中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書(shū)

法定代表人：龐洪波，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李加力，黑龍江司洋律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：謝春雷，黑龍江司洋律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：東方電氣集團(tuán)東方汽輪機(jī)有限公司。住所地：四川省德陽(yáng)市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)金沙江西路666號(hào)。

法定代表人：馬義，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：馬方平，四川仁競(jìng)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：姜輝，四川仁競(jìng)律師事務(wù)所律師。

原審被告：大慶大豐能源技術(shù)服務(wù)有限公司。住所地：黑龍江省大慶市高新區(qū)。

法定代表人：劉兆明，該公司董事長(zhǎng)。

東方汽輪機(jī)公司答辯稱：一、《會(huì)議紀(jì)要》系東方汽輪機(jī)公司委托東方電氣公司簽訂，且在東方汽輪機(jī)公司與大豐建安公司簽訂的《付款擔(dān)保協(xié)議》中對(duì)該《會(huì)議紀(jì)要》的內(nèi)容進(jìn)行了確認(rèn)，雙方亦按《會(huì)議紀(jì)要》約定履行了部分義務(wù)，故該《會(huì)議紀(jì)要》對(duì)原《買賣合同》的變更有效，是雙方的真實(shí)意思表示。因此大豐建安公司認(rèn)為東方汽輪機(jī)公司不正當(dāng)實(shí)現(xiàn)付款條件沒(méi)有法律和事實(shí)依據(jù)。二、《會(huì)議紀(jì)要》中所述“到2015年10月應(yīng)支付驗(yàn)收款柒仟壹佰叁拾捌萬(wàn)捌仟元整”，《會(huì)議紀(jì)要》簽訂后，大豐建安公司僅支付了1600萬(wàn)元，于2017年1月起便不再支付。因此應(yīng)當(dāng)是東方汽輪機(jī)公司享有先履行抗辯權(quán)。大豐建安公司以其自己形成于2017年10月27日的證據(jù)抗辯認(rèn)為其享有先履行抗辯權(quán)是不能成立的。東方汽輪機(jī)公司的證據(jù)《公證書(shū)》第54頁(yè)，2016年2月29日大豐建安公司向東方汽輪機(jī)公司來(lái)函中“預(yù)驗(yàn)收證書(shū)簽署時(shí)間為2012年10月…截止目前…合計(jì)應(yīng)付款為71388000元”，大豐建安公司于《會(huì)議紀(jì)要》簽訂前的來(lái)函中就明確了其知曉預(yù)驗(yàn)收證書(shū)簽訂時(shí)間?！稌?huì)議紀(jì)要》、《付款擔(dān)保協(xié)議》已經(jīng)將付款條件進(jìn)行變更，雙方應(yīng)當(dāng)按照約定履行，是否進(jìn)行最終驗(yàn)收與付款及質(zhì)保金的支付之間不再具有關(guān)聯(lián)。2015年大豐建安公司就已經(jīng)拖欠東方汽輪機(jī)公司貨款，即使東方汽輪機(jī)公司未為其修理也是東方汽輪機(jī)公司合理的行使先履行抗辯權(quán)。大豐建安公司已經(jīng)針對(duì)設(shè)備質(zhì)量問(wèn)題以及違約責(zé)任另行提起訴訟，其應(yīng)當(dāng)向東方汽輪機(jī)公司支付拖欠的貨款和質(zhì)保金。三、對(duì)東方汽輪機(jī)公司已完全履行發(fā)貨義務(wù)的事實(shí)，既有雙方簽訂的《會(huì)議紀(jì)要》的確認(rèn)，亦有多份來(lái)往函件的證實(shí)，且大豐建安公司在一審過(guò)程中從未對(duì)此提出異議，故其抗辯東方汽輪機(jī)公司未依約交付貨物是沒(méi)有依據(jù)的。

東方汽輪機(jī)公司向原審法院起訴請(qǐng)求：1.判令大豐建安公司給付肇源項(xiàng)目貨款4961萬(wàn)元及基于該貨款產(chǎn)生至支付貨款日，按中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算的利息；2.判令大豐服務(wù)公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任；3.大豐建安公司、大豐服務(wù)公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

原審法院認(rèn)定事實(shí)：2011年8月，東方電氣集團(tuán)東方汽輪機(jī)有限公司大安風(fēng)電分公司（以下簡(jiǎn)稱大安分公司）與大豐建安公司簽訂了《買賣合同》（合同編號(hào)DTC/C51C20112），約定：大豐建安公司向大安分公司購(gòu)買33套FD82B低溫型風(fēng)力發(fā)電機(jī)組（1.5MW及以上單機(jī)容量），合同單位千瓦綜合造價(jià)3560元/KW，總價(jià)款17,322萬(wàn)元。包括風(fēng)電機(jī)組設(shè)備、監(jiān)控系統(tǒng)、備品備件和易耗品、專用工具及與設(shè)備有關(guān)的一切稅、費(fèi)和運(yùn)雜費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、技術(shù)資料費(fèi)等費(fèi)用。另外，技術(shù)服務(wù)費(fèi)為300萬(wàn)元，總計(jì)17,622萬(wàn)元。合同生效日期起，大豐建安公司在收到大安分公司履約保函（合同總價(jià)的10%）和合同價(jià)格10%的財(cái)務(wù)收據(jù)審核無(wú)誤后15個(gè)工作日內(nèi)，支付合同總價(jià)款10%作為預(yù)付款；大安分公司發(fā)貨前，提交合同價(jià)款20%的財(cái)務(wù)收據(jù)，大豐建安公司審核無(wú)誤后15個(gè)工作日內(nèi)，支付合同總價(jià)款20%的貨款；大安分公司在全部33套設(shè)備交貨完成后提交合同價(jià)款20%的財(cái)務(wù)收據(jù)及合同價(jià)款100%的增值稅發(fā)票1份，大豐建安公司核對(duì)無(wú)誤后15個(gè)工作日內(nèi)，支付合同總價(jià)款20%的貨款，同時(shí)退還總價(jià)款5%的銀行履約保函；全部33套機(jī)組通過(guò)預(yù)驗(yàn)收之日起第4個(gè)年度的第一個(gè)月內(nèi)，大安分公司提交總價(jià)款40%的財(cái)務(wù)收據(jù)及由該公司、最終用戶、大豐建安公司共同簽署的設(shè)備預(yù)驗(yàn)收證書(shū)，大豐建安公司收到財(cái)務(wù)收據(jù)及預(yù)驗(yàn)收證書(shū)經(jīng)審核無(wú)誤后15個(gè)工作日內(nèi)，支付合同總價(jià)款40%的貨款，同時(shí)退還總價(jià)款5%的銀行履約保函；全部33套機(jī)組通過(guò)最終驗(yàn)收，并由最終用戶、大豐建安公司、大安分公司共同簽署最終驗(yàn)收證書(shū)后第一個(gè)年度內(nèi)，大安分公司提交總價(jià)款10%的財(cái)務(wù)收據(jù)及最終驗(yàn)收證書(shū)，大豐建安公司收到財(cái)務(wù)收據(jù)及最終驗(yàn)收證書(shū)經(jīng)審核無(wú)誤后15個(gè)工作日內(nèi)，支付合同總價(jià)款10%的貨款。設(shè)備通過(guò)機(jī)組性能驗(yàn)收試驗(yàn)，預(yù)驗(yàn)收證書(shū)經(jīng)大豐建安公司、大安分公司、最終用戶簽署后，大安分公司提交技術(shù)服務(wù)費(fèi)總價(jià)70%的商業(yè)發(fā)票，大豐建安公司審核后支付70%的技術(shù)服務(wù)費(fèi)；最終用戶、大豐建安公司、大安分公司簽署最終驗(yàn)收證書(shū)，大安分公司提交技術(shù)服務(wù)費(fèi)總價(jià)30%的發(fā)票，大豐建安公司審核無(wú)誤后，支付剩余30%的技術(shù)服務(wù)費(fèi)。設(shè)備的交貨期及交貨順序應(yīng)滿足工程建設(shè)安裝進(jìn)度和順序的要求，保證交貨及時(shí)和設(shè)備的完整性。工具和備品、備件隨第一批合同設(shè)備一起運(yùn)輸?shù)竭_(dá)現(xiàn)場(chǎng)，交貨地點(diǎn)為肇源新龍順德風(fēng)電場(chǎng)現(xiàn)場(chǎng)設(shè)備安裝地點(diǎn)（車面）。供貨時(shí)間為：2011年10月30日到11月30日供貨11套；2011年12月1日到12月30日供貨11套；2012年1月1日到1月30日供貨11套，最終準(zhǔn)確的供貨時(shí)間以大豐建安公司提前3個(gè)月書(shū)面通知時(shí)間為準(zhǔn)。2012年10月15日，大安分公司與案涉風(fēng)力發(fā)電機(jī)組的業(yè)主方肇源新龍順德風(fēng)力發(fā)電有限公司（以下簡(jiǎn)稱新龍順德公司）共同對(duì)33套風(fēng)力發(fā)電機(jī)組進(jìn)行驗(yàn)收，并在驗(yàn)收證書(shū)上簽字、蓋章。2012年11月5日，新龍順德公司在大安分公司提供的大慶肇源新龍順德風(fēng)場(chǎng)正式進(jìn)入質(zhì)保期報(bào)告上簽字、蓋章，確認(rèn)33臺(tái)風(fēng)機(jī)已于2012年11月4日20點(diǎn)完成240小時(shí)驗(yàn)收工作，風(fēng)機(jī)運(yùn)行正常，滿足驗(yàn)收要求，從2012年11月6日正式進(jìn)入質(zhì)保期。2016年4月18日，大豐建安公司與東方電氣公司就林口、肇源項(xiàng)目的付款和履行情況進(jìn)行協(xié)商，并形成了《會(huì)議紀(jì)要》，載明：肇源風(fēng)電場(chǎng)從2011年12月開(kāi)始發(fā)貨，根據(jù)合同約定預(yù)驗(yàn)收之日起第4個(gè)年度的第一個(gè)月支付預(yù)驗(yàn)收款，到2015年10月應(yīng)支付驗(yàn)收款71,388,000元，在最終驗(yàn)收證書(shū)簽到后第一個(gè)年度內(nèi)支付質(zhì)保金18,222,000元。具體付款計(jì)劃為：2016年5月開(kāi)始付款，每月付款200萬(wàn)元。剩余欠款從2017年1月開(kāi)始每月付款600萬(wàn)元，到2017年底將預(yù)驗(yàn)收款及質(zhì)保金全部支付完畢。如大豐建安公司未按上述付款計(jì)劃支付貨款，將按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率支付延期付款期間的利息。肇源項(xiàng)目東方電氣公司有權(quán)在未按期付款的次月開(kāi)始停止該項(xiàng)目相關(guān)支持及運(yùn)維工作，由此影響風(fēng)電場(chǎng)發(fā)電量及造成風(fēng)電場(chǎng)一切后果風(fēng)險(xiǎn)，東方電氣公司不承擔(dān)任何責(zé)任。項(xiàng)目后續(xù)由于停機(jī)重新啟動(dòng)需要部套件整改所產(chǎn)生的費(fèi)用由大豐建安公司承擔(dān)。2016年7月17日，大豐建安公司、大豐服務(wù)公司與東方汽輪機(jī)公司簽訂《付款擔(dān)保協(xié)議》，約定：大安分公司是東方汽輪機(jī)公司的分支機(jī)構(gòu)，肇源項(xiàng)目的一切權(quán)利、義務(wù)均由東方汽輪機(jī)公司承接。肇源項(xiàng)目應(yīng)付預(yù)驗(yàn)收款及質(zhì)保金共計(jì)為8961萬(wàn)元，大豐建安公司應(yīng)付給大安分公司的全部款項(xiàng)直接付給東方汽輪機(jī)公司，該款項(xiàng)大安分公司的供貨義務(wù)已經(jīng)履行完畢。具體付款比例、額度、期限仍按《會(huì)議紀(jì)要》執(zhí)行，大豐服務(wù)公司為肇源項(xiàng)目款項(xiàng)的支付承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。大豐建安公司于2011年9月支付預(yù)付款17,322,000元，2011年11月支付進(jìn)度款34,644,000元，2012年11月支付進(jìn)度款34,644,000元，2016年10月支付400萬(wàn)、11月支付800萬(wàn)、12月支付200萬(wàn)，2017年1月支付200萬(wàn)。東方汽輪機(jī)公司就2017年5月17日前欠付的2400萬(wàn)元貨款另行向大慶中院提起了訴訟。大豐建安公司就肇源項(xiàng)目合同履行過(guò)程中的損失、質(zhì)量問(wèn)題及違約金亦向黑龍江省大慶市中級(jí)人民法院提起了訴訟。

原審法院認(rèn)為，大安分公司與大豐建安公司簽訂的《買賣合同》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定，又無(wú)導(dǎo)致合同無(wú)效的其他法定情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。大安分公司履行了全部供貨義務(wù)，大豐建安公司按合同約定于2011年9月支付了預(yù)付款17,322,000元，2011年11月和2012年11月分別支付了進(jìn)度款34,644,000元，總計(jì)8661萬(wàn)元。對(duì)于合同約定于預(yù)驗(yàn)收之日起第4個(gè)年度的第一個(gè)月內(nèi)支付總價(jià)款40%的貨款及最終驗(yàn)收后支付總價(jià)款10%的貨款如何履行，大豐建安公司與東方電氣公司于2016年4月18日協(xié)商后形成《會(huì)議紀(jì)要》，確定了支付時(shí)間及標(biāo)準(zhǔn)。并已由雙方簽字蓋章確認(rèn)，合法有效。大豐建安公司關(guān)于該《會(huì)議紀(jì)要》無(wú)效的抗辯主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)不能成立。大豐建安公司雖對(duì)東方汽輪機(jī)公司提供驗(yàn)收證書(shū)有異議，并主張合同約定的驗(yàn)收行為未完成，付款條件未成就，但案涉《會(huì)議紀(jì)要》約定的內(nèi)容表明雙方已變更了合同約定的付款條件，大豐建安公司已履行了部分約定，其應(yīng)按《會(huì)議紀(jì)要》的約定支付尚欠的貨款、服務(wù)費(fèi)返還質(zhì)量保證金。2016年7月17日，大豐建安公司、大豐服務(wù)公司與東方汽輪機(jī)公司簽訂了《付款擔(dān)保協(xié)議》，確定肇源項(xiàng)目的一切權(quán)利、義務(wù)均由東方汽輪機(jī)公司承接，大豐服務(wù)公司自愿為肇源項(xiàng)目款項(xiàng)的支付承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，該約定不違反法律規(guī)定，合法有效。大豐服務(wù)公司關(guān)于《付款擔(dān)保協(xié)議》無(wú)效的抗辯主張亦缺乏法律依據(jù)。因該協(xié)議未約定擔(dān)保期間，根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十六條第一款關(guān)于“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任”的規(guī)定，案涉?zhèn)鶆?wù)最終的付款期限為2017年12月31日，至東方汽輪機(jī)公司2018年4月24日提起本案訴訟未超過(guò)六個(gè)月的保證期間，故大豐建安公司應(yīng)向東方汽輪機(jī)公司支付所欠貨款，大豐服務(wù)公司對(duì)該款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，鑒于大豐服務(wù)公司擔(dān)保范圍中未約定包含實(shí)現(xiàn)債權(quán)的訴訟費(fèi)用，故對(duì)東方汽輪機(jī)公司的該部分主張不予支持。案涉《會(huì)議紀(jì)要》簽訂后大豐建安公司支付了1600萬(wàn)元貨款，東方汽輪機(jī)公司對(duì)截止2017年4月末應(yīng)付的2400萬(wàn)元貨款另行提起了訴訟，故尚欠貨款、服務(wù)費(fèi)及返還的質(zhì)保金共計(jì)4961萬(wàn)元，大豐建安公司未按期支付構(gòu)成違約。根據(jù)約定該款應(yīng)從2017年5月開(kāi)始每月支付600萬(wàn)元，余款在2017年12月全部付清，鑒于大豐建安公司對(duì)質(zhì)量問(wèn)題及東方汽輪機(jī)公司的違約責(zé)任已另行提起訴訟，故其對(duì)上述款項(xiàng)負(fù)有清償義務(wù)，并應(yīng)按每月支付的數(shù)額、時(shí)間及中國(guó)人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率標(biāo)準(zhǔn)支付逾期付款的利息，大豐服務(wù)公司對(duì)此承擔(dān)連帶清償責(zé)任。綜上，東方汽輪機(jī)公司的訴訟主張成立，該院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十六條的規(guī)定，判決：一、大豐建安公司于判決生效之日起10日內(nèi)給付東方汽輪機(jī)公司拖欠款項(xiàng)本金4961萬(wàn)元及利息（其中2017年5月至11月每月應(yīng)付600萬(wàn)元，2017年12月付款761萬(wàn)元，從每筆款項(xiàng)逾期的時(shí)間開(kāi)始至實(shí)際給付之日止，按中國(guó)人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）；二、大豐服務(wù)公司對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；三、駁回東方汽輪機(jī)公司的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)295,137.85元，由大豐建安公司負(fù)擔(dān)。

本院除對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)外，另查明：

一、《買賣合同》第4.2.5條約定：“全部機(jī)組（33套）通過(guò)最終驗(yàn)收，并由最終用戶、買方、賣方簽發(fā)最終驗(yàn)收證書(shū)后第一個(gè)年度內(nèi)，賣方提交金額為該批合同設(shè)備總價(jià)的10%的財(cái)務(wù)收據(jù)一份及最終驗(yàn)收證書(shū)一式五份。買方在收到財(cái)務(wù)收據(jù)及最終驗(yàn)收證書(shū)經(jīng)審核無(wú)誤后15個(gè)工作日內(nèi)，支付給賣方合同設(shè)備價(jià)款的10%貨款?！钡?.3條約定：“技術(shù)服務(wù)費(fèi)的支付：合同設(shè)備通過(guò)機(jī)組性能驗(yàn)收試驗(yàn)，預(yù)驗(yàn)收證書(shū)經(jīng)買方、賣方、最終用戶簽署后，賣方提交金額為合同設(shè)備技術(shù)服務(wù)費(fèi)總價(jià)70%的商業(yè)發(fā)票，買方審核無(wú)誤后，支付給賣方合同設(shè)備技術(shù)服務(wù)費(fèi)的70%；合同設(shè)備通過(guò)最終驗(yàn)收，買方、賣方、最終用戶簽署最終驗(yàn)收證書(shū)，賣方提交金額為合同技術(shù)服務(wù)費(fèi)總價(jià)30%的發(fā)票，買方審核無(wú)誤后，買方支付給賣方剩余的合同設(shè)備技術(shù)服務(wù)費(fèi)的30%。”第9.6條約定：“在取得‘預(yù)驗(yàn)收證書(shū)’后進(jìn)入‘質(zhì)量保證期’。整臺(tái)風(fēng)電機(jī)組的質(zhì)保期為60個(gè)月……”。

二、大豐建安公司于2016年2月29日向東方電氣公司致函（大豐建安函字【2016】1號(hào)），該函件載明：“……預(yù)驗(yàn)收證書(shū)簽署時(shí)間為2012年10月，按約定2016年1月31日為付款時(shí)限。截止目前，尚有2100000元的設(shè)備技術(shù)服務(wù)費(fèi)沒(méi)有支付，合計(jì)應(yīng)付款為71388000元。根據(jù)我公司目前的資金情況，針對(duì)上述款項(xiàng)，經(jīng)我公司研究，本著誠(chéng)信友好的合作原則，特提出如下付款計(jì)劃及承諾……”。

三、《會(huì)議紀(jì)要》載明：“肇源風(fēng)電場(chǎng)從2011年12月開(kāi)始發(fā)貨，根據(jù)合同4.2.4條簽訂預(yù)驗(yàn)收之日起第4個(gè)年度的第一個(gè)月支付預(yù)驗(yàn)收款，到2015年10月應(yīng)支付驗(yàn)收款柒仟壹佰叁拾捌萬(wàn)捌仟元整（71,388,000元），根據(jù)合同4.2.5條最終驗(yàn)收證書(shū)簽到后第一個(gè)年度內(nèi)支付質(zhì)保金壹仟捌佰貳拾貳萬(wàn)貳仟元整（18222000元）……經(jīng)過(guò)雙方友好協(xié)商，對(duì)肇源、林口項(xiàng)目還款及林口發(fā)貨，達(dá)成具體內(nèi)容如下……”。

四、大豐建安公司陳述在本案買賣合同履行過(guò)程中沒(méi)有提出書(shū)面質(zhì)量異議。直至2018年以后大豐建安公司才提起風(fēng)電機(jī)組質(zhì)量問(wèn)題的訴訟，黑龍江省大慶市中級(jí)人民法院于2018年5月10日予以立案。

本院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題有：一、東方汽輪機(jī)公司是否擅自變更合同內(nèi)容,不正當(dāng)促成收款條件成就；二、貨物是否進(jìn)行了預(yù)驗(yàn)收，東方汽輪機(jī)公司是否隱瞞未預(yù)驗(yàn)收的事實(shí)；三、大豐建安公司以貨物質(zhì)量存在問(wèn)題為由主張先履行抗辯權(quán)能否成立；四、東方汽輪機(jī)公司是否依約履行完畢交貨義務(wù)；五、東方汽輪機(jī)公司是否有權(quán)取回1822.2萬(wàn)元“質(zhì)保金”。針對(duì)上述焦點(diǎn)問(wèn)題，本院逐一分析如下：

一、東方汽輪機(jī)公司是否擅自變更合同內(nèi)容，不正當(dāng)促成收款條件成就

大豐建安公司主張，東方電氣公司簽署《會(huì)議紀(jì)要》超越《風(fēng)電業(yè)務(wù)委托協(xié)議》約定，擅自變更了合同內(nèi)容。但《會(huì)議紀(jì)要》系由大豐建安公司與東方汽輪機(jī)公司授權(quán)的東方電氣公司自由協(xié)商、合意形成，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，并非東方汽輪機(jī)公司單方擅自變更合同?！稌?huì)議紀(jì)要》對(duì)原合同約定的付款時(shí)間等進(jìn)行了變更，亦是雙方自主的交易安排，東方汽輪機(jī)公司并未擅自變更合同內(nèi)容、不正當(dāng)促成收款條件成就。

二、貨物是否進(jìn)行了預(yù)驗(yàn)收，東方汽輪機(jī)公司是否隱瞞未預(yù)驗(yàn)收的事實(shí)

根據(jù)《買賣合同》，預(yù)驗(yàn)收應(yīng)由最終用戶、買方和賣方三方共同實(shí)施。盡管本案的預(yù)驗(yàn)收沒(méi)有大豐建安公司參與，不符合《買賣合同》約定，但大豐建安公司于2016年2月29日向東方電氣公司致函（大豐建安函字【2016】1號(hào)）中明確認(rèn)可了驗(yàn)收證書(shū)的簽署時(shí)間，并承諾分期支付預(yù)驗(yàn)收款。故大豐建安公司已經(jīng)對(duì)大安分公司與業(yè)主方新龍順德公司先前進(jìn)行的預(yù)驗(yàn)收充分知情并予以認(rèn)可，東方汽輪機(jī)公司并未對(duì)其隱瞞預(yù)驗(yàn)收情況。此后形成的《會(huì)議紀(jì)要》及《付款擔(dān)保協(xié)議》對(duì)此進(jìn)一步予以明確，且大豐建安公司亦實(shí)際履行了部分預(yù)驗(yàn)收款的支付義務(wù)。故大豐建安公司以項(xiàng)目未經(jīng)預(yù)驗(yàn)收為由拒絕支付貨款的抗辯不能成立。

三、大豐建安公司以貨物質(zhì)量存在問(wèn)題為由主張先履行抗辯權(quán)能否成立

自2011年《買賣合同》簽訂后東方汽輪機(jī)公司開(kāi)始供貨至2018年，大豐建安公司從未正式提出質(zhì)量異議。在2017年10月東方汽輪機(jī)公司提起貨款追索訴訟后，大豐建安公司才于2018年另案提起了質(zhì)量異議之訴，主張東方汽輪機(jī)公司的供貨存在質(zhì)量問(wèn)題并要求損害賠償。因質(zhì)量問(wèn)題已經(jīng)另案處理，大豐建安公司的權(quán)益可以另案尋求救濟(jì)，故原審法院對(duì)貨物質(zhì)量爭(zhēng)議不予處理并無(wú)不當(dāng)，對(duì)大豐建安公司提出的因質(zhì)量問(wèn)題而享有先履行抗辯權(quán)的主張本院不予支持。

四、東方汽輪機(jī)公司是否依約履行完畢交貨義務(wù)

案涉33臺(tái)風(fēng)機(jī)交貨時(shí)已經(jīng)進(jìn)行了驗(yàn)貨，其后完成了預(yù)驗(yàn)收，貨物早已交付業(yè)主方新龍順德公司并投入使用，至雙方貨款訟爭(zhēng)產(chǎn)生時(shí)已長(zhǎng)達(dá)4年多，大豐建安公司未提供證據(jù)證明其或業(yè)主方新龍順德公司曾經(jīng)對(duì)東方汽輪機(jī)公司未交付風(fēng)機(jī)的技術(shù)資料提出過(guò)異議，風(fēng)機(jī)亦未出現(xiàn)因缺少技術(shù)資料而無(wú)法運(yùn)行或者其它不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況。相反，大豐建安公司在2016年7月17日簽署的《付款擔(dān)保協(xié)議》第一項(xiàng)中明確認(rèn)可“大安分公司的供貨義務(wù)已經(jīng)履行完畢?！睆男再|(zhì)上看，交付技術(shù)材料是賣方負(fù)有的從給付義務(wù)，賣方違反該從給付義務(wù)，買方可以主張相應(yīng)的違約責(zé)任。除非賣方違反該從給付義務(wù)導(dǎo)致買方對(duì)所買貨物無(wú)法正常使用，影響合同目的實(shí)現(xiàn)，否則買方不能基于從給付義務(wù)的不履行而拒絕履行給付貨款的主給付義務(wù)。故即使東方汽輪機(jī)公司確未交付風(fēng)機(jī)的技術(shù)資料，大豐建安公司也不能僅憑此理由而拒付貨款。

五、東方汽輪機(jī)公司是否有權(quán)取回1822.2萬(wàn)元“質(zhì)保金”

大豐建安公司主張，根據(jù)《買賣合同》第4.2.5條，全部機(jī)組通過(guò)最終驗(yàn)收，并由最終用戶、買方、賣方簽發(fā)最終驗(yàn)收證書(shū)后的第一個(gè)年度內(nèi)，買方應(yīng)返還10%質(zhì)保款（即1822.2萬(wàn)元），東方汽輪機(jī)公司所供設(shè)備存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題而不肯修理與修復(fù)，上述質(zhì)保金1822.2萬(wàn)元應(yīng)歸其所有。但根據(jù)本院查明的事實(shí)，《買賣合同》第4.2.5條并未規(guī)定質(zhì)保金及其返還問(wèn)題，而是規(guī)定最終驗(yàn)收后大豐建安公司應(yīng)支付合同設(shè)備價(jià)款10%的貨款?？v觀整個(gè)《買賣合同》，并未約定東方汽輪機(jī)公司應(yīng)支付1822.2萬(wàn)元質(zhì)保金以及最終驗(yàn)收后可以主張返還。根據(jù)《買賣合同》第4.2.5條、第4.3條約定，最終驗(yàn)收后，大豐建安公司應(yīng)向東方汽輪機(jī)公司支付的款項(xiàng)包括兩項(xiàng)，一為設(shè)備價(jià)格10%的貨款，二為設(shè)備技術(shù)服務(wù)費(fèi)的30%，二者之和恰為1822.2萬(wàn)元（173220000×10%＋3000000×30%）。因此，《會(huì)議紀(jì)要》中“根據(jù)合同4.2.5條最終驗(yàn)收證書(shū)簽到后第一個(gè)年度內(nèi)支付質(zhì)保金壹仟捌佰貳拾貳萬(wàn)貳仟元整（18222000元）”部分應(yīng)為筆誤，大豐建安公司據(jù)此主張1822.2萬(wàn)元質(zhì)保金應(yīng)歸其所有不能成立。

即便認(rèn)為《會(huì)議紀(jì)要》改變了《買賣合同》的約定，將大豐建安公司原本在最終驗(yàn)收后應(yīng)付的設(shè)備價(jià)格10%的最后一筆貨款及30%的技術(shù)服務(wù)費(fèi)合計(jì)1822.2萬(wàn)元作為質(zhì)保金，大豐建安公司亦應(yīng)將其返還而無(wú)權(quán)繼續(xù)保留該款項(xiàng)。根據(jù)《買賣合同》第9.6條，風(fēng)電機(jī)組在取得預(yù)驗(yàn)收證書(shū)后進(jìn)入質(zhì)量保證期，質(zhì)量保證期5年。本案質(zhì)保期自2012年11月6日開(kāi)始，截至2017年11月6日。在此期間，大豐建安公司并未提出質(zhì)量異議并通知東方汽輪機(jī)公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百五十八條的規(guī)定，應(yīng)視為標(biāo)的物質(zhì)量符合約定。在質(zhì)保期屆滿后，大豐建安公司應(yīng)按雙方約定在2017年底將該1822.2萬(wàn)元支付給東方汽輪機(jī)公司。

綜上，大豐建安公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　王富博

審判員　　張代恩

審判員　　宋春雨

二〇一九年十一月十四日