中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 裁 定 書
（2019）最高法民終1679號(hào)
上訴人（一審原告）：周長(zhǎng)春。
委托訴訟代理人：倪連福，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：徐波萍，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審被告）：莊某中國(guó)投資有限公司，住所地香港特別行政區(qū)中環(huán)遮打道18號(hào)歷山大廈25樓。
代表人：莊家彬，該公司總經(jīng)理。
被上訴人（一審被告）：李世慰。
被上訴人（一審被告）：彭振傑。
上列三被上訴人共同委托訴訟代理人：何川，北京市金杜（深圳）律師事務(wù)所律師。
上列三被上訴人共同委托訴訟代理人：劉鼎，北京市金杜（深圳）律師事務(wù)所律師。
一審第三人：湖南漢業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地湖南省長(zhǎng)沙縣南湖大道左側(cè)暮云工業(yè)園行政服務(wù)中心內(nèi)。
法定代表人：李世慰，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：宋思宇，北京市金杜（深圳）律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：柳辰，北京市金杜（深圳）律師事務(wù)所律師。
上訴人周長(zhǎng)春因與被上訴人莊某中國(guó)投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱莊某中國(guó)公司)、李世慰、彭振傑、一審第三人湖南漢業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱湖南漢業(yè)公司）損害公司利益責(zé)任糾紛一案，不服湖南省高級(jí)人民法院（2017）湘民初18號(hào)民事裁定，向本院提起上訴。本院于2019年9月10日立案受理后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人周長(zhǎng)春向本院上訴請(qǐng)求：撤銷一審裁定，指令湖南省高級(jí)人民法院審理本案。事實(shí)與理由：（一）一審法院否認(rèn)周長(zhǎng)春提交的2010年11月18日湖南漢業(yè)公司《董事會(huì)決議》的真實(shí)性，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。1.長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2012）長(zhǎng)中民四初字第0590號(hào)民事判決書（以下簡(jiǎn)稱0590號(hào)民事判決）否認(rèn)《董事會(huì)決議》的真實(shí)性，違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》關(guān)于證據(jù)效力認(rèn)定的規(guī)定。周長(zhǎng)春提交了《董事會(huì)決議》原件，還提交了彭振傑、李世慰簽名且認(rèn)可真實(shí)性的湖南漢業(yè)公司的相關(guān)文件材料進(jìn)行比對(duì)，從肉眼對(duì)比，無(wú)論是從字體字形、書寫習(xí)慣，還是筆畫順序，即可發(fā)現(xiàn)高度的一致性。一審法院依據(jù)0590號(hào)民事判決否定《董事會(huì)決議》的真實(shí)性并否定周長(zhǎng)春的筆跡鑒定申請(qǐng)錯(cuò)誤，否認(rèn)周長(zhǎng)春提起股東代表訴訟的程序合法性，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。（二）一審裁定認(rèn)為在湖南漢業(yè)公司沒有監(jiān)事的情況下，周長(zhǎng)春應(yīng)向湖南漢業(yè)公司董事會(huì)提起訴訟申請(qǐng)，在董事會(huì)拒絕后方能以自己名義提起股東代表訴訟，并認(rèn)定周長(zhǎng)春未履行股東代表訴訟的前置程序而起訴不合法，屬于適用法律錯(cuò)誤。1.《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條關(guān)于股東代表訴訟的制度中，對(duì)于公司董事侵害公司利益的，公司股東僅需要向公司監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提出訴訟請(qǐng)求，根本無(wú)需向公司或者公司董事會(huì)提起訴訟請(qǐng)求。一審法院要求周長(zhǎng)春向湖南漢業(yè)公司或者公司董事會(huì)提起訴訟申請(qǐng)，并在湖南漢業(yè)公司或董事會(huì)未提起訴訟后，方可提起股東代表訴訟的認(rèn)定，缺乏法律依據(jù)。2．一審裁定以湖南漢業(yè)公司董事會(huì)有5名董事，而本案被上訴人（一審被告）僅為其中兩名董事，因此主張周長(zhǎng)春向湖南漢業(yè)公司董事會(huì)提出訴訟申請(qǐng)，該董事會(huì)可能會(huì)提起訴訟的論點(diǎn)根本不能成立，周長(zhǎng)春提交的莊某中國(guó)公司的年報(bào)已證明，除周長(zhǎng)春外，其他四名董事均在莊某中國(guó)公司任高管職務(wù)，有密切利害關(guān)系。因此，湖南漢業(yè)公司董事會(huì)根本不可能對(duì)本案被上訴人的侵權(quán)行為提起訴訟。最高人民法院（2015）民四終字第54號(hào)民事裁定書中指出：“如在公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)已經(jīng)失靈，或公司董事、監(jiān)事均存在給公司造成損失的情況且作為案件被告時(shí)，代表公司進(jìn)行意思表示的機(jī)關(guān)（董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）將不會(huì)以公司名義向法院起訴自己，此時(shí)應(yīng)免除股東代位訴訟時(shí)的前置程序義務(wù)。”湖南漢業(yè)公司在未設(shè)定監(jiān)事職務(wù)，而湖南漢業(yè)公司董事和實(shí)際控制人損害公司利益的情況下，考慮到本案被上訴人控制的董事會(huì)根本不會(huì)提起訴訟的情況下，應(yīng)免除湖南漢業(yè)公司股東提起股東代表訴訟的前置程序，允許周長(zhǎng)春直接提起股東代表訴訟。判例顯示，可以不履行前置程序，即使要履行前置程序，周長(zhǎng)春已經(jīng)向湖南漢業(yè)公司監(jiān)事周益科提出了申請(qǐng)。湖南漢業(yè)公司是合資企業(yè)，董事會(huì)是湖南漢業(yè)公司的最高決策機(jī)構(gòu)，經(jīng)五名董事同意任命周益科作為公司監(jiān)事。周長(zhǎng)春提交的新證據(jù)《北京京安拓普文書司法鑒定中心鑒定咨詢意見書》可證明2010年10月18日湖南漢業(yè)公司的董事會(huì)決議，李世慰（董事長(zhǎng)）、彭振傑、李美心三位董事的簽名是真實(shí)簽名。周長(zhǎng)春提交了該份董事會(huì)決議的原件，內(nèi)容是完整的。周長(zhǎng)春提交的新證據(jù)足以推翻生效民事裁判所確定的事實(shí)。
莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑辯稱，（一）周長(zhǎng)春提交的董事會(huì)決議文件存在明顯虛假情形，且長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院和一審法院均已作出在先判決否定了該董事會(huì)決議真實(shí)性，一審裁定適用法律及認(rèn)定事實(shí)正確。因湖南漢業(yè)公司五名董事（同時(shí)也是新時(shí)代投資有限公司董事，新時(shí)代投資有限公司為湖南漢業(yè)公司大股東，持股比例90%）長(zhǎng)期分處異地，兩公司董事會(huì)經(jīng)常采取電話會(huì)議召開，再傳簽董事會(huì)決議，事實(shí)上周長(zhǎng)春提交的董事會(huì)決議應(yīng)為2009年11月28日新時(shí)代投資有限公司形成的董事會(huì)決議簽署頁(yè)，該份文件系李世慰、彭振傑、李美心簽署完畢后，郵寄至范小漢處，因出現(xiàn)爭(zhēng)議，范小漢始終未將該份決議文件郵寄回新時(shí)代投資有限公司。周長(zhǎng)春提交的偽造的董事會(huì)決議存在如下明顯瑕疵：1.新時(shí)代投資有限公司《董事會(huì)決議》上標(biāo)注“應(yīng)到董事四人，實(shí)到董事四人”，因此第2頁(yè)處僅留有四處簽名欄，虛假董事會(huì)決議上，周長(zhǎng)春簽名實(shí)際是其自己在空白處填寫；2.因?yàn)檎鎸?shí)文件為新時(shí)代投資公司的《董事會(huì)決議》，簽署頁(yè)上才會(huì)加蓋新時(shí)代投資有限公司的簽章，如果是湖南漢業(yè)公司的《董事會(huì)決議》，根本不應(yīng)加蓋新時(shí)代投資有限公司簽章。（二）周長(zhǎng)春提起本案訴訟應(yīng)當(dāng)以窮盡內(nèi)部救濟(jì)手段為前提，本案情形不適用最高人民法院在個(gè)案中的意見，根據(jù)相關(guān)法律明文規(guī)定以及大量最高法院司法判例認(rèn)定，周長(zhǎng)春未履行股東代表訴訟前置程序?qū)儆谝婪☉?yīng)當(dāng)駁回起訴的情形。首先，在最高人民法院（2015）民四終字第54號(hào)案件中，已強(qiáng)調(diào)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條關(guān)于設(shè)定股東代位訴訟的前置程序；其次，最高人民法院（2015）民四終字第54號(hào)案件的特殊情形在于該公司三名董事分別是原、被告，因此該案已經(jīng)不可能通過董事會(huì)形成多數(shù)意見以實(shí)現(xiàn)權(quán)利救濟(jì)。然而本案中，湖南漢業(yè)公司董事會(huì)有五名董事，周長(zhǎng)春起訴李世慰、彭振傑，仍可通過獲得莊學(xué)農(nóng)、李美心的支持而形成多數(shù)董事會(huì)表決意見以提起訴訟，可見周長(zhǎng)春顯然沒有窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)；再次，最高人民法院（2015）民四終字第54號(hào)案件中，該案原告在起訴前已經(jīng)采取了以法定代表人名義提起訴訟被駁回等救濟(jì)程序，該案法官系結(jié)合整體案件情況，才認(rèn)為該案原告已經(jīng)窮盡所有救濟(jì)途徑，本案不存在此種情形；最后，該案并非指導(dǎo)案例或公報(bào)案例，只能作為參考，不能作為認(rèn)定案件的依據(jù)。大量判例均強(qiáng)調(diào)公司糾紛中司法應(yīng)持有限介入原則，審判權(quán)在介入公司糾紛前，應(yīng)當(dāng)首先窮盡內(nèi)部救濟(jì)，當(dāng)股東能夠通過自身起訴的途徑獲得救濟(jì)時(shí)，不應(yīng)提起代表訴訟。（三）周長(zhǎng)春故意規(guī)避法定股東代表訴訟前置程序要求，采取偽造文件方式，與周益科相互配合捏造已履行股東代表訴訟前置程序的假象，并且，周長(zhǎng)春提起的實(shí)體訴訟請(qǐng)求也存在大量顛倒黑白、無(wú)中生有、惡意捏造的情形，周長(zhǎng)春已涉嫌虛假訴訟罪。綜上，請(qǐng)求駁回周長(zhǎng)春的上訴，維持原裁定。
湖南漢業(yè)公司述稱，周益科從來(lái)不是湖南漢業(yè)公司的監(jiān)事，湖南漢業(yè)公司的工商備案材料中不包括周長(zhǎng)春提交的2010年11月18日的湖南漢業(yè)公司董事會(huì)決議，湖南漢業(yè)公司的文件中也沒有體現(xiàn)周益科作為公司監(jiān)事履行了職務(wù)。周長(zhǎng)春主張李世慰作為湖南漢業(yè)公司法定代表人，彭振傑作為湖南漢業(yè)公司總經(jīng)理，莊某中國(guó)公司作為湖南漢業(yè)公司實(shí)際控制人共同損害公司利益，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條第三款的規(guī)定，向湖南漢業(yè)公司董事會(huì)履行股東代表訴訟前置程序。周長(zhǎng)春利用虛假的董事會(huì)決議文件，惡意規(guī)避法定前置程序，應(yīng)當(dāng)予以駁回。
周長(zhǎng)春向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1．判令莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑共同賠償湖南漢業(yè)公司人民幣750．825萬(wàn)元，并賠償自2005年10月8日起至賠償款付清之日止的，按照同期銀行貸款利率計(jì)算的利息損失（暫計(jì)算至2017年6月1日的利息損失為5702011．15元）。2．判令莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑共同賠償湖南漢業(yè)公司經(jīng)濟(jì)損失32210138．92元及2012年7月16日起至莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑實(shí)際付清賠償款之日止，按照同期銀行貸款利率計(jì)算的利息損失（暫計(jì)算至2017年6月1日的利息損失為9253525．55元）。3．判令莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑賠償因低價(jià)折抵湖南漢業(yè)公司資產(chǎn)，侵占湖南漢業(yè)公司商業(yè)機(jī)會(huì)，而造成的經(jīng)濟(jì)損失5000萬(wàn)元（以上經(jīng)濟(jì)損失為暫估額，實(shí)際損失額以法院查明的給湖南漢業(yè)公司造成的實(shí)際損失為準(zhǔn)）。4．判令一審案件訴訟費(fèi)由莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑承擔(dān)。
一審法院審查認(rèn)為，本案系周長(zhǎng)春代表湖南漢業(yè)公司提起的股東代表訴訟。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。本案中，周長(zhǎng)春代表湖南漢業(yè)公司提起訴訟，應(yīng)先履行《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條有關(guān)股東代表訴訟的前置程序。周長(zhǎng)春主張湖南漢業(yè)公司任命周益科為湖南漢業(yè)公司監(jiān)事，為此，周長(zhǎng)春向該院提交了2010年11月18日湖南漢業(yè)公司的《董事會(huì)決議》，申請(qǐng)對(duì)該《董事會(huì)決議》進(jìn)行鑒定，擬證明周益科為湖南漢業(yè)公司監(jiān)事。一審法院認(rèn)為，湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院0590號(hào)民事判決已對(duì)該《董事會(huì)決議》的真實(shí)性不予確認(rèn)。一審法院已生效的（2017）湘民終636號(hào)民事判決對(duì)湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院0590號(hào)民事判決認(rèn)定的事實(shí)也予以了認(rèn)定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的解釋》第九十三條的規(guī)定，已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)須舉證。故對(duì)周長(zhǎng)春提出對(duì)2010年11月18日《董事會(huì)決議》進(jìn)行鑒定的申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。周長(zhǎng)春亦未提交其他證據(jù)證明周益科為湖南漢業(yè)公司監(jiān)事，故現(xiàn)有證據(jù)不能證明周益科系湖南漢業(yè)公司的監(jiān)事。因此，周長(zhǎng)春主張書面向周益科請(qǐng)求提起本案訴訟被拒即履行了股東代表訴訟前置程序的理由不能成立。周長(zhǎng)春還認(rèn)為，本案由于湖南漢業(yè)公司的董事和實(shí)際控制人不會(huì)自己起訴自己，在此時(shí)要求公司股東履行股東代表訴訟的前置程序沒有可能，因此應(yīng)允許股東直接提起股東代表訴訟。即使湖南漢業(yè)公司不認(rèn)可周益科的公司監(jiān)事身份，也不妨礙周長(zhǎng)春作為湖南漢業(yè)公司股東為維護(hù)公司利益提起的股東代表訴訟。一審法院認(rèn)為，湖南漢業(yè)公司董事會(huì)共有董事五人即李世慰、李美心、彭振傑、莊學(xué)農(nóng)、周長(zhǎng)春，周長(zhǎng)春作為本案一審原告起訴其中兩名董事李世慰、彭振傑，董事會(huì)仍有可能形成多數(shù)表決意見來(lái)提起訴訟；更何況周長(zhǎng)春不但起訴了湖南漢業(yè)公司兩名董事李世慰、彭振傑，還起訴了莊某中國(guó)公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條第三款規(guī)定，周長(zhǎng)春也可通過書面請(qǐng)求湖南漢業(yè)公司董事會(huì)來(lái)提起訴訟，若董事會(huì)拒絕提起訴訟或三十日內(nèi)未提起訴訟，周長(zhǎng)春方可提起本案股東代表訴訟。故對(duì)于周長(zhǎng)春未履行上述前置程序而直接提起股東代表訴訟不予支持。綜上，周長(zhǎng)春未履行法律規(guī)定的提起股東代表訴訟的前置程序，同時(shí)本案客觀上也不具備“情況緊急、損失難以彌補(bǔ)”的法定情形，周長(zhǎng)春無(wú)權(quán)依據(jù)上述規(guī)定提出股東代表訴訟。在周長(zhǎng)春目前無(wú)權(quán)提出股東代表訴訟的情況下，其關(guān)于對(duì)2009年10月30日《湖南漢業(yè)公司董事會(huì)會(huì)議決議》中范小漢、周長(zhǎng)春簽名的真實(shí)性進(jìn)行筆跡鑒定的申請(qǐng)亦不予準(zhǔn)許。該院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條、第一百五十四條第一款第三項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第二百零八條第三款之規(guī)定,裁定：駁回周長(zhǎng)春的起訴。
二審中，周長(zhǎng)春提交了《北京京安拓普文書司法鑒定中心鑒定咨詢意見書》，用以證明2010年11月18日《湖南漢業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司董事會(huì)決議》的真實(shí)性。莊某中國(guó)公司、李世慰、彭振傑及湖南漢業(yè)公司對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可。
本院審理查明，湖南漢業(yè)公司系2002年在湖南省工商行政管理局注冊(cè)成立，注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，股東為周長(zhǎng)春、范小漢（兩人系夫妻關(guān)系）。2004年經(jīng)湖南省人民政府批準(zhǔn)，湖南漢業(yè)公司變更為有限責(zé)任公司（臺(tái)港澳與境內(nèi)合資），公司注冊(cè)資本增加至人民幣2500萬(wàn)元。其中周長(zhǎng)春出資人民幣250萬(wàn)元，持股比例10%；新時(shí)代投資有限公司出資人民幣2250萬(wàn)元，持股比例90%。湖南漢業(yè)公司《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程》第十五條規(guī)定：董事會(huì)由5名董事組成，其中1名由周長(zhǎng)春出任，新時(shí)代投資有限公司委派4名，董事長(zhǎng)由新時(shí)代投資有限公司指定。2011年12月29日，湖南漢業(yè)公司的法定代表人由范小漢變更為李世慰。湖南漢業(yè)公司董事會(huì)由李世慰（董事長(zhǎng)）、彭振傑、莊學(xué)農(nóng)、李美心、周長(zhǎng)春組成。另查明，莊某中國(guó)公司2004年至2017年財(cái)政年度業(yè)績(jī)報(bào)告載明，李美心、彭振傑、李世慰系莊某中國(guó)公司董事，莊學(xué)農(nóng)系莊某中國(guó)公司高層管理人員。
本院認(rèn)為，結(jié)合上訴人的上訴事由和被上訴人的答辯意見，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為一審裁定駁回周長(zhǎng)春的起訴是否正確。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟?！惫蓶|先書面請(qǐng)求公司有關(guān)機(jī)關(guān)向人民法院提起訴訟，是股東提起代表訴訟的的前置程序。一般情況下，股東沒有履行前置程序的，應(yīng)當(dāng)駁回起訴。但是，該項(xiàng)前置程序針對(duì)的是公司治理的一般情況，即在股東向公司有關(guān)機(jī)關(guān)提出書面申請(qǐng)之時(shí)，存在公司有關(guān)機(jī)關(guān)提起訴訟的可能性。如果不存在這種可能性，則不應(yīng)當(dāng)以原告未履行前置程序?yàn)橛神g回起訴。具體到本案中，分析如下：
其一，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員有公司法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提起訴訟。本案中，李世慰、彭振傑為湖南漢業(yè)公司董事，周長(zhǎng)春以李世慰、彭振傑為被告提起股東代表訴訟，應(yīng)當(dāng)先書面請(qǐng)求湖南漢業(yè)公司監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟。但是，在二審詢問中，湖南漢業(yè)公司明確表示該公司沒有工商登記的監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)。周長(zhǎng)春雖然主張周益科為湖南漢業(yè)公司監(jiān)事，但這一事實(shí)已為另案人民法院生效民事判決否定，湖南漢業(yè)公司明確否認(rèn)周益科為公司監(jiān)事，周長(zhǎng)春二審中提交的證據(jù)也不足以否定另案生效民事判決認(rèn)定的事實(shí)。從以上事實(shí)來(lái)看，本案證據(jù)無(wú)法證明湖南漢業(yè)公司設(shè)立了監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事，周長(zhǎng)春對(duì)該公司董事李世慰、彭振傑提起股東代表訴訟的前置程序客觀上無(wú)法完成。
其二，《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條第三款規(guī)定：“他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。”莊某中國(guó)公司不屬于湖南漢業(yè)公司董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員，因湖南漢業(yè)公司未設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，周長(zhǎng)春針對(duì)莊某中國(guó)公司提起代表訴訟的前置程序應(yīng)當(dāng)向湖南漢業(yè)公司董事會(huì)提出，但是，根據(jù)查明的事實(shí)，湖南漢業(yè)公司董事會(huì)由李世慰（董事長(zhǎng)）、彭振傑、莊學(xué)農(nóng)、李美心、周長(zhǎng)春組成。除周長(zhǎng)春以外，湖南漢業(yè)公司其他四名董事會(huì)成員均為莊某中國(guó)公司董事或高層管理人員，與莊某中國(guó)公司具有利害關(guān)系，基本不存在湖南漢業(yè)公司董事會(huì)對(duì)莊某中國(guó)公司提起訴訟的可能性，再要求周長(zhǎng)春完成對(duì)莊某中國(guó)公司提起股東代表訴訟的前置程序已無(wú)必要。
本案系湖南漢業(yè)公司股東周長(zhǎng)春以莊某中國(guó)公司和李世慰、彭振傑為被告代表公司提起的損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟，訴請(qǐng)三原審被告承擔(dān)共同賠償責(zé)任。綜合以上情況，本院認(rèn)為，周長(zhǎng)春主張可以不經(jīng)股東代表訴訟前置程序直接提起本案訴訟的上訴理由成立。一審裁定駁回起訴不當(dāng)，應(yīng)予糾正。
綜上，周長(zhǎng)春的上訴請(qǐng)求成立，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十一條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百三十二條規(guī)定，裁定如下：
一、撤銷湖南省高級(jí)人民法院（2017）湘民初18號(hào)民事裁定;
二、本案指令湖南省高級(jí)人民法院審理。
本裁定為終審裁定。
審判長(zhǎng) 高燕竹
審判員 劉少陽(yáng)
審判員 楊 蕾
二〇一九年九月二十七日
法官助理華雷
書記員黃慧航
成為第一個(gè)評(píng)論者