中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：魏軍源，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李敏華，該公司員工。

被上訴人（原審原告、反訴被告）：義馬煤業(yè)集團股份有限公司，住所地河南省義馬市千秋路6號。

法定代表人：楊恒，該公司董事長。

委托訴訟代理人：馬玉飛，河南大正律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：趙聰毓，該公司員工。

原審第三人：河南濟飛實業(yè)有限公司，住所地河南省滎陽市滎澤路南側(cè)關(guān)公路西側(cè)。

法定代表人：王文平，該公司董事長。

委托訴訟代理人：**，河南北政律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：余雪龍，河南北政律師事務(wù)所律師。

義煤公司辯稱，希某某公司和義煤公司簽訂合作協(xié)議的目的是通過成立合資公司，將案涉項目過戶到合資公司名下，進行合作開發(fā)。義煤公司為了促使希某某公司盡快將項目資產(chǎn)過戶到合資公司名下，于2013年1月4日向希某某公司支付了27500萬元。但是希某某公司至今也沒有履行合作協(xié)議約定的主要義務(wù)，完成項目資產(chǎn)的過戶登記手續(xù)。希某某公司不但遲延履行合同的主要義務(wù)，又在2015年8月18日將案涉項目的土地使用權(quán)抵押給了安信信托股份有限公司。希某某公司遲延履行主要債務(wù)，并且以行為表明不履行主要債務(wù)，已經(jīng)構(gòu)成根本違約。義煤公司有權(quán)利依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條之規(guī)定，請求解除雙方的系列協(xié)議。一審法院基于上述理由，判令希某某公司返還27500萬元的款項，認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，程序合法。

濟飛公司述稱，其同意義煤公司的答辯意見。

義煤公司向一審法院起訴請求：1.解除義煤公司與希某某公司于2012年6月4日簽訂的《合作協(xié)議書》、于2012年12月17日簽訂的《補充協(xié)議》、于2013年1月20日簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；2.判令希某某公司向義煤公司返還人民幣27500萬元，賠償資金占用損失77667694.18元（暫計算至2018年6月28日，之后的損失以27500萬元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率支付至全部款項清償完畢之日）；3.判令希某某公司賠償義煤公司可得利益損失1000萬元（暫計，具體數(shù)額以鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論為準(zhǔn)）；4.本案訴訟費用由希某某公司承擔(dān)。

希某某公司向一審法院反訴請求：1.依法判令義煤公司、濟飛公司返還抽回注冊資金5000萬元并相互承擔(dān)連帶責(zé)任。2.依法判令濟飛公司支付希某某公司為其代付的工程款等各項款合計584597899.16元（最終以鑒定結(jié)論為準(zhǔn)），義煤公司以在濟飛公司持有股權(quán)51％的比例對此債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。3.反訴費由濟飛公司、義煤公司負(fù)擔(dān)。申請對希某某公司代濟飛公司墊付的工程款等分類款項及濟飛公司注冊資本金5000萬元是否被抽回進行司法鑒定。訴訟中，希某某公司撤回了其第二項反訴請求，并表示不再申請鑒定。一審法院在庭審中已告知希某某公司，注冊資金是股東對公司的出資，不存在公司抽逃注冊資金的情形，且針對濟飛公司反訴沒有法律依據(jù)；本案只審理希某某公司請求義煤公司返還抽回注冊資金5000萬元及相應(yīng)反訴費負(fù)擔(dān)的反訴請求。

一審法院認(rèn)定事實：2012年6月4日，甲方希某某公司與乙方義煤公司簽訂《合作協(xié)議書》，鑒于位于鄭州市繞城高速路以西1.5公里處的希某某項目系甲方開發(fā)建設(shè)的房地產(chǎn)項目，已開工建設(shè)的一期麗茲花園酒店式公寓項目占地112.74畝，規(guī)劃建設(shè)酒店、寫字樓、公寓樓等建筑物6幢，目前主體已完工4幢，剩余2幢正在施工。甲乙雙方本著平等互利、優(yōu)勢互補、合作共贏的原則，經(jīng)充分協(xié)商，就合作建設(shè)希某某項目達成協(xié)議，約定的與本案爭議相關(guān)的主要內(nèi)容為：一、合作范圍：合作開發(fā)建設(shè)一期麗茲花園酒店式公寓項目（下稱合作項目）。該合作項目占地112.74畝，現(xiàn)土地性質(zhì)為商業(yè)用地，建筑面積15.5萬㎡，原計劃總投資4.3億元，包括五星級酒店、商務(wù)寫字樓、精品公寓樓。二、合作方式：雙方共同出資合作設(shè)立具備獨立法人資格的項目公司，下稱合資公司，并以合資公司為平臺，建設(shè)、運營本合作項目資產(chǎn)。三、注冊資本與股權(quán)結(jié)構(gòu)：1.合資公司注冊資本5000萬元，其中甲方認(rèn)繳出資2450萬元，持股49%；乙方認(rèn)繳出資2550萬元，持股51%。2.甲方以其擁有所有權(quán)的部分或全部項目資產(chǎn)作為對合資公司的出資，乙方以現(xiàn)金方式出資。五、項目資產(chǎn)評估及作價：項目資產(chǎn)評估，甲方出資的資產(chǎn)經(jīng)乙方認(rèn)可后，由雙方按河南省國資委要求，共同選聘中介機構(gòu)進行評估。對甲方出資部分中地面資產(chǎn)不進行實質(zhì)評估，以審定賬面值匯入評估結(jié)果；對甲方出資部分中土地使用權(quán)的評估值按評估機構(gòu)的評估值為基準(zhǔn)。六、甲方承諾：3.作為甲方出資給合資公司的項目資產(chǎn)不存在任何權(quán)利瑕疵，沒有債務(wù)糾紛或拖欠施工款項等因素而導(dǎo)致或可能導(dǎo)致項目資產(chǎn)被債權(quán)人及有權(quán)機關(guān)行使擔(dān)保權(quán)利的情形。5.根據(jù)乙方提出的要求，甲方負(fù)責(zé)為合資公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)方面的相應(yīng)資質(zhì)；負(fù)責(zé)將項目土地使用權(quán)變更至合資公司名下；負(fù)責(zé)將項目中公寓部分用地由現(xiàn)在商業(yè)用地變更為居住用地，負(fù)責(zé)辦理分戶房屋所有權(quán)證書、土地證，根據(jù)項目資產(chǎn)的不同性質(zhì)用途，負(fù)責(zé)辦理相關(guān)證照、資質(zhì)的變更工作，所產(chǎn)生費用由甲方承擔(dān)。

協(xié)議簽訂后，為保證《合作協(xié)議》履行，雙方于2012年8月3日簽訂《限制競爭補充協(xié)議》《抵押協(xié)議》。2012年9月6日，河南省人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會下發(fā)豫國資規(guī)劃（2012）85號備案意見，同意義煤公司與希某某公司合資設(shè)立濟飛公司。2012年10月8日，河南鍵通不動產(chǎn)咨詢評估有限公司出具鍵通評字【2012】007號土地估價報告，該報告以2012年7月31日為評估基準(zhǔn)日，評估確定希某某公司的滎國用（2009）第0102號土地使用面積為75160.38㎡，評估價值為24893.04萬元。2012年10月10日，河南大信資產(chǎn)評估事務(wù)所有限公司出具豫大信評報字【2012】第023號評估報告，評估土地價款為24893.04萬元，在建房產(chǎn)（希某某大酒店、商務(wù)寫字樓、3#、4#、5#、6#公寓樓、會議中心7項）評估價值為24136.53萬元，資產(chǎn)評估總價值為49029.57萬元。

2012年12月27日，甲方希某某公司與乙方義煤公司簽訂《補充協(xié)議》約定：1.雙方同意由合資公司與希某某公司簽訂資產(chǎn)收購協(xié)議，收購上述經(jīng)河南省國資委備案的相應(yīng)資產(chǎn)，義煤公司同比例投入資金到合資公司。評估基準(zhǔn)日前的所有債權(quán)債務(wù)由甲方承擔(dān)。7.甲方需在合資公司營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)將項目土地、房產(chǎn)等資產(chǎn)過戶到合資公司。

2012年12月28日、2013年1月5日，義煤公司、希某某公司按照《合作協(xié)議書》約定向濟飛公司分別轉(zhuǎn)款2550萬元、2450萬元，對濟飛公司5000萬元的注冊資金出資到位。2013年1月4日，義煤公司為加快《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》的履行，向希某某公司支付了27500萬元。2013年1月6日，義煤公司和希某某公司依據(jù)《合作協(xié)議書》的約定成立了合資公司濟飛公司。

2013年1月20日，希某某公司（甲方）、義煤公司（乙方）、濟飛公司（丙方）三方簽訂《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，一、目標(biāo)資產(chǎn)：3.交割日：協(xié)議簽訂日后18個月內(nèi)，項目所有權(quán)證辦理到丙方名下之日；5.資產(chǎn)評估報告：豫大信評報字【2012】第023號《評估報告》、鍵通評字【2012】007號《土地估價報告》；6.轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)：列載于上述評估報告中的建筑物、在建工程以及附屬的設(shè)備和相應(yīng)的土地使用權(quán)。二、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓：1.根據(jù)本協(xié)議約定，甲方同意將本協(xié)議項下轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓予丙方；2.丙方同意受讓本協(xié)議項下甲方的轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)；3.本協(xié)議簽訂之日起，甲方承諾：按土地、在建工程性質(zhì)，在條件成熟情況下，項目各項證件逐步辦理至丙方名下，在此期間，甲方針對該項目的一切經(jīng)濟行為均屬無效，與資產(chǎn)相關(guān)的各項權(quán)利由丙方行使，甲方有義務(wù)協(xié)助丙方完成有關(guān)資產(chǎn)過戶的法律手續(xù)；4.自協(xié)議生效日起，丙方將完整吸收轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，并應(yīng)由其從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。三、轉(zhuǎn)讓價格：49029.57萬元。四、價款支付方式：1.甲乙雙方按照股權(quán)比例向濟飛公司注入資金，甲方以資產(chǎn)或現(xiàn)金方式向濟飛公司提供資金，乙方以貨幣方式提供資金；2.甲方同意，在協(xié)議簽訂日后十八個月內(nèi)，將擬轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的所有合法手續(xù)過戶至濟飛公司名下，過戶過程中，甲方無權(quán)對轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)另行處置。如果不能按時完成過戶，甲方承諾并出具相關(guān)法律手續(xù)，后續(xù)預(yù)售房款歸丙方名下。3.該協(xié)議簽訂后10日內(nèi)，根據(jù)資產(chǎn)移交清冊（包括資產(chǎn)清單，以及相關(guān)的證件圖紙等紙質(zhì)和電子資料），甲方向丙方進行資產(chǎn)移交，移交資產(chǎn)的風(fēng)險和報酬全部轉(zhuǎn)移到丙方，并且根據(jù)實際移交資產(chǎn)數(shù)量調(diào)整轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)金額，按工程進度開具發(fā)票，作為丙方的入賬依據(jù)。五、甲方的聲明、保證及承諾：2.甲方對轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)具有合法的、完整的所有權(quán)和使用權(quán)，有權(quán)簽訂本協(xié)議并轉(zhuǎn)讓有關(guān)資產(chǎn)或其任何部分，而該項資產(chǎn)或與該項資產(chǎn)相關(guān)的任何權(quán)益，不受任何優(yōu)先權(quán)或其他類似權(quán)利的限制。丙方于本協(xié)議所達成的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓完成后將享有作為轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的所有者應(yīng)依法享有的一切權(quán)利并可依法轉(zhuǎn)讓、處分該等資產(chǎn)，并不會因其成立文件或中國法律的規(guī)定而受到任何扣押、抵押和累贅或其他第三者權(quán)利的限制；3.甲方保證合法擁有其目前正在擁有并在本協(xié)議所述交割日之前持續(xù)擁有的全部轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，除已向乙方作明確的書面披露者外，并不存在任何對上述資產(chǎn)及權(quán)益的價值及運用、轉(zhuǎn)讓和處分；5.甲方在交割日之前對其土地的應(yīng)用是合法的，并不需要補交任何稅費，且并不存在任何未正式向乙方和丙方披露的因甲方在交割日前對土地的應(yīng)用而需要甲方承擔(dān)或履行的任務(wù)和責(zé)任。6.即使在交割日后，上述聲明、保證及承諾將持續(xù)有效。九、違約責(zé)任：1.任何一方違背其在本協(xié)議中的任何聲明、保證和承諾，或本協(xié)議的任何條款，即構(gòu)成違約，違約方應(yīng)向守約方支付全面和足額的賠償。十、生效：甲、乙、丙三方一致同意，本協(xié)議經(jīng)甲、乙、丙三方授權(quán)代表簽字及加蓋雙方印章即生效。十四、稅費：各方一致同意，因履行本協(xié)議而應(yīng)繳納的任何稅款和費用，依據(jù)甲乙雙方簽訂的合作協(xié)議和補充協(xié)議的約定執(zhí)行，沒有約定的依據(jù)相關(guān)稅法規(guī)定執(zhí)行。十八、其他：6.各方同意，如任何一方違背本協(xié)議的規(guī)定，則守約方有權(quán)終止本協(xié)議并請求違約方賠償損失；7.如甲方、乙方、丙方所作出的聲明和保證與事實不符或其保證未能得到履行，則守約方均有權(quán)終止本協(xié)議，并請求違約方賠償由此而造成的損失。三方授權(quán)代表人均在協(xié)議上簽字并加蓋了公司印章。

2013年4月4日，希某某公司與濟飛公司辦理資產(chǎn)交割手續(xù)，簽訂了《河南濟飛實業(yè)有限公司接受希某某公司4.9億元資產(chǎn)交割清單》及相應(yīng)的《資產(chǎn)交割清單及存在問題說明》《資產(chǎn)相關(guān)證照資料清單》和《河南濟飛實業(yè)有限公司有關(guān)證照交接清單》，義煤公司作為監(jiān)督方派代表參與。雙方對案涉的土地及在建建筑物的狀況進行了核實，做了形式移交；希某某公司將其名下涉案項目的《國有土地使用權(quán)證》《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》《房屋所有權(quán)證》《建筑工程施工許可證》以及濟飛公司有關(guān)證照移交給濟飛公司。在資產(chǎn)交割過程中發(fā)現(xiàn)希某某大酒店的房產(chǎn)證（滎房權(quán)證字第××）為希某某公司關(guān)聯(lián)方單位鄭州普羅麥斯實業(yè)有限公司在滎陽市農(nóng)村信用社合作聯(lián)社城關(guān)信用社3000萬元的貸款提供抵押，抵押期限自2011年9月8日至2013年9月8日；希某某公司創(chuàng)意園的土地證（面積112.74畝，滎國用2009第0102號）為希某某公司在滎陽市農(nóng)村信用社合作聯(lián)社城關(guān)信用社3000萬元的貸款提供抵押，抵押期限自2010年2月27日至2013年5月26日；三方約定抵押到期后應(yīng)及時解除抵押，在此期間所造成的損失，產(chǎn)生的法律和經(jīng)濟糾紛，均由希某某公司承擔(dān)。

希某某大酒店（1號樓）的房產(chǎn)證抵押到期后，濟飛公司與希某某公司協(xié)商辦理該樓的產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，由于希某某公司未按協(xié)議約定繳納過戶契稅，濟飛公司于2013年9月30日向滎陽市地方稅務(wù)局繳納了該棟房產(chǎn)的過戶契稅3036964元；但該棟房產(chǎn)沒有辦理過戶手續(xù)。2014年10月8日，甲方希某某公司與乙方濟飛公司簽訂《協(xié)議》，約定：由于合資公司戰(zhàn)略規(guī)劃發(fā)生調(diào)整（該房產(chǎn)將要調(diào)整變更為他用），目前該房產(chǎn)運營仍由希某某公司獨立實施，因此該房產(chǎn)不必再過戶，經(jīng)甲方、乙方協(xié)商，取消該房產(chǎn)交易。同年10月10日濟飛公司向滎陽市地方稅務(wù)局申請退回繳納的該棟房產(chǎn)的契稅3036964元，2016年4月22日該稅款退回濟飛公司賬戶。

經(jīng)義煤公司于2018年9月29日查詢，希某某公司在滎國用2009第0102號土地證項下的土地使用權(quán)抵押到期解封后，于2015年8月18日又將該證項下的土地使用權(quán)抵押給安信信托股份有限公司，抵押期限至2018年8月18日；至2018年9月29日查詢時仍未解封。

訴訟中，希某某公司稱，協(xié)議約定的七項在建工程由其公司單獨出資已建成。經(jīng)義煤公司查詢，案涉房產(chǎn)大部分已辦理單位產(chǎn)權(quán)初始登記，登記在希某某公司名下，部分辦理了單位房面積測繪及核實-樓盤表確認(rèn)，確認(rèn)在希某某公司名下。案涉全部房產(chǎn)也為希某某公司實際控制，并未實際移交給濟飛公司；截至目前涉案項目的土地使用權(quán)仍在希某某公司名下，沒有變更至濟飛公司名下；希某某公司未按照《合作協(xié)議書》第六條第5項的約定為濟飛公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)方面的相應(yīng)資質(zhì)，目前濟飛公司沒有開發(fā)房地產(chǎn)的資質(zhì)；希某某公司也未根據(jù)該條約定負(fù)責(zé)將項目中公寓部分用地由商業(yè)用地變更為居住用地。

訴訟中，義煤公司向一審法院申請委托鑒定公司對其主張的可得利益損失進行司法鑒定，但其不能提供鑒定資料；希某某公司不同意鑒定，也不配合提供鑒定資料。

希某某公司提供濟飛公司銀行賬戶自開戶日至2018年12月28日銀行流水，顯示2013年4月10日以煤款的名義電匯至義煤公司2500萬元，2014年4月23日分兩筆1000萬轉(zhuǎn)賬至濟飛公司在義煤公司內(nèi)部銀行開立的賬戶，2014年11月5日分三筆轉(zhuǎn)賬至義煤公司社會保險中心、三門峽市住房公積金管理中心義煤集團分中心共計127639.56元。義煤公司稱2014年11月5日轉(zhuǎn)賬的三筆款項系濟飛公司給職工繳納的社會保險和公積金費用，屬于濟飛公司的正常開支；2013年4月10日和2014年4月23日轉(zhuǎn)賬的共計4500萬元系義煤公司根據(jù)其公司資金集中統(tǒng)一管理辦法，對其控股子公司的資金集中管理，不屬于抽回濟飛公司注冊資金。

一審法院將本案的爭議焦點歸納為：1.希某某公司是否違約，雙方簽訂的《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》、三方簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否應(yīng)予解除；2.希某某公司是否應(yīng)予返還義煤公司27500萬元，并賠償義煤公司資金占用損失、可得利益損失；3.義煤公司是否存在抽回濟飛公司注冊資金的事實，希某某公司的該反訴請求是否應(yīng)予支持。

一審法院認(rèn)為，（一）關(guān)于希某某公司是否違約及《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否應(yīng)予解除。義煤公司、希某某公司簽訂的《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》及義煤公司、希某某公司、濟飛公司簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》為當(dāng)事各方真實意思表示，不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效；當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定履行自己的義務(wù)。依據(jù)《合作協(xié)議書》約定，希某某公司應(yīng)為濟飛公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)方面的相應(yīng)資質(zhì)，截至目前希某某公司沒有為濟飛公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)方面的相應(yīng)資質(zhì)；希某某公司也未根據(jù)《合作協(xié)議書》約定負(fù)責(zé)將項目中公寓部分用地由商業(yè)用地變更為居住用地。2013年1月4日，義煤公司按協(xié)議約定向希某某公司支付27500萬元款項后，希某某公司應(yīng)按照《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定自2013年1月20日起18個月內(nèi)即2014年7月20日之前將49029.57萬元的資產(chǎn)過戶至濟飛公司名下，或按土地、在建工程性質(zhì)，在條件成熟情況下，項目各項證件逐步辦理至濟飛公司名下。案涉土地使用權(quán)和建筑物所有權(quán)過戶應(yīng)當(dāng)以登記為準(zhǔn)，希某某公司僅將其名下的不動產(chǎn)相關(guān)證照、土地出讓合同移交，并不產(chǎn)生不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的法律效力，不屬于完全履行協(xié)議約定的資產(chǎn)交割義務(wù)。根據(jù)《合作協(xié)議書》第六條第5項和《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第十四條的約定，可以認(rèn)定辦理土地使用權(quán)和房產(chǎn)過戶的相關(guān)稅費由希某某公司承擔(dān)，而直到本案訴訟中希某某公司仍主張義煤公司承擔(dān)土地使用權(quán)和房產(chǎn)過戶的相關(guān)稅費，且在房屋已具備辦證條件時，既未直接登記在濟飛公司名下，也未在已將案涉房產(chǎn)登記在自己公司名下后過戶給濟飛公司。雖然濟飛公司與希某某公司簽訂《協(xié)議》取消了對希某某大酒店（1號樓）的房產(chǎn)交易，但系希某某公司不按《合作協(xié)議書》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定繳納契稅引起，且該《協(xié)議》并未約定取消土地使用權(quán)和其他案涉房產(chǎn)辦理過戶手續(xù)。希某某公司、濟飛公司雖然簽訂了資產(chǎn)交割清單，但截至目前案涉項目的土地使用權(quán)仍在希某某公司名下，沒有變更至濟飛公司名下；希某某大酒店（1號樓）在簽訂協(xié)議時已辦理房產(chǎn)證，其他大部分案涉在建房產(chǎn)在符合辦證條件時，希某某公司申請登記在其名下，沒有過戶給濟飛公司，為希某某公司控制，未實際移交給濟飛公司。同時，希某某公司在《合作協(xié)議書》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中承諾的出資給合資公司的項目資產(chǎn)不存在任何權(quán)利瑕疵的情形不屬實，且在資產(chǎn)交割清單中承諾抵押到期后及時解除抵押，之后其又將案涉土地使用權(quán)抵押，造成用于合作開發(fā)的土地使用權(quán)長期存在權(quán)利瑕疵，也是不能辦理過戶手續(xù)的原因之一。因希某某公司長期未能完成協(xié)議約定義務(wù)，致使?jié)w公司沒有開發(fā)房地產(chǎn)的資質(zhì)，用于合作開發(fā)的土地使用權(quán)也沒有變性，且存在權(quán)利瑕疵不能辦理過戶手續(xù)，房產(chǎn)即未過戶也未實際移交給濟飛公司，濟飛公司不能實際經(jīng)營，希某某公司違背協(xié)議約定使用義煤公司的出資自行建成協(xié)議約定由濟飛公司開發(fā)的項目；致使義煤公司、希某某公司雙方設(shè)立項目公司濟飛公司，以合資公司為平臺，建設(shè)、運營合作項目資產(chǎn)，合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)的目的不能實現(xiàn)，希某某公司構(gòu)成根本違約。義煤公司請求解除《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的理由成立，一審法院予以支持。希某某公司關(guān)于其在2014年4月4日已將案涉資產(chǎn)交付給濟飛公司、已經(jīng)履行資產(chǎn)交付的義務(wù)、土地及房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓辦理產(chǎn)權(quán)變更登記是受讓方的義務(wù)、房屋不能過戶系義煤公司和濟飛公司不支付房產(chǎn)過戶稅費造成的抗辯理由，不符合協(xié)議約定，不能成立，一審法院不予支持。

（二）關(guān)于希某某公司是否應(yīng)予返還義煤公司27500萬元，并賠償義煤公司資金占用損失、可得利益損失。本案中，希某某公司不履行合同主要義務(wù)，致使雙方合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)項目的目的不能實現(xiàn)，案涉房地產(chǎn)項目的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)仍在希某某公司名下，并為希某某公司實際享有，希某某公司應(yīng)將義煤公司投入的合作資金27500萬元返還給義煤公司。希某某公司質(zhì)證時稱義煤公司向其支付的27500萬元資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款中有2550萬元用于認(rèn)繳合資公司的注冊資金，與其在第五組證據(jù)中提交的轉(zhuǎn)賬憑證、銀行詢證函所顯示的2550萬元驗資款系義煤公司直接向濟飛公司匯款的內(nèi)容不符。希某某公司違背協(xié)議約定，不將義煤公司支付對價的合作資產(chǎn)實際交付合資公司，單方使用義煤公司的合作資金建設(shè)合作項目，并為自己享有，理應(yīng)賠償義煤公司出資被占用的損失；義煤公司主張按照中國人民銀行同期貸款利率計算資金占用損失，一審法院予以支持。雖然義煤公司申請對可得利益損失進行鑒定，但其不能提供鑒定資料；希某某公司不同意鑒定，也不配合提供鑒定資料；因無鑒定資料，一審法院無法委托對可得利益損失進行鑒定。故義煤公司不能提供證據(jù)證明其可得利益損失的數(shù)額，一審法院對其要求希某某公司賠償可得利益的訴訟請求不予支持。

（三）關(guān)于義煤公司是否存在抽回濟飛公司注冊資金的事實，希某某公司的反訴請求是否應(yīng)予支持。濟飛公司系義煤公司和希某某公司共同出資設(shè)立的項目公司，系獨立法人，公司股東注入的注冊資金應(yīng)由其公司持有；義煤公司以其內(nèi)部規(guī)定為由于2013年4月10日和2014年4月23日將濟飛公司注冊資金中的4500萬元轉(zhuǎn)賬至其公司賬戶或濟飛公司在其公司內(nèi)部銀行開立的賬戶，沒有合同根據(jù)和法律依據(jù)，其應(yīng)將該4500萬元返回濟飛公司。希某某公司反訴請求義煤公司返還注冊資金4500萬元至合資公司名下的請求成立，一審法院予以支持。2014年11月5日的三筆轉(zhuǎn)賬屬于濟飛公司的正常開支，希某某公司要求義煤公司返還超出4500萬元注冊資金部分沒有事實根據(jù)，一審法院不予支持。

綜上所述，義煤公司的訴訟請求、希某某公司的反訴請求均部分成立，一審法院予以支持；其他請求均不成立，予以駁回。判決：（一）解除義煤公司與希某某公司于2012年6月4日簽訂的《合作協(xié)議書》、2012年12月17日簽訂的《補充協(xié)議》及義煤公司、希某某公司、濟飛公司三方于2013年1月20日簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；（二）希某某公司于一審判決生效后十日內(nèi)返還義煤公司人民幣27500萬元，賠償義煤公司資金被占用損失（損失計算：以27500萬元為基數(shù)，自2013年1月4日起按照中國人民銀行同期貸款利率計算至清償完畢之日）；（三）義煤公司于一審判決生效后十日內(nèi)將4500萬元注冊資金返還濟飛公司；（四）駁回義煤公司的其他訴訟請求；（五）駁回希某某公司的其他反訴請求。

本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。希某某公司向本院提交了《關(guān)于濟飛公司解散及債務(wù)處理問題的意見》作為新的證據(jù)，擬證明濟飛公司和希某某公司同意通過清算解決糾紛。義煤公司質(zhì)證認(rèn)為，首先，該證據(jù)不屬于新證據(jù)，希某某公司在一審中就應(yīng)該持有該份證據(jù)。其次，該份證據(jù)沒有經(jīng)過義煤公司確認(rèn)，對義煤公司不發(fā)生法律效力。再次，從證據(jù)的內(nèi)容來看不能證明希某某公司的證明目的。濟飛公司質(zhì)證認(rèn)為，首先，該證據(jù)第五條約定先解決債務(wù)抵償問題，再協(xié)商濟飛公司的清算，故不能證明雙方同意通過清算解決本案糾紛的證明目的。其次，該證據(jù)僅是一個意向性的意見，約定內(nèi)容最終也沒有實現(xiàn)，不影響義煤公司要求希某某公司返還款項的訴訟請求。再次，該證據(jù)進一步表明案涉合作協(xié)議約定的內(nèi)容已經(jīng)無法履行，合同目的已經(jīng)無法實現(xiàn)。本院認(rèn)為，該證據(jù)與本案待證事實缺乏關(guān)聯(lián)性，不予采信。

希某某公司、義煤公司和濟飛公司對一審法院認(rèn)定事實均無異議，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于希某某公司是否違約，一審法院判決解除案涉《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否適當(dāng)問題。義煤公司、希某某公司簽訂的《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》及義煤公司、希某某公司、濟飛公司簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》為當(dāng)事各方真實意思表示，不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定履行自己的義務(wù)?！逗献鲄f(xié)議書》第二條約定，義煤公司和希某某公司的合作方式為共同出資合作設(shè)立合資公司，并以合資公司為平臺，建設(shè)、運營本合作項目資產(chǎn)。據(jù)此，合資公司取得房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)及項目資產(chǎn)，系雙方合作開發(fā)案涉項目、實現(xiàn)合同目的的前提條件?！逗献鲄f(xié)議》第六條第5項約定，希某某公司負(fù)責(zé)為合資公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)方面的相應(yīng)資質(zhì)，負(fù)責(zé)將項目土地使用權(quán)等資產(chǎn)變更至合資公司名下，負(fù)責(zé)將項目中公寓部分用地由現(xiàn)在商業(yè)用地變更為居住用地，并承擔(dān)所產(chǎn)生費用等。《補充協(xié)議》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》進一步約定了案涉項目資產(chǎn)變更至合資公司名下的履行時間，其中《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第一條第3項約定，目標(biāo)資產(chǎn)交割日為協(xié)議簽訂日后18個月內(nèi)，項目所有權(quán)證辦理到濟飛公司名下之日?！顿Y產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂日期為2013年1月20日，故希某某公司應(yīng)至遲在2014年7月20日之前將案涉項目資產(chǎn)過戶至濟飛公司名下。但希某某公司至今沒有為濟飛公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，也未將項目中公寓部分用地由商業(yè)用地變更為居住用地。在義煤公司已依約向希某某公司支付27500萬元款項情況下，希某某公司至今未將任何項目資產(chǎn)過戶至濟飛公司名下，案涉項目的土地使用權(quán)、房屋產(chǎn)權(quán)仍登記在希某某公司名下，為希某某公司控制。

希某某公司上訴稱其與濟飛公司于2013年4月4日辦理了資產(chǎn)交割手續(xù)，其已履行了交割資產(chǎn)義務(wù)。但希某某公司僅系將其名下的不動產(chǎn)相關(guān)證照、土地出讓合同移交，并不能產(chǎn)生不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的法律效力，不能視為其已履行了案涉合同約定的項目資產(chǎn)交付義務(wù)。希某某公司還稱其與濟飛公司簽訂《協(xié)議》取消了對希某某大酒店（1號樓）的房產(chǎn)交易，變更了雙方關(guān)于資產(chǎn)過戶的約定。但該《協(xié)議》并未約定取消案涉項目的土地使用權(quán)和其他房產(chǎn)的過戶義務(wù)，希某某公司仍應(yīng)履行相應(yīng)的過戶義務(wù)。希某某公司主張案涉項目資產(chǎn)沒有過戶系因義煤公司、濟飛公司不配合造成的，沒有提供證據(jù)證明，本院不予支持。

另外，希某某公司在《合作協(xié)議書》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中承諾，出資給合資公司的項目資產(chǎn)不存在任何權(quán)利瑕疵。但事實上，案涉項目的土地使用權(quán)在簽訂上述協(xié)議時即已被希某某公司抵押，且該抵押到期后，希某某公司又將該土地使用權(quán)抵押給另一公司。希某某公司主張其用案涉項目資產(chǎn)抵押貸款，并將貸款用于項目后續(xù)建設(shè)，符合案涉《合作協(xié)議》約定，與事實不符，該主張不能成立。

綜上，希某某公司沒有按照合同的約定為濟飛公司辦理房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，沒有將用于合作開發(fā)的土地使用權(quán)變性，也未將案涉項目資產(chǎn)實際移交給濟飛公司，且將案涉項目的土地使用權(quán)自行抵押，致使?jié)w公司不能實際經(jīng)營案涉項目，義煤公司與希某某公司合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)的目的亦不能實現(xiàn)。希某某公司已構(gòu)成根本違約，一審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第四項規(guī)定，判決解除案涉《合作協(xié)議書》《補充協(xié)議》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并無不當(dāng)。希某某公司違背協(xié)議約定使用義煤公司的出資自行完成協(xié)議約定的應(yīng)由濟飛公司開發(fā)的項目，與義煤公司和希某某公司合作開發(fā)案涉項目的合同目的并不一致，故希某某公司關(guān)于案涉項目已經(jīng)完成，合同目的已經(jīng)實現(xiàn)，一審法院判決解除合同適用法律錯誤的上訴理由不能成立。

關(guān)于一審法院判決希某某公司返還義煤公司的款項及義煤公司返還濟飛公司的注冊資金數(shù)額是否正確問題。希某某公司上訴主張，其支付給濟飛公司的2450萬元注冊資金被義煤公司抽回，故應(yīng)從希某某公司的返還款項中扣除該2450萬元。對此本院認(rèn)為，1.義煤公司與希某某公司之間的合同糾紛與義煤公司抽回注冊資金問題并非同一法律關(guān)系，且一審法院已經(jīng)判決義煤公司向濟飛公司返還抽回的注冊資金。故希某某公司主張應(yīng)從其返還款項中扣除2450萬元的注冊資金款項，不能成立。2.希某某公司在一審反訴請求中僅請求義煤公司返還抽回的注冊資金，并未對抽回注冊資金的利息提出請求，故一審法院未判決義煤公司支付抽回注冊資金的利息，亦無明顯不當(dāng)。

關(guān)于一審法院是否存在程序不當(dāng)情形。希某某公司上訴稱義煤公司于一審?fù)彆r提出增加解除案涉《補充協(xié)議》《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的訴訟請求，不符合法律規(guī)定，一審法院予以準(zhǔn)許，程序不當(dāng)。義煤公司涉嫌抽逃資金犯罪，一審法院未將該線索移送公安機關(guān)亦不當(dāng)。對此本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二百三十二條規(guī)定：“在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理”。據(jù)此，一審法院對義煤公司于庭審中增加的訴訟請求一并審理，程序并無不當(dāng)。此外，義煤公司是否涉嫌抽逃出資犯罪并不影響本案審理，故希某某公司以一審法院未移送犯罪嫌疑線索為由主張本案程序不當(dāng)亦不能成立。

關(guān)于希某某公司申請追加被告應(yīng)否準(zhǔn)許問題。希某某公司在二審時向本院提出追加濟飛公司原董事長曹致岐為本案被告的申請。本院認(rèn)為，希某某公司在二審中提出追加被告的申請，沒有法律依據(jù)，且申請追加的濟飛公司原董事長曹致岐也并非本案必要的共同訴訟參與人。因此，對希某某公司該項上訴請求本院不予支持。

綜上所述，希某某公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審判長　　萬會峰

審判員　　張淑芳

審判員　　謝　勇

二〇二〇年二月十日

法官助理賈亞奇