中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終1559號
上訴人（原審原告）：江蘇省華某建設(shè)股份有限公司，住所地江蘇省揚州市廣陵區(qū)文昌中路468號。
法定代表人：王宏，該公司董事長。
委托訴訟代理人：王登山，北京大成律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：王曉慧，北京大成律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：重慶栩?qū)挿康禺a(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地重慶市北碚區(qū)蔡家崗鎮(zhèn)鳳棲路8號。
法定代表人：田文陶，該公司董事長。
委托訴訟代理人：丁磊，重慶坤源衡泰律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：唐田，重慶坤源衡泰律師事務(wù)所律師。
上訴人江蘇省華某建設(shè)股份有限公司（以下簡稱華某公司）因與被上訴人重慶栩?qū)挿康禺a(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱栩?qū)捁荆┙ㄔO(shè)工程施工合同糾紛一案，不服重慶市高級人民法院（2018）渝民初13號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年8月21日立案后，依法組成合議庭公開開庭審理了本案。華某公司的委托訴訟代理人王登山、王曉慧，栩?qū)捁镜奈性V訟代理人丁磊、唐田到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
華某公司上訴請求：1.改判原判決第三項為栩?qū)捁局Ц度A某公司違約金3000萬元；2.由栩?qū)捁境袚景敢粚?、二審訴訟費。事實和理由：原判決將雙方約定的違約金3000萬元調(diào)減為1000萬元,明顯不當,不符合法律規(guī)定。1.《重慶佳程廣場項目施工總承包二標段補充協(xié)議書》（以下簡稱《補充協(xié)議》）是有效協(xié)議，應(yīng)當尊重雙方關(guān)于違約金3000萬元的約定。一審判決調(diào)低違約金數(shù)額，不具有對長期違約行為的懲罰性。2.栩?qū)捁驹谝粚徶袕奈粗鲝堖`約金過高要求調(diào)減，僅主張《補充協(xié)議》無效。一審法院主動調(diào)減，不符合《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定。3.栩?qū)捁咀?015年2月13日起拖欠進度款，一直處于違約狀態(tài)，一審判決認定栩?qū)捁镜倪`約期間僅為2.5個月錯誤。4.即使按照法律保護的民間借貸年利率24%計算，約定資金占用利息10%加上3000萬元違約金，尚未超過年利率24%，3000萬元違約金的約定并不高。5.最高人民法院有判例認為，違約金不超過合同標的額的30%，應(yīng)予保護。一審判決將約定的違約金3000萬元調(diào)至1000萬元，無法保護守約方的合法權(quán)益和農(nóng)民工的勞動報酬，也不能起到促使栩?qū)捁菊\信、守法、履約的法律效果。
栩?qū)捁巨q稱，華某公司關(guān)于支付違約金3000萬元的主張沒有事實和法律依據(jù)。3000萬元違約金是針對違約時長2.5個月約定的遲延付款違約責任。一審判決的1000萬元違約金已具有懲罰性。2015年2月14日至4月30日期間遲延支付工程進度款，已按年利率10%計算了資金占用利息，復工前后的損失按《補充協(xié)議》約定另算。在2015年2月14日至4月30日期間，華某公司只產(chǎn)生遲延支付工程進度款的資金占用損失，其未證明還有其他損失。一審在支持資金占用利息基礎(chǔ)上再支持違約金，違約金已具有懲罰性質(zhì)。栩?qū)捁驹谠瓕徶幸驯硎隽艘髮`約金進行調(diào)減的意思。華某公司提出的按照年利率24%計算遲延支付工程進度款損失沒有事實和法律依據(jù)，所提及的案例并非指導性案例，案情與本案也不相同，不具有參考性。
栩?qū)捁居谏显V期內(nèi)向本院提交上訴狀，同時申請緩交上訴費至本案生效判決作出之日。本院審查認為，栩?qū)捁静⑽刺峤徊牧献C明其確有經(jīng)濟困難，不符合《訴訟費用交納辦法》第四十七條所規(guī)定的人民法院應(yīng)當準予緩交訴訟費用的情形，故對其緩交訴訟費申請不予準予。本院于2019年9月25日向栩?qū)捁景l(fā)出《交納訴訟費用通知書》，栩?qū)捁疚丛谕ㄖ谙迌?nèi)交納上訴費，并明確表示不交納。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十條關(guān)于“雖遞交上訴狀，但未在指定的期限內(nèi)交納上訴費的，按自動撤回上訴處理”之規(guī)定，按栩?qū)捁咀詣映坊厣显V處理。
華某公司向一審法院起訴請求：1.判令栩?qū)捁局Ц度A某公司工程進度款145808954元；2.判令栩?qū)捁局Ц度A某公司工程進度款利息(以145808954元為基數(shù)，從2015年2月14日起至付清時止，按照年利率10%計算)；3.判令栩?qū)捁局Ц度A某公司違約金3000萬元；4.確認華某公司就施工完成的建設(shè)工程拍賣的價款享有優(yōu)先受償權(quán)；5.栩?qū)捁境袚景傅娜吭V訟費用。
一審法院認定事實：2013年8月15日，栩?qū)捁?甲方)與華某公司（乙方）共同簽訂了《重慶佳程廣場項目施工總承包合同（二標段）》（以下簡稱《總承包合同》），主要約定：第一部分本合同協(xié)議書。栩?qū)捁緦⒅貞c佳程廣場項目二標段工程發(fā)包給華某公司施工建設(shè)；工程地點：重慶市兩江新區(qū)北碚蔡家組團；工程規(guī)模：建設(shè)總用地面積190801平方米，規(guī)劃總建筑面積約為107萬平方米，其中二標段（5、6、7號樓）建筑面積約為420526平方米（最終界面劃分以建設(shè)單位進場確認通知為準）；資金來源：自籌；合同工期：總?cè)諝v天數(shù)1217天；合同價款：工程暫定總金額9.25億元；合同生效：雙方加蓋法人章及法定代表人簽章后生效。第二部分通用條款（略）。第三部分專用條款。合同文件組成及解釋順序：合同文件應(yīng)能相互解釋，互為說明。除另有約定外，組成本合同的文件優(yōu)先解釋順序如下：2.1.1發(fā)包人、承包人雙方簽署的補充合同、補充協(xié)議；2.1.2本合同協(xié)議書；2.1.3本合同專用條款；2.1.4本合同通用條款；2.1.5本合同價款組成；2.1.6中標通知書；2.1.7招標文件、投標澄清、招標答疑及相關(guān)函件（如有）；2.1.8標準、規(guī)范、技術(shù)要求和有關(guān)技術(shù)資料；2.1.9圖紙；2.1.10投標文件（如有）。上述文件應(yīng)互為補充和解釋，如有不清或者互相矛盾之處，以上面所列順序在前為準。合同文件含糊不清的，提請工程師做出解釋或者協(xié)商。不同意工程師的解釋或協(xié)商不成時，按照本通用條款約定的關(guān)于爭議的約定處理。工程款（進度款）支付：25.2付款方式：全部工程款的支付均采用轉(zhuǎn)賬或支票為主，銀行承兌匯票（如該承兌匯票需要銀行貼現(xiàn)，貼現(xiàn)利息和費用由承包人承擔）為輔的方式支付給承包人（采用銀行承兌匯票支付比例不得超過工程造價的10%）；25.3本工程5、6號樓同時完成至主體結(jié)構(gòu)封頂（須經(jīng)質(zhì)檢站、監(jiān)理認可驗收）支付至已完工程造價的75%（時間一個半月），7號樓比前兩棟間隔時間不超過2個月完成至主體結(jié)構(gòu)封頂（須經(jīng)質(zhì)檢站、監(jiān)理認可驗收）支付至已完工程造價的75%（時間一個半月），按規(guī)定向發(fā)包人提供正規(guī)發(fā)票后方可付款。說明：[主體結(jié)構(gòu)封頂是指形象進度封頂（完成屋面層砼澆筑），須經(jīng)質(zhì)檢站隱蔽驗收、監(jiān)理認可]；25.4完成所有主體結(jié)構(gòu)封頂后，每月進度款按施工監(jiān)理認可，發(fā)包人核準后按月進度的75%支付。二次結(jié)構(gòu)、砌筑、初裝飾工程分別按各棟號整層（結(jié)構(gòu)柱、梁、板完成、砌體包括隔墻）的形象進度統(tǒng)計并申報完成產(chǎn)值，未達到整層的，當月不申報。25.5本工程竣工驗收合格支付至已完工程造價的80%；25.6竣工結(jié)算完成備案（質(zhì)監(jiān)、安監(jiān)、檔案驗收等單項工程驗收合格）通過后，支付至結(jié)算造價的95%，其余5%作為工程保修款。支付按合同34條執(zhí)行。25.7承包人須在每月20日前向發(fā)包人項目造價師提交發(fā)包人項目工程師和監(jiān)理工程師對當月（指上月20日至本月19日）完成進度、質(zhì)量審核初步認可后編制的相對應(yīng)的產(chǎn)值預算書。發(fā)包人在當月產(chǎn)值審定且收悉承包人交付的等額正規(guī)發(fā)票后于次月20日前，按審定的當月完成產(chǎn)值的75%扣除承包人當月施工用水用電費、違約金等應(yīng)扣款項后，將余下價款作為當月實際進度款向承包人支付。特別說明：發(fā)包人進度款支付過程中審定的已完成產(chǎn)值（工程量）僅用于進度款支付時的初步估算，不作為工程竣工結(jié)算、結(jié)算付款的依據(jù)。
2015年1月18日的《工程形象進度記錄表》載明：“工程名稱：重慶佳程廣場二標段；施工單位江蘇省華某建設(shè)股份有限公司；進度年月：開工至2015年1月18日；本月工程形象進度范圍記錄：1.平基土石方完成；2.土建：截止2015年1月18日，5#6#主體結(jié)構(gòu)封頂，7#主體結(jié)構(gòu)施工至10層，計劃至2015年2月10日7#主體結(jié)構(gòu)施工至13層；3.水電安裝緊隨土建進度進行?！薄豆こ绦蜗筮M度記錄表》尾部由華某公司重慶分公司在施工單位項目部處蓋具公章、由重慶亞太工程建設(shè)監(jiān)理有限公司在監(jiān)理單位項目部相關(guān)人員簽字處蓋具公章、由“劉亞聰”和“徐波”在建設(shè)單位工程部相關(guān)人員簽字處簽名。
重慶佳程廣場二標段《工程進度報表》載明：“江蘇華某公司自開工至2015年1月18日完成平基土石方；土建：5#6#主體結(jié)構(gòu)封頂，7#主體結(jié)構(gòu)施工至10層，計劃至2015年2月10日7#主體結(jié)構(gòu)施工至13層；水電安裝緊隨土建進度進行等工作，完成產(chǎn)值為34378508元(7#13層)，請栩?qū)挿康禺a(chǎn)公司予以審核。（附件：1.工程月形象進度記錄單；2.預算書、產(chǎn)值匯總表；）”監(jiān)理單位審核意見：進度完成情況屬實，2015年1月23日重慶亞太工程建設(shè)監(jiān)理有限公司加蓋公章總監(jiān)理工程師“封達倫”簽名確認；建設(shè)單位工程部審核意見：進度完成情況屬實，2015年1月26日由專業(yè)工程師“劉亞聰”和工程部經(jīng)理“徐波”簽名確認；建設(shè)單位成控部意見：根據(jù)工程部所確認的工程形象進度，按照合同約定的計價方式，其中7#樓11層至13層產(chǎn)值為10473025.06元，經(jīng)審核，承包單位的產(chǎn)值320686984.48元，2015年1月29日由成控部造價工程師“謝蘇”及成控部經(jīng)理“張成建”簽名確認；建設(shè)單位總經(jīng)理意見：同意按成控部審核后的額度確認產(chǎn)值，2015年1月29日由栩?qū)捁炯由w公章及建設(shè)單位總經(jīng)理“豆平反”簽名。
2015年2月13日，栩?qū)捁?甲方)與華某公司（乙方）簽訂《補充協(xié)議》，約定：1.栩?qū)捁驹?015年2月13日16：00時之前支付3000萬元至華某公司重慶分公司賬戶上（以乙方實際到賬視為甲方履行本條款）。2.從2015年2月14日起，栩?qū)捁鹃_始支付華某公司逾期應(yīng)支付乙方應(yīng)付工程進度款金額210510000元的資金占用利息，資金占用利息按年利率10%及實際占用天數(shù)計算。3.栩?qū)捁驹?015年4月30日之前支付210510000元及資金占用利息至華某公司重慶分公司賬戶上（以乙方實際到賬視為甲方履行本條款）。4.如栩?qū)捁驹?015年4月30日之前未付210510000元及資金占用利息，則栩?qū)捁境兄Z在應(yīng)支付210510000元及資金占用利息的基礎(chǔ)上另支付乙方3000萬元違約金進行總額支付，并承諾在2015年5月30日之前支付到位（以乙方實際到賬視為甲方履行本條款）。如果甲方未能在2015年5月30日支付到位，則從2015年6月1日起，按2015年5月31日應(yīng)付乙方總金額（包括應(yīng)付未付工程進度款、資金占用利息、違約金）計算資金占用利息（利息按年利率10%計算）。5.在栩?qū)捁疽阎Ц?10510000元及資金占用利息、違約金（如有）后，雙方必須對前期相關(guān)損失進行簽字確認（在乙方報出后14日內(nèi)甲方確認，如不確認，則視為甲方認可乙方所報金額）并進行即時（簽字確認后14日內(nèi)）支付，而且雙方必須重新對合同條件進行談判并簽訂新合同。6.上述1-5合同條款未能履行前，乙方有權(quán)拒絕復工，由此引起的一切復工前、復工后損失（在乙方報出后14日之內(nèi)確認，如不確認，則視為甲方認可乙方所報金額）由栩?qū)捁境袚⑦M行即時（簽字確認后14日內(nèi)）支付（以乙方實際到賬視為甲方履行本條款）。7.本補充協(xié)議與之前雙方施工合同條款不一致處，以本補充協(xié)議為準。
2015年2月13日，栩?qū)捁疚斜本┘殉谭康禺a(chǎn)開發(fā)有限公司代付工程款100萬元，匯入華某重慶分公司工商銀行賬戶內(nèi)（賬號31×××55）。
2015年3月24日，華某公司制作《停工報告》載明：“主送：重慶栩?qū)挿康禺a(chǎn)開發(fā)有限公司。重慶佳程廣場二標段5#6#已于2015年1月18日封頂，達到合同約定的付款節(jié)點。在工程施工過程中及封頂儀式時，貴司均承諾根據(jù)貴我雙方審定的已完工程量支付工程款，但春節(jié)前貴司未按合同約定支付工程款，導致工人聚集，給我司造成了極大的經(jīng)濟損失和不良社會影響。根據(jù)春節(jié)前貴我雙方簽訂的補充協(xié)議第6條規(guī)定，貴司未按補充協(xié)議支付工程款前，乙方有權(quán)拒絕復工。春節(jié)前，我司從貴我雙方根本利益出發(fā)，墊付了工人工資及材料等工程款。春節(jié)后，我司已組織人員進場，但至今貴司未按合同約定及補充協(xié)議支付工程款，且工程手續(xù)不齊全，導致施工無法進行。自春節(jié)法定假期結(jié)束至今，本工程處于停工狀態(tài)。望貴司認清當前形勢的緊迫性，將付款工作列為重中之重，立即按照補充協(xié)議要求支付工程款，支付完畢后，我方方可復工，否則由此造成的一切責任和經(jīng)濟損失由貴司承擔?！?/div>
一審法院另查明：重慶市規(guī)劃局建字第500109201400539號建設(shè)工程規(guī)劃許可證載明，2014年9月5日批準的栩?qū)捁?建設(shè)業(yè)主)重慶佳程廣場建設(shè)指標為：7#樓總建筑面積為142998.67平方米。重慶市規(guī)劃局建字第500109201400549號建設(shè)工程規(guī)劃許可證載明，2014年10月11日批準的栩?qū)捁荆ńㄔO(shè)業(yè)主）重慶佳程廣場建設(shè)指標為：5#樓、6#樓及2#地下車庫總建筑面積為277512平方米。《重慶栩?qū)挿康禺a(chǎn)開發(fā)有限公司重慶佳程廣場一期項目總圖施工圖設(shè)計》載明，重慶佳程廣場項目中5#樓、6#樓和7#樓施工設(shè)計為辦公樓。
2015年8月26日，重慶市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會出具《暫定資質(zhì)證書》(證書編號0906892)，載明：“有效期內(nèi)栩?qū)挿康禺a(chǎn)公司可按貳級資質(zhì)標準承擔房地產(chǎn)開發(fā)項目，證書有效期至2016年8月14日。”華某公司具有建筑工程施工總承包特級資質(zhì)。
2016年5月18日，一審法院作出（2015）渝高法民初字第00085號民事裁定，查封栩?qū)捁疚挥谥貞c市北碚區(qū)蔡家組團Ｈ分區(qū)Ｈ07-01／03地塊（二），房地籍號為ＢＢ0090040165000的土地使用權(quán)及該土地上的在建工程。
一審法院還查明：華某公司于2016年8月5日以中國郵政特快專遞方式向栩?qū)捁距]寄了解除合同通知書。栩?qū)捁居?016年8月9日收到該解除合同通知書。
華某公司于2016年9月28日向一審法院提起另案[(2016)渝民初39號]訴訟，請求：1.判令栩?qū)捁局Ц锻锨返墓こ探Y(jié)算款151041358元；2.判令栩?qū)捁局Ц锻锨返墓こ探Y(jié)算款151041358元的利息，自起訴之日起至付清之日止，按年利率10%計算；3.判令栩?qū)捁局Ц锻锨返墓こ踢M度款93701046元；4.判令栩?qū)捁局Ц锻锨返墓こ踢M度款利息，以93701046元為基數(shù)，自應(yīng)付款之日即2015年2月14日起至付清之日止，按照年利率10%計算；5.判令栩?qū)捁痉颠€合同履約保證金1000萬元；6.判令栩?qū)捁举r償華某公司停工期間經(jīng)濟損失25225600元，解除合同經(jīng)濟損失20742875元，現(xiàn)場看護、安全防護費每天2580元（自起訴之日起至工程實際移交之日止）；7.判令栩?qū)捁举r償華某公司可得利益損失37341405元；8.確認華某公司就其施工完成的建設(shè)工程拍賣的價款優(yōu)先受償；9.判令栩?qū)捁驹谥Ц端饭こ炭詈蠹皶r與華某公司辦理工程交接；10.判令由栩?qū)捁境袚景冈V訟費用和華某公司的律師費。在該案審理過程中，華某公司申請對已完工程造價進行司法鑒定。重慶諦威工程造價咨詢有限公司接受委托進行了司法鑒定，并出具了《關(guān)于對重慶佳程廣場項目二標段5、6、7號寫字樓及地下車庫已完工程造價的司法鑒定意見書》（以下簡稱《司法鑒定意見書》），鑒定意見為：重慶佳程廣場項目二標段5、6、7號寫字樓及地下車庫已完工程造價為344772054.66元，其中主體結(jié)構(gòu)部分已完工程造價248397425.19元、綜合腳手架10608156.43元、垂直運輸費14298618.29元、超高降效費31527890.06元、風險包干費8932337.30元、安全文明施工專項費2479946.29元、無建設(shè)單位蓋章的簽證單金額19188155.83元、基礎(chǔ)土石方外運金額1166272.69元、7#樓已制作鋼筋堆放現(xiàn)場造成的損失金額2385000元、未完工的臨時設(shè)施攤銷費5788252.57元。栩?qū)捁炯叭A某公司均對該《司法鑒定意見書》中關(guān)于綜合腳手架、垂直運輸費、超高降效費、安全文明施工專項費、無建設(shè)單位蓋章的簽證單金額、基礎(chǔ)土石方外運金額、7#樓已制作鋼筋堆放現(xiàn)場造成的損失金額、未完工的臨時設(shè)施攤銷費提出了異議，但亦均認可已完工程造價金額大于本案爭議的工程進度款金額。
一審法院認為，本案的爭議焦點為：一、《補充協(xié)議》的效力；二、案涉工程進度款付款條件是否成就；三、應(yīng)付工程進度款金額、利息和違約金如何計算；四、華某公司對進度款是否享有優(yōu)先受償權(quán)。
一、關(guān)于《補充協(xié)議》的效力問題
《補充協(xié)議》合法有效。主要事實和理由：1.《補充協(xié)議》意思表示真實。首先，從形式上看，《補充協(xié)議》尾部加蓋了栩?qū)捁镜墓?，并由該公司總?jīng)理豆平反簽字確認。其次，從內(nèi)容上看，根據(jù)《工程進度款報表》顯示，由華某公司申報、經(jīng)過監(jiān)理單位和建設(shè)單位審核后確認的已完成產(chǎn)值320686984.48元。根據(jù)《總承包合同》25.3條約定“工程進度款支付至已完工程造價的75%”；25.7條特別說明“發(fā)包人進度款支付過程中審定的已完成產(chǎn)值(工程量)僅用于進度款支付時的初步估算，不作為工程竣工結(jié)算、結(jié)算付款的依據(jù)”，據(jù)此可以計算出應(yīng)付工程進度款金額為24051.523836萬元（即320686984.48元×75%），該金額與《補充協(xié)議》中約定的工程進度款金額24051萬元相吻合。最后，《補充協(xié)議》訂立后，栩?qū)捁鞠蛉A某公司支付了100萬元工程款，部分履行了《補充協(xié)議》的約定。
2.《補充協(xié)議》內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，且未損害國家利益和社會公共利益?！堆a充協(xié)議》是雙方對案涉工程進度款付款金額、時間以及資金占用利息和違約金的約定，并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。關(guān)于栩?qū)捁局鲝埌干婀こ滔当仨氝M行公開招投標的工程，《補充協(xié)議》內(nèi)容變更了《總承包合同》關(guān)于工程進度款支付條件的約定、違反法律的強制性規(guī)定且損害國家和社會公共利益因而無效的答辯意見，一審法院認為，首先，根據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第三條第一款規(guī)定，大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目，必須進行招標。《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準的規(guī)定》第三條規(guī)定，關(guān)于社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括：(一)供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；（二）科技、教育、文化等項目；（三）體育、旅游等項目；（四）衛(wèi)生、社會福利等項目；（五）商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房；（六）其他公用事業(yè)項目。就本案而言，案涉工程項目為商用辦公樓而非商品住宅，不屬于公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目范疇，且無證據(jù)表明案涉工程使用了國有資金投資、國家融資或使用國際組織、外國政府貸款、援助資金等，不屬于必須進行公開招標的建設(shè)工程項目。雙方當事人于2013年8月15日簽訂的《總承包合同》系各方當事人真實意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。其次，《補充協(xié)議》內(nèi)容亦未變更《總承包合同》關(guān)于工程進度款支付條件的約定，相反該協(xié)議書是在進度款支付條件已經(jīng)成就，但栩?qū)捁疚窗醇s支付的情況下，雙方對已到期進度款如何支付進行的約定，該約定不損害國家利益和社會公共利益。故一審法院認為栩?qū)捁驹擁棿疝q意見不能成立。
二、關(guān)于案涉工程進度款付款條件是否成就的問題
案涉工程進度款付款條件已經(jīng)成就。主要事實和理由：根據(jù)《補充協(xié)議》約定，栩?qū)捁緫?yīng)于2015年2月13日16時前支付工程進度款3000萬元、于2015年4月30日前支付工程進度款尾款210510000元，現(xiàn)案涉工程進度款付款條件早已成就。栩?qū)捁究罐q案涉工程尚未竣工驗收，華某公司未舉示證據(jù)證明已完工程質(zhì)量合格，故進度款支付條件尚未成就。但《補充協(xié)議》和《總承包合同》均未將已完工程質(zhì)量合格作為支付工程進度款的前提條件，且栩?qū)捁疚磁e證證明質(zhì)量不合格，故其關(guān)于質(zhì)量不合格、進度款支付條件尚未成就的答辯意見不能成立。
三、關(guān)于應(yīng)付工程進度款金額、利息和違約金如何計算的問題
雙方簽訂的《補充協(xié)議》合法有效，是確定雙方當事人權(quán)利義務(wù)及違約責任的合同依據(jù)本案應(yīng)當以《補充協(xié)議》中確定的金額計算工程進度款、利息和違約金。
1.工程進度款。依照《補充協(xié)議》的約定，栩?qū)捁緫?yīng)付華某公司工程進度款為24051萬元，扣除已支付的工程進度款100萬元，尚欠工程進度款239510000元。現(xiàn)華某公司僅主張栩?qū)捁局Ц豆こ踢M度款145808954元，屬于對自己權(quán)利的處分合法有據(jù)，予以支持。
2.利息。依照《補充協(xié)議》的約定，從2015年2月14日起至2015年5月30日期間的資金占用利息，以210510000元為基數(shù)，按照年利率10%計算；2015年5月30日之后的利息，以未付工程進度款、資金占用利息和違約金為基數(shù)，按照年利率10%計算。本案中華某公司僅主張栩?qū)捁局Ц豆こ踢M度款利息(以145808954元為基數(shù)，從2015年2月14日起至付清時止，按年利率10%計算)，屬于對自己權(quán)利的處分合法有據(jù)，予以支持。
3.違約金。栩?qū)捁疚窗础堆a充協(xié)議》約定履行付款義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)當向華某公司支付違約金。關(guān)于栩?qū)捁咎岢鋈A某公司請求利息和違約金屬于重復主張，應(yīng)予駁回的答辯意見。一審法院認為，《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第一款規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。”依據(jù)此條規(guī)定，利息條款和違約金條款的約定并不重復。關(guān)于栩?qū)捁咎岢?000萬元違約金明顯過高，請求調(diào)減的答辯意見。一審法院認為，依照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定：“約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少?！本捅景付?，3000萬元違約金針對的是栩?qū)捁咀浴堆a充協(xié)議》簽訂之日即2015年2月13日至2015年4月30日期間未能按約支付進度款本息的情況下應(yīng)當承擔的違約責任。盡管栩?qū)捁具`約涉及的進度款本金為210510000元，但違約時間僅為2.5個月，考慮在此期間華某公司產(chǎn)生的可以受到法律保護的資金占用損失，栩?qū)捁娟P(guān)于3000萬元違約金約定過高的答辯意見成立，一審法院酌情將違約金調(diào)整至1000萬元。
四、關(guān)于華某公司能否就其承建工程部分享有優(yōu)先受償權(quán)的問題
華某公司對進度款145808954元，就其承建工程部分享有優(yōu)先受償權(quán)。主要事實和理由：1.《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》（以下簡稱建工合同司法解釋二）第二十條規(guī)定：“未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持?！币虼耍景腹こ屉m未竣工，但并非華某公司過錯，不能僅憑工程未經(jīng)竣工驗收而認定其質(zhì)量不合格。栩?qū)捁九e示了系列監(jiān)理例會紀要，擬證明華某公司施工過程中存在質(zhì)量問題，但根據(jù)華某公司舉示的反證即2#車庫負三層引下線報驗申請表、鋼筋制安報審報驗表、軸線、標高、垂直度報審報驗表、模板拆除報審報驗表等證據(jù)，可以證明監(jiān)理例會紀要中涉及的質(zhì)量問題已經(jīng)整改，并經(jīng)監(jiān)理單位驗收合格。因此，華某公司可以依據(jù)建工合同司法解釋二第二十條之規(guī)定，就進度款主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。2.根據(jù)建工合同司法解釋二第二十二條規(guī)定：“承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當給付建設(shè)工程價款之日起算?！备鶕?jù)《補充協(xié)議》約定，栩?qū)捁咀钸t應(yīng)在2015年5月30日將進度款、利息及違約金支付到位，華某公司于2015年10月8日向一審法院提起訴訟主張對進度款享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)，符合前述司法解釋規(guī)定。3.根據(jù)建工合同司法解釋二第二十一條規(guī)定：“承包人建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍依照國務(wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定。承包人就逾期支付建設(shè)工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)?，人民法院不予支持?！币虼?，華某公司僅能就應(yīng)付進度款本金即145808954元享有優(yōu)先受償權(quán)，不能對其利息以及1000萬元違約金享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國合同法》第五十二條、第五十四條、第五十五條第一款第一項、第六十條、第一百一十四條、第二百八十六條，《中華人民共和國招標投標法》第三條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十條、第二十一條、第二十二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十四條、第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、栩?qū)捁居谂袥Q生效之日起十日內(nèi)支付華某公司工程進度款145808954元；二、栩?qū)捁居谂袥Q生效之日起十日內(nèi)支付華某公司利息(以145808954元為基數(shù)，從2015年2月14日起至付清時止，按照年利率10%計算)；三、栩?qū)捁居谂袥Q生效之日起十日內(nèi)支付華某公司違約金1000萬元；四、華某公司在145808954元范圍內(nèi)就該司承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償；五、駁回華某公司的其他訴訟請求。一審案件受理費966584.83元，保全費5000元，由栩?qū)捁矩摀?71584.83元，由華某公司負擔100000元。
本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。
栩?qū)捁咎峤蝗缦伦C據(jù)：1.重慶市高級人民法院（2015）渝高法民初字第00085號案件庭審筆錄、民事判決書各1份，擬證明栩?qū)捁驹谠瓕徶刑岢鲞^違約金過高要求調(diào)整的意見。2.重慶市高級人民法院（2017）渝民終4號民事判決書，擬證明《補充協(xié)議》約定3000萬元違約金不是華某公司與栩?qū)捁緟f(xié)商的結(jié)果，而是華某公司與工程另一標段承包商協(xié)商結(jié)果。
華某公司發(fā)表質(zhì)證意見認為，（2015）渝高法民初字第00085號案件庭審筆錄、民事判決書均是本案的相關(guān)材料，不屬于證明本案事實的證據(jù)，更不屬于二審新證據(jù)。（2017）渝民終4號民事判決書不能作為本案證據(jù)，與本案無關(guān)。
本院認為，栩?qū)捁径徧峁┑那笆鲎C據(jù)1形成于訴訟過程中，不屬于能證明本案待證事實的證據(jù)材料，不予采信。證據(jù)2與本案無關(guān)，不予采信。
本院對一審法院認定的事實予以確認。
本院認為，根據(jù)當事人的上訴請求、答辯意見及相關(guān)證據(jù)，經(jīng)當事人當庭確認，本案二審爭議焦點是：一審法院將《補充協(xié)議》約定的違約金3000萬元調(diào)減為1000萬元是否正確。
雙方當事人基于意思自治簽訂案涉《補充協(xié)議》，內(nèi)容并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效?！吨腥A人民共和國合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少?！币虼?，當約定違約金過分高于違約行為所造成損失時，人民法院可以依當事人請求予以適當調(diào)整。本案中，栩?qū)捁倦m未直接請求調(diào)整違約金，但其在原審中提出了違約金不應(yīng)支持的抗辯主張，該主張應(yīng)視為包含了對違約金進行調(diào)整的意思，一審法院對違約金予以調(diào)整，在程序上并不違反法律規(guī)定。
對于一審法院將違約金3000萬元調(diào)減為1000萬元，本院認為，首先，3000萬元違約金是本案當事人在建設(shè)工程施工合同履行過程中對逾期支付工程進度款所約定的違約責任，與民間借貸利率的性質(zhì)和約定目的并不相同，民間借貸利率不能作為判斷本案違約金是否過高的標準。其次，案涉違約金是當事人針對未按時支付工程進度款約定的違約責任，以是否超過合同標的額30%來判斷違約金是否過高并不合理。再次，違約金調(diào)整是司法干預當事人意思自治的一種方式，當事人約定違約金的真實意思表示應(yīng)是個案調(diào)整時的首要考察因素。本案中，《補充協(xié)議》第4條不僅約定了栩?qū)捁疚从?015年4月30日前支付工程進度款210510000元及資金占用利息，需支付3000萬元違約金，同時還約定，如栩?qū)捁疚从?015年5月30日前支付210510000元、資金占用利息及3000萬元違約金，則需從2015年6月1日起，以210510000元及資金占用利息、3000萬元違約金為總額，按年利率10%計付資金占用利息。這說明，3000萬元違約金是針對栩?qū)捁?015年4月30日前不支付210510000元及資金占用利息這一違約行為約定的違約責任，并不涵蓋其后的違約行為。因此，盡管栩?qū)捁局两袢晕窗础堆a充協(xié)議》約定履行完全付款義務(wù)，但囿于當事人約定3000萬元違約金的意思表示，一審法院未將2015年4月30日后的違約行為作為本案違約金是否過高的考量因素，具有合理性。最后，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十九條規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決?！边`約金是否過高，一般應(yīng)以違約行為給守約方造成的損失為基礎(chǔ)進行判斷。案涉《補充協(xié)議》簽訂于2015年2月13日，即栩?qū)捁镜膫鶆?wù)履行期為2015年2月14日起至同年4月30日。根據(jù)《補充協(xié)議》約定，栩?qū)捁緩?015年2月14日協(xié)議簽訂次日起即需向華某公司按年利率10%支付210510000元的資金占用利息。華某公司據(jù)此在本案中提出的資金占用利息主張已獲一審法院支持。而華某公司并未提供證據(jù)證明栩?qū)捁疚丛谇笆鰝鶆?wù)履行期內(nèi)支付210510000元工程進度款及資金占用利息，還給華某公司造成了其他損失。在此情況下，一審法院在判令栩?qū)捁景醇s定時間和利率支付資金占用利息的同時，將違約金調(diào)減為1000萬元，既尊重了當事人意思自治，也符合公平原則。
綜上所述，華某公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費141800元，由江蘇省華某建設(shè)股份有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 司 偉
審判員 馬成波
審判員 葉 歡
二〇一九年十一月十五日
法官助理周梅芳
書記員羅映秋
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