中城投公司支付三項(xiàng)損失費(fèi)用，但不能成立。首先，停工損失、逾期付款利息與提前撤場(chǎng)損失屬于合同履行過(guò)程中及合同解除后產(chǎn)生的實(shí)際損失。其次，2015年1月15日恒遠(yuǎn)公司與劉雨雨簽訂的《<房地產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)合作協(xié)議>解除合同》第三條第3項(xiàng)約定“......甲方（恒遠(yuǎn)公司）應(yīng)于2015年6月30日前將應(yīng)返還給乙方（劉雨雨）的資金一次性匯入乙方代表杜鵬書面指定的銀行賬戶內(nèi)（用于保障甲方與中城建第六工程局集團(tuán)有限公司于2015年1月15日簽訂的《建筑工程施工合同》中中城建第六工程局集團(tuán)有限公司提出的相關(guān)損失），且在中城投公司與恒遠(yuǎn)公司兩次結(jié)算的過(guò)程中均涉及到三項(xiàng)損失費(fèi)用，說(shuō)明中城投公司與恒遠(yuǎn)公司并未合意放棄三項(xiàng)損失費(fèi)用。恒遠(yuǎn)公司主張中城投公司已合意放棄三項(xiàng)損失費(fèi)用與本案案件事實(shí)不符，不能成立。

最后，中城投公司在主張停工損失14,000,000元，提前撤場(chǎng)損失4,500,000元，逾期付款利息18,500,000元的基礎(chǔ)上，還要主張停工損失、提前撤場(chǎng)損失及逾期付款利息的資金占用費(fèi)既無(wú)合同約定，也無(wú)法律依據(jù)，中城投公司主張按照《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十四條第四款逾期付款利息的計(jì)算方法，來(lái)計(jì)算損失與逾期付款利息的資金占用費(fèi)的觀點(diǎn)不能成立，原審不予支持三項(xiàng)損失費(fèi)用的資金占用費(fèi)并無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。另設(shè)施設(shè)備等轉(zhuǎn)讓款10,260,000元的上訴請(qǐng)求，恒遠(yuǎn)公司在二審過(guò)程中明確放棄；一審判決劉雨雨在本案中不承擔(dān)責(zé)任，中城投公司與恒遠(yuǎn)公司均未對(duì)此上訴，均不屬于本案二審審理范圍。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　孫曉光

審判員　　馮文生

審判員　　馬　嵐

二〇二〇年二月十七日

法官助理劉曉虹