中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

委托訴訟代理人：謝景斌，湖北中和信律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：葛興民，湖北中和信律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：國通信托有限責(zé)任公司，住所地湖北省武漢市江漢區(qū)新華街296號漢江國際1棟1單元32-38層。

法定代表人：馮鵬熙，該公司董事長。

委托訴訟代理人：李晏，湖北山河律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：楊瑀，湖北山河律師事務(wù)所律師。

原審被告：武漢上善至高置業(yè)集團有限公司，住所地湖北省武漢市蔡甸區(qū)工農(nóng)路（天下壹品蓮花商住樓）。

法定代表人：徐家寶，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：謝娟，該公司員工。

原審被告：湖北鼎創(chuàng)實業(yè)集團有限責(zé)任公司，住所地湖北省十堰市茅箭區(qū)京東路51號樓S-1009號。

原審被告：陳潛峰，男，1971年10月8日出生，漢族，住湖北省武漢市江岸區(qū)。

原審被告：劉昆，女，1978年12月1日出生，漢族，住湖北省武漢市江漢區(qū)。

上善至高公司陳述意見稱，關(guān)于涉案11258.25萬元增資款部分，同意繽購城公司的上訴意見；關(guān)于150萬元，這150萬元雖然是支付給上善至高公司的，但根據(jù)涉案《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》的約定，這150萬元的性質(zhì)應(yīng)該和11258.25萬元一樣，且該筆款項并非上善至高公司使用。

國通公司向一審法院起訴請求：1.判令繽購城公司償還信托資金本金27925萬元，欠付利息以年24%計算，暫計至2018年6月1日為319692008.14元，上述款項暫計至2018年6月1日合計598942008.14元，并應(yīng)繼續(xù)計算至繽購城公司實際付清全部信托資金本息之日止；2.判令上善至高公司、陳潛峰、劉昆對繽購城公司的上述還款及違約義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；3.判令國通公司對繽購城公司提供抵押的位于湖北省武漢市洪山區(qū)富安街和恒安路交匯處繽購城在建工程（武房期洪字第××號）在27925萬元本金及相應(yīng)利息范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)；4.判令國通公司在27925萬元本金及相應(yīng)利息范圍內(nèi)對上善至高公司提供質(zhì)押的繽購城公司450萬元股權(quán)（質(zhì)權(quán)編號：2015001295）、鼎創(chuàng)公司提供質(zhì)押的繽購城公司400萬元股權(quán)（質(zhì)權(quán)編號：2015001296）享有優(yōu)先受償權(quán)；5.判令繽購城公司、上善至高公司、鼎創(chuàng)公司、陳潛峰、劉昆共同負擔(dān)本案全部訴訟費用（包括但不限于法院案件受理費、保全費、評估費等）。

一審法院認定事實：2013年11月19日，國通公司與繽購城公司簽訂《合作意向書》（合同編號ＦＢＴＣ-2013-05-248-10）約定：繽購城公司因發(fā)展業(yè)務(wù)需要，擬就其位于湖北省武漢市武昌區(qū)湖機場內(nèi)的項目向國通公司提出資金需要，由國通公司發(fā)行信托計劃，并就信托資金投向本項目。繽購城公司的資金需要為5億元，期限2年。為獲得該資金，繽購城公司同意承擔(dān)不低于資金總額16%的資金成本。

2013年，國通公司發(fā)布《方正東亞·東興9號天下置業(yè)南湖駕校項目集合資金信托計劃說明書》，其中載明：4.4.1.信托計劃的預(yù)期規(guī)劃為5億元。7.1.信托財產(chǎn)的運用：由受托人按照委托人的意愿，以受托人的名義，將委托人的信托資金以及其他有相同投資目的，且與受托人簽訂了信托合同的自然人、法人或其他組織的信托資金集合管理，將全部信托資金中的51%用于向繽購城公司增資，剩余資金用于向繽購城公司提供股東借款。受托人支付的股資價款及股東借款專項用于南湖駕校項目建設(shè)。受托人按照信托計劃文件的約定與項目公司的股東、項目公司簽訂《增資協(xié)議》及《借款合同》，并依據(jù)《增資協(xié)議》及《借款合同》約定的條件、時間向項目公司支付投資價款及股東借款。受托人通過股權(quán)投資及提供股東借款的方式獲取投資收益，以實現(xiàn)信托財產(chǎn)的保值、增值，從而為受益人謀取信托收益。

2013年，國通公司與繽購城公司簽訂03號《借款合同》約定：國通公司發(fā)行方正東亞·東興9號天下置業(yè)南湖駕校項目集合資金信托計劃（以下簡稱東興9號信托計劃），將該信托計劃全部信托資金中的49%向繽購城公司提供借款，借款專項用于南湖駕校項目的開發(fā)建設(shè)。國通公司接受東興9號信托計劃項下委托人的委托，同意向繽購城公司發(fā)放人民幣資金借款。2.1.借款總金額預(yù)計為2.45億元，具體以信托計劃募集的信托資金總額的49%為準。4.1.1.第N筆借款期限起始日為信托計劃第N期成立日，第N筆借款的借款到期日為自第N筆借款期限起始日起屆滿24個月之日，具體以借款劃款憑證所記載的第N筆借款期限為準。5.1.1.本合同項下各筆借款的借款利率均為年利率，第N筆借款第一年的借款利率為13％／年，第N筆借款第二年的借款利率為16％／年。5.4.1.信托計劃正常存續(xù)期間，第N筆借款利率于第一年的利率為13％/年，于第二年的利率為16%/年，如繽購城公司違約，則32%/年的借款利率支付借款利息。5.4.2.第N筆借款利息分三部分支付：（1）第N筆借款第一部分借款利息的核算日分別為信托計劃第N期成立后15個工作日、信托計劃第N期期限屆滿12個月之日起15個工作日。繽購城公司應(yīng)于第N筆借款第一部分借款利息第一個核算日當(dāng)日向國通公司支付第一次應(yīng)支付的第N筆借款第一部分借款利息。第一次應(yīng)支付的第N筆借款第一部分借款利息=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（12.5/年-該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×1×49%。繽購城公司應(yīng)于第N筆借款第一部分借款利息第二個核算日當(dāng)日向國通公司支付第二次應(yīng)支付的第N筆借款第一部分借款利息。第二次應(yīng)支付的第N筆借款第一部分借款利息=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（12.5/年-該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×1×49%。（2）第N筆借款第二部分借款利率的核算日分別為信托計劃第N期成立后每季末月20日、信托計劃第N期期限屆滿12個月之日及信托計劃第N期預(yù)計期屆滿日、第4.1條約定的第N筆借款到期日。第N筆借款當(dāng)個核算期第二部分借款利息=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（0.5/年+該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×當(dāng)個核算期實際存續(xù)天數(shù)÷360×49%。（3）第N筆借款第三部分借款利息的核算日分別為信托計劃第N期期限屆滿12個月之日起每季末月20日、第4.1條約定的第N筆借款到期日。第N筆借款當(dāng)個核算期第三部分借款利息=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（3.5/年+該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×當(dāng)個核算期實際存續(xù)天數(shù)÷360×49%。

2013年，國通公司、繽購城公司、上善至高公司、鼎創(chuàng)公司簽訂《增資協(xié)議》（編號FBTC-2013-05-248-02）約定：國通公司將東興9號信托計劃項下全部信托資金中的51%對繽購城公司增資。2.2.1.各期募集的全部信托資金的51％投入繽購城公司，投資價款預(yù)計總金額為2.55億元，投資價款具體總金額以信托計劃各期募集的信托資金金額的51％為準。國通公司可根據(jù)信托計劃成立情況分多期向繽購城公司進行增資。2.5.本協(xié)議約定的全部增資事項完成后，繽購城公司的注冊資本為2.65億元，繽購城公司增資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：上善至高公司600萬元，占比2.26％；鼎創(chuàng)公司400萬元，占比1.51％；國通公司2.55億元，占比96.23％。6.1.增資后，繽購城公司設(shè)股東會。股東會是繽購城公司的最高權(quán)力機構(gòu)，決定繽購城公司的一切重大事宜。只有國通公司參與，繽購城公司方可召開股東會，且國通公司對繽購城公司股東會審議的國通公司認為對其有不利影響事項具有一票否決權(quán)，與舉行股東會會議有關(guān)的全部費用由繽購城公司承擔(dān)。6.2.2.只有國通公司提名的董事參與，繽購城公司方可召開董事會，且國通公司提名的董事對繽購城公司董事會審議的國通公司認為對其有不利影響的事項均具有否決權(quán)。與舉行董事會會議有關(guān)的全部費用由繽購城公司承擔(dān)。7.1.國通公司投資：國通公司投資期限預(yù)計為國通公司首次出資之日起36個月，如國通公司首次出資之日與信托計劃成立日不一致的，信托計劃成立日為投資期限起始日，投資期限屆滿日為信托計劃終止日。7.2.上善至高公司和鼎創(chuàng)公司一致承諾：國通公司持有繽購城公司股權(quán)期間，至少將會按期足額收取如下股權(quán)收益，繽購城公司承諾將按以下約定分N期向國通公司分配股權(quán)收益，每一期均分為四部分，分配形式為現(xiàn)金：7.2.1.第N期第一部分股權(quán)收益的核算日分別為信托計劃第N期成立后15個工作日、信托計劃第N期期限屆滿12個月之日起15個工作日。每一筆第N期第一部分股權(quán)收益=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（12.5/年-該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×1×51%。7.2.2.第N期第二部分股權(quán)收益的核算日分別為信托計劃第N期成立后每季末月20日、信托計劃第N期期限屆滿12個月之日及信托計劃第N期預(yù)計期限屆滿日。第N期當(dāng)個核算期第二部分股權(quán)收益=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（0.5/年+該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×當(dāng)個核算期實際存續(xù)天數(shù)÷360×51%。7.2.3第N期第三部分股權(quán)收益的核算日分別為信托計劃第N期期限屆滿12個月之日起每季末月20日及信托計劃第N期預(yù)計期限屆滿日。第N期當(dāng)個核算期第三部分股權(quán)收益=∑［信托計劃第N期各期受益人持有的信托單位份額×1元/份×（3.5/年+該信托單位對應(yīng)的預(yù)期年信托收益率）］×當(dāng)個核算期實際存續(xù)天數(shù)÷360×51%。7.2.4.第N期第四部分股權(quán)收益的核算日分別為信托計劃第N期預(yù)計期屆滿日或非因繽購城公司及相關(guān)方原因?qū)е滦磐杏媱澋贜期提前終止當(dāng)日。第N期第四部分股權(quán)收益=國通公司支付的第N期投資價款。7.3.如國通公司未能按期足額收回本協(xié)議第7.2條約定的任何一筆股權(quán)收益，則國通公司有權(quán)要求提高繽購城公司應(yīng)支付的股權(quán)收益總額，繽購城公司應(yīng)向國通公司支付的股權(quán)收益總額=投資價款總額+投資價款×32%/年×信托計劃天數(shù)÷360。7.4.4.在投資期限內(nèi)，如繽購城公司及相關(guān)方不存在違反本協(xié)議、《信托貸款合同》等交易文件約定的情形下，國通公司不參與繽購城公司分配除本協(xié)議第7.2條約定的股權(quán)收益之外的利潤分配，包括但不限于按股權(quán)比例分配的股東利益等。10.3.出現(xiàn)上述本協(xié)議第10.2條所列任一違約事件，國通公司有權(quán)行使下述一項或幾項權(quán)利，繽購城公司、上善至高公司和鼎創(chuàng)公司應(yīng)對國通公司共承擔(dān)共同連帶責(zé)任：10.3.4.國通公司有權(quán)向任何第三方以任何價格全部或部分轉(zhuǎn)讓其持有的繽購城公司股權(quán)，上善至高公司和繽購城公司無任何異議，并應(yīng)積極協(xié)助國通公司及第三方辦理股權(quán)變更手續(xù)；上善至高公司、鼎創(chuàng)公司放棄優(yōu)先購買權(quán)。10.3.5.國通公司有權(quán)申請全部或者部分減資，繽購城公司、上善至高公司及鼎創(chuàng)公司應(yīng)無條件協(xié)助國通公司辦理減資事宜，并足額向國通公司支付相關(guān)減資款項。10.3.10.國通公司有權(quán)自行處置繽購城公司的標(biāo)的項目，在此情形下，繽購城公司、上善至高公司、鼎創(chuàng)公司無異議并積極予以配合。

2013年，國通公司、陳潛峰、劉昆簽訂《保證合同》（編號FBTC-2013-05-248-04-1）約定：陳潛峰、劉昆自愿為主合同（編號03號《借款合同》）項下主債務(wù)人（繽購城公司）的全部責(zé)任和義務(wù)提供共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保。1.6.雖然主合同債權(quán)有其他形式的擔(dān)保，但不論債權(quán)人國通公司是否向上述其他形式的擔(dān)保人提出承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的請求，保證人陳潛峰、劉昆自愿優(yōu)先承擔(dān)對國通公司的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，無條件地承擔(dān)第一位的擔(dān)保責(zé)任，并承諾放棄一切抗辯權(quán)。同時，陳潛峰、劉昆與主合同項下其他保證人向國通公司提供共同連帶保證責(zé)任擔(dān)保，國通公司有權(quán)選擇本合同項下陳潛峰、劉昆承擔(dān)全部或部分保證擔(dān)保責(zé)任，陳潛峰、劉昆充分理解并無任何異議。2.1.陳潛峰、劉昆為繽購城公司依主合同約定按期足額歸還借款本息、按期足額歸集還款保證金及其他款項，以及為繽購城公司在主合同項下的其他義務(wù)與其他保證人提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。2.2.本合同陳潛峰、劉昆的保證范圍為主合同約定的國通公司主債權(quán)本金（包括但不限于繽購城公司應(yīng)支付的全部借款本息）、應(yīng)當(dāng)歸集的還款保證金、違約金、手續(xù)費、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用（包括但不限于訴訟費、律師費、審計費、評估費、鑒定費、變（拍）賣費、公證費、執(zhí)行費、差旅費等）。3.1.本合同保證方式為共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保。4.1.本合同項下保期限為自本合同生效之日起于主債權(quán)期限屆滿后另加兩年。如主債權(quán)履行完畢，本合同自行終止。

2013年，國通公司與上善至高公司簽訂《保證合同》（編號FBTC-2013-05-248-04-2）約定：上善至高公司自愿為主合同（03號《借款合同》）項下主債務(wù)人（繽購城公司）的全部責(zé)任和義務(wù)提供共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保。1.6.雖然主合同債權(quán)有其他形式的擔(dān)保，但不論國通公司是否向上述其他形式的擔(dān)保人提出承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的請求，上善至高公司自愿優(yōu)先承擔(dān)對國通公司的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，無條件地承擔(dān)第一位的擔(dān)保責(zé)任，并承諾放棄一切抗辯權(quán)。同時，上善至高公司與主合同項下其他保證人向國通公司提供共同連帶保證責(zé)任擔(dān)保，國通公司有權(quán)選擇本合同項下上善至高公司承擔(dān)全部或部分保證擔(dān)保責(zé)任，上善至高公司充分理解并無任何異議。2.1.上善至高公司為繽購城公司依主合同約定按期足額歸還借款本息、按期足額歸集還款保證金及其他款項，以及為繽購城公司在主合同項下的其他義務(wù)與其他保證人提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。2.2.本合同上善至高公司的保證范圍為主合同約定的國通公司主債權(quán)本金（包括但不限于繽購城公司應(yīng)支付的全部借款本息）、應(yīng)當(dāng)歸集的還款保證金、違約金、手續(xù)費、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用（包括但不限于訴訟費、律師費、審計費、評估費、鑒定費、變（拍）賣費、公證費、執(zhí)行費、差旅費等）。3.1.本合同保證方式為共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保。4.1.本合同項下保證期限為自本合同生效之日起于主債權(quán)期限屆滿后另加兩年。如主債權(quán)履行完畢，本合同自行終止。

2013年12月27日，國通公司出具東興9號信托計劃第一期成立公告，其中載明，信托計劃于2013年12月27日成立。信托計劃第一期規(guī)劃為15585萬元，信托期限24個月，本信托計劃委托人（即受益人）共計51人，其中300萬元以下個人投資者21人。

2014年1月3日，國通公司出具東興9號信托計劃第二期募集完成公告，其中載明，信托計劃于2013年12月27日成立，期限為24個月。本次募集為該信托計劃第二期，已于2014年1月3日募集完畢，第二期規(guī)劃為5690萬元，委托人（即受益人）共計23人，兩期合計規(guī)劃為21275萬元，委托人（即受益人）共計74人，其中300萬元以下個人投資者34人。

2014年1月6日，國通公司出具東興9號信托計劃第三期募集完成公告，其中載明，信托計劃于2013年12月27日成立，期限為24個月。本次募集為該信托計劃第三期，已于2014年1月6日募集完畢，第二期規(guī)劃為800萬元，委托人（即受益人）計1人，三期合計規(guī)劃為22075萬元，委托人（即受益人）共計75人，其中300萬元以下個人投資者34人。

2014年1月14日，國通公司向繽購城公司支付11258.25萬元。

2014年1月17日，國通公司向繽購城公司支付7636.65萬元，并辦理了股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2014年1月17日，到期日2015年12月27日。

2014年1月17日，國通公司向繽購城公司支付2788.10萬元，并辦理了股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2014年1月17日，到期日2016年1月3日。

2014年1月17日，國通公司向繽購城公司支付392萬元，并辦理了股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2014年1月17日，到期日2016年1月6日。

2014年1月17日，繽購城公司的注冊資本由1000萬元變更為12258.25萬元，股東由鼎創(chuàng)公司40%（400萬）、上善至高60%（600萬元）變更為國通公司91.84%（11258.25萬）、鼎創(chuàng)公司3.26%（400萬）、上善至高公司4.89%（600萬）。

2015年6月26日，國通公司、繽購城公司、上善至高公司、鼎創(chuàng)公司簽訂《股權(quán)投資協(xié)議》（編號ＦＢＴＣ-2013-05-248-14）約定：國通公司以信托計劃第4期中的150萬元受讓上善至高公司持有的占繽購城公司注冊資本1.22%的股權(quán)（對應(yīng)的出資額為150萬元。國通公司將標(biāo)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付至上善至高公司如下賬戶：戶名上善至高公司、賬號20×××11、開戶行武漢農(nóng)村商業(yè)銀行菱角湖支行。上善至高公司收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款后，應(yīng)立即將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款用于代繽購城公司向國通公司支付《財務(wù)顧問協(xié)議之補充協(xié)議》項下的財務(wù)顧問費。上善至高公司與鼎創(chuàng)公司一致承諾：國通公司持有繽購城公司標(biāo)的股權(quán)期間，除按照《增資協(xié)議》的約定享有股權(quán)收益外，其持有的標(biāo)的股權(quán)將另行分配股權(quán)收益。

2015年6月26日，國通公司、繽購城公司、上善至高公司、鼎創(chuàng)公司簽訂《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》（編號FBTC-2013-05-248-02-01）約定：二、原《增資協(xié)議》第2.2.1條修改為：國通公司將信托計劃項下第1期至第3期全部信托資金的51%用于向繽購城公司增資，剩余資金用于向繽購城公司提供股東借款。具體增資金額以國通公司認定為準。國通公司根據(jù)信托計劃成立情況分3期向繽購城公司進行增資。三、原《增資協(xié)議》第2.5條修改為：本協(xié)議約定的全部增資事項及《股權(quán)投資協(xié)議》約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項完成后，繽購城公司的注冊資本為12258.25萬元，股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：上善至高公司450萬元，股權(quán)比3.67%，鼎創(chuàng)公司400萬元，股權(quán)比3.26%，國通公司11408.25萬元，股權(quán)比93.07%。五、原《增資協(xié)議》第7.4.4條修改為：在投資期限內(nèi)，國通公司將《股權(quán)投資協(xié)議》參與除本協(xié)議第7.2條約定的股權(quán)收益外的利潤分配。七、違約條款的修改。第10.3.1條修改為：國通公司有權(quán)單方面解除本協(xié)議；國通公司解除本協(xié)議的，若國通公司已繳付投資價款的，則繽購城公司應(yīng)在接到國通公司解除協(xié)議通知當(dāng)日內(nèi)向國通公司返還投資價款，并按投資價款總額的16%/年的標(biāo)準計算賠償款，繽購城公司應(yīng)支付的賠償款=（國通公司繳付的投資價款總額+1500000）×16%/年×自國通公司首出資日（含當(dāng)日）起至繽購城公司實際返還投資價款之日（含當(dāng)日）止的存續(xù)天數(shù)÷360。7.2.上善至高公司和鼎創(chuàng)公司一致承諾：國通公司持有繽購城公司股權(quán)期間，至少將會按期足額收到如下股權(quán)收益，繽購城公司承諾將按以下約定分N期向國通公司分配股權(quán)收益，每一期均分四部分，分配形式為現(xiàn)金，N與信托計劃的期數(shù)相對應(yīng)，具體分配時間及計算公式如下，均以國通公司認定為準：7.2.2.當(dāng)N＝4時，具體分配方式如下：（1）每一筆第N期第一部分股權(quán)收益＝1500000×2％。（2）第N期當(dāng)個核算期第二部分股權(quán)收益＝1500000×11％/年×第N期當(dāng)個核算期實際存續(xù)天數(shù)÷360。（3）第N期當(dāng)個核算期第三部分股權(quán)收益=1500000×14%/年×第N期當(dāng)個核算期實際存續(xù)天數(shù)÷360。（4）第N期第四部分股權(quán)收益=1500000元。八、其他事項（二）本補充協(xié)議是對原《增資協(xié)議》的補充約定，與原《增資協(xié)議》具有同等法律效力。（三）本補充協(xié)議與原《增資協(xié)議》相抵觸的，均以本補充協(xié)議為準，其他條款均仍照原《增資協(xié)議》相應(yīng)條款執(zhí)行，不做變動。

2015年7月6日，繽購城公司股東由國通公司91.84%（11258.25萬）、鼎創(chuàng)公司3.26%（400萬）、上善至高公司4.89%（600萬）變更為國通公司93.07%（11408.25萬）、鼎創(chuàng)公司3.26%（400萬）、上善至高公司3.67%（450萬）。

2015年，上善至高公司（出質(zhì)人）與國通公司（質(zhì)權(quán)人）簽訂《股權(quán)質(zhì)押合同》（編號為FBTC-2013-05-248-06-3）約定：為確保主合同03號《借款合同》的履行，上善至高公司以其合法持有的全部繽購城公司股權(quán)（對應(yīng)出資額為450萬元）提供質(zhì)押擔(dān)保。1.1.本合同所擔(dān)保的主債權(quán)為主債務(wù)人（繽購城公司）在主合同項下的全部義務(wù)（包括但不限于按期足額歸還各筆借款本息的義務(wù)）。1.2.本合同質(zhì)押擔(dān)保的范圍為主債權(quán)本金（包括但不限于各筆借款本金）、應(yīng)當(dāng)歸集的還款保證金、違約金、手續(xù)費、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用（包括但不限于訴訟費、律師費、審計費、評估費、鑒定費、變（拍）賣費、公證費、執(zhí)行費、差旅費等）和所有其他合理費用。1.3.即使主合同項下借款本金分筆支付，本合同項下的質(zhì)押財產(chǎn)應(yīng)為主合同項下的全部債務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保。2.1.質(zhì)押財產(chǎn)為上善至高公司合法持有的全部項目公司股權(quán)及其派生權(quán)益。4.1.本合同項下質(zhì)押期限為自本合同生效之日起至擔(dān)保范圍內(nèi)的全部債權(quán)實現(xiàn)之日。

2015年6月26日，鼎創(chuàng)公司（出質(zhì)人）與國通公司（質(zhì)權(quán)人）簽訂《股權(quán)質(zhì)押合同》（編號為FBTC-2013-05-248-06-4）約定：為確保主合同03號《借款合同》的履行，鼎創(chuàng)公司以其合法持有的全部繽購城公司股權(quán)（對應(yīng)出資額為400萬元）提供質(zhì)押擔(dān)保。1.1.本合同所擔(dān)保的主債權(quán)為主債務(wù)人（繽購城公司）在主合同項下的全部義務(wù)（包括但不限于按期足額歸還各筆借款本息的義務(wù)）。1.2.本合同質(zhì)押擔(dān)保的范圍為主債權(quán)本金（包括但不限于各筆借款本金）、應(yīng)當(dāng)歸集的還款保證金、違約金、手續(xù)費、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用（包括但不限于訴訟費、律師費、審計費、評估費、鑒定費、變（拍）賣費、公證費、執(zhí)行費、差旅費等）和所有其他合理費用。1.3.即使主合同項下借款本金分筆支付，本合同項下的質(zhì)押財產(chǎn)應(yīng)為主合同項下的全部債務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保。2.1.質(zhì)押財產(chǎn)為鼎創(chuàng)公司合法持有的全部項目公司股權(quán)及其派生權(quán)益。4.1.本合同項下質(zhì)押期限為自本合同生效之日起至擔(dān)保范圍內(nèi)的全部債權(quán)實現(xiàn)之日。

2015年7月8日，武漢市洪山區(qū)工商行政管理局出具《股權(quán)出質(zhì)登記通知書》[(洪)登記私出質(zhì)字【2015】第78號]，其中載明：該局于2015年7月8日辦理股權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)，質(zhì)權(quán)自登記之日起設(shè)立。質(zhì)權(quán)登記編號：2015001295；出質(zhì)股權(quán)所有公司：繽購城公司；出質(zhì)股權(quán)數(shù)額：450萬元；出質(zhì)人：上善至高公司；質(zhì)權(quán)人：國通公司。

2015年7月8日，武漢市洪山區(qū)工商行政管理局出具《股權(quán)出質(zhì)登記通知書》[(洪)登記私出質(zhì)字【2015】第79號]，其中載明：該局于2015年7月8日辦理股權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)，質(zhì)權(quán)自登記之日起設(shè)立。質(zhì)權(quán)登記編號：2015001296；出質(zhì)股權(quán)所有公司：繽購城公司；出質(zhì)股權(quán)數(shù)額：400萬元；出質(zhì)人：鼎創(chuàng)公司；質(zhì)權(quán)人：國通公司。

2015年7月23日，國通公司出具東興9號信托計劃第四期募集完成公告，其中載明，國通公司推出的信托計劃，本次完成第四期募集，募集規(guī)劃為10000萬元，第四期于2015年7月23日成立。

2015年7月23日，國通公司向繽購城公司支付9850萬元，并辦理股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2015年7月23日，到期日2017年7月23日。

2015年7月28日，國通公司向上善至高公司支付150萬元。

2015年11月27日，繽購城公司召開股東會，達成股東會決議：1.同意繽購城公司與國通公司簽訂的21號《借款合同》，確認21號《借款合同》約定的全部內(nèi)容，并接受國通公司要求的各項借款條件，該借款將全部用于繽購城項目的開發(fā)建設(shè)。2.同意簽訂的編號FBTC-2013-05-248-23《抵押合同》，同意本公司以合法持有的位于湖北省武漢市洪山區(qū)洪山街南李路2附1號的繽購城項目（國有土地使用權(quán)證號為洪國用【2015】第23號）目前及未來的在建工程、建筑物、構(gòu)筑物及附屬設(shè)施為本公司在21號《借款合同》中的全部義務(wù)提供抵押擔(dān)保，并按約定辦理抵押登記、強制執(zhí)行公證手續(xù)、保險手續(xù)。

2015年，國通公司（抵押權(quán)人）與繽購城公司（抵押人）簽訂《抵押合同》（編號FBTC-2013-05-248-23）約定：為擔(dān)保主債務(wù)人（繽購城公司）在主合同（21號《借款合同》）項下所承擔(dān)的全部義務(wù)，繽購城公司愿意以其所有的本合同項下約定財產(chǎn)作為抵押物。1.1.繽購城公司提供的抵押物為其依法享有的國有土地使用權(quán)，依法所有的該國有土地使用權(quán)對應(yīng)地塊上的現(xiàn)在及未來的在建工程、建筑物、構(gòu)筑物等，該抵押效力及于抵押物的從物、從權(quán)利、慈息及抵押物因滅失、損毀或國家征用等原因而獲得的諸如保險金、賠償金、補償金等抵押物的代位物。2.主債權(quán)：本合同項下抵押物所擔(dān)保的主債權(quán)本金為581981468.47元，實際金額以主合同約定為準。上述主債權(quán)本金僅為主債權(quán)本金（包括借款本金、借款利息）的最低限額，在主債權(quán)本金超過上述限額的部分及本合同第3條約定的抵押擔(dān)保范圍內(nèi)的所有應(yīng)付款項，繽購城公司均同意承擔(dān)第一順位抵押擔(dān)保責(zé)任。3.1.本合同抵押擔(dān)保的范圍為主債權(quán)本金（包括但不限于借款本金、借款利息）、應(yīng)當(dāng)歸集的還款保證金、違約金、手續(xù)費、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用（包括但不限于訴訟費、律師費、審計費、評估費、鑒定費、變（拍）賣費、公證費、執(zhí)行費、差旅費等）。4.2.本合同雙方確認，若繽購城公司與國通公司協(xié)議變更主合同條款，無需經(jīng)過繽購城公司事先同意，繽購城公司同意為變更后的主合同項下債務(wù)提供抵押擔(dān)保。12.2本合同項下抵押期間為自本合同生效之日起至主合同項下債權(quán)實現(xiàn)完畢之日止。

2015年12月16日，武漢市洪山區(qū)住房保障和房屋管理局頒發(fā)《武漢市期房抵押證明》（武房期洪字第××號），其中載明：期房種類為在建工程，期房座落湖北省武漢市洪山區(qū)富安街和恒安路交匯處繽購城，抵押人繽購城公司，抵押權(quán)人國通公司，抵押范圍建筑面積89207.66㎡，用地面積14874.3㎡，權(quán)利價值5億元，評估價值7.8億元，國有土地使用權(quán)證號：洪國用（2015）第23號，建設(shè)工程規(guī)劃許可證號武規(guī)洪建【2015】031號。

2015年12月8日，國通公司與繽購城公司簽訂21號《借款合同》約定：國通公司已經(jīng)發(fā)行東興9號信托計劃，并將信托計劃第1至3期中全部信托資金的51%用于向繽購城公司增資，剩余資金用于向繽購城公司提供股東借款。信托計劃第4期全部信托資金中的150萬元用于收購上善至高公司持有的繽購城公司1.2%的股權(quán)，剩余資金用于向繽購城公司提供股東借款，信托計劃第5期及剩余各期信托計劃中的全部信托資金用于向繽購城公司提供股東借款。繽購城公司與國通公司已經(jīng)簽署03號《借款合同》，國通公司已經(jīng)向繽購城公司發(fā)放4筆借款，現(xiàn)就國通公司已經(jīng)向繽購城公司發(fā)放的各筆貸款，及國通公司擬向繽購城公司發(fā)放的第5筆借款，特簽署本合同。2.借款金額2.1.本合同項下借款總金額預(yù)計為5億元。具體金額以國通公司實際發(fā)放的借款金額為準。4.借款期限4.1.1.第N筆借款的借款期限起始日為信托計劃第N期成立日，第N筆借款的借款到期日為自第N筆借款期限起始日起屆滿24個日，具體以借款劃款憑證所記載的借款期限為準。4.2.信托計劃成立日、信托計劃期限屆滿之日，信托具體以國通公司在其網(wǎng)站上公告的日期或國通公司認定的日期為準。5.1.借款利率5.1.1.當(dāng)N=1，2，3，4時，第N筆借第一年的借款利率為13%/年，第N筆借款第二年的借款利率為16%/年；當(dāng)N=5，6，7……時，第N筆借第一年的借款利率為12%/年，第N筆借款第二年的借款利率為15%/年。5.1.2本合同有效期間內(nèi)，如繽購城公司或相關(guān)方一旦違反本合同及其他擔(dān)保合同等交易文件的約定，本合同項下各筆借款的利率均自第1筆借款期限起始日起上浮至32%/年。5.2.罰息和復(fù)利5.2.1.繽購城公司未按本合同約定期限歸還任何一筆借款本金的，國通公司有權(quán)對已發(fā)放的全部借款從該筆借款逾期之日起在本合同約定的借款執(zhí)行利率（包括國通公司根據(jù)本合同約定上調(diào)的利率）基礎(chǔ)上上浮50%計收罰息，直至本息清償時為止。5.2.3.對應(yīng)付未付利息，國通公司有權(quán)依據(jù)人民銀行規(guī)定計收復(fù)利；對借款逾期或違約使用期限未按期支付的利息，自違約之日起按本合同約定的罰息利率計收復(fù)利。5.5.2.在任何情況下，繽購城公司不會要求從國通公司已收取的借款本息中抵扣繽購城公司按照本合同約定應(yīng)付未付的借款本息，且繽購城公司不會以任何理由要求減少支付其應(yīng)付未付的任何一筆借款本息；同時繽購城公司應(yīng)當(dāng)保證其支付的借款本息可以足額覆蓋信托計劃各期項下的全部信托費用、稅費及全體受益人的預(yù)期信托利益。7.4.還本計劃7.4.1.當(dāng)N=1，2，3，4時，繽購城公司應(yīng)在本合同約定第4.1條約定的第N筆借期日一次性歸還第N筆借款本金。當(dāng)N＝5，6，7時，繽購城公司可提前一個月申請向國通公司償還第N筆借款的全部或者部分借款本金8.借款的擔(dān)保8.1.繽購城公司應(yīng)為本合同項下繽購城公司的全部義務(wù)提供擔(dān)保或要求其他擔(dān)保人提供擔(dān)保，擔(dān)保方式包括：1.繽購城公司以其合法所有的國有土地使用權(quán)及其在建工程提供抵押擔(dān)保。2.繽購城公司的其他股東以其持有的全部繽購城公司股權(quán)提供質(zhì)押擔(dān)保；3.上善至高公司提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保；4.陳潛峰及其配偶提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。11.1.4.國通公司有權(quán)在繽購城公司或其他相關(guān)方（包括但不限于擔(dān)保方）在違反本合同或其各自簽署的其他合同時，自行提前終止本合同，收回借款本息，并不承擔(dān)任何責(zé)任。12.1.1.繽購城公司違約情形：……5.繽購城公司未按期足額歸還借款本息；……12.2.違約救濟措施出現(xiàn)上述本合同第12.1條所列任一違約事件，國通公司有權(quán)行使下述一項或幾項權(quán)利：12.2.4.停止發(fā)放借款，宣布借款立即到期，提前收回全部借款本息。12.2.5.按全部借款本金總額的20%向繽購城公司收取違約金。12.2.6.按本合同第5條約定的結(jié)息方式計收利息和罰息。12.2.7.借款逾期后，按本合同第5條約定計收罰息。借款逾期是指繽購城公司未按期清償或超過本合同約定的還款計劃期限歸還借款本金或利息的行為。14.2.與本合同相關(guān)的爭議，繽購城公司和國通公司可以通過協(xié)商解決，協(xié)商不成，向國通公司住所地人民法院起訴。在訴訟期間，本合同不涉及爭議部分的條款仍須履行。本合同雙方共同確認，在繽購城公司不履行本合同項下義務(wù)的時候，優(yōu)先選擇適用本合同第14.3條自愿接受強制執(zhí)行公證的條款。14.3.合同雙方同意對本合同辦理賦予強制執(zhí)行效力的公證，繽購城公司對于賦予強制執(zhí)行效力公證的含義、內(nèi)容、程序、效力等完全明確了解。繽購城公司承諾其不履行或不完全履行本合同中約定的義務(wù)時，根據(jù)國通公司申請，公證機關(guān)可以簽發(fā)執(zhí)行證書，繽購城公司愿意接受強制執(zhí)行。

2015年12月8日，國通公司（債權(quán)人）與繽購城公司（債務(wù)人）簽訂《債權(quán)確認協(xié)議》約定：國通公司作為信托計劃的受托人，依據(jù)《增資協(xié)議》約定，將部分信托資金用于向繽購城公司增資，繽購城公司應(yīng)當(dāng)按期足額分配股權(quán)收益。一、雙方一致確認：（一）截至本協(xié)議簽署之日，國通公司依據(jù)《增資協(xié)議》對繽購城公司享有的金額至少為11408.25萬元的債權(quán)（以下簡稱標(biāo)的債權(quán)）。（二）雙方對標(biāo)的債權(quán)的真實性、有效性、合法性及標(biāo)的債權(quán)的金額、到期日等方面不存在任何爭議。繽購城公司承諾自愿履行支付標(biāo)的債權(quán)對應(yīng)的全部債務(wù)的義務(wù)。（三）國通公司處置標(biāo)的債權(quán)（包括但不限于向第三人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的債權(quán)）無需征得繽購城公司事先同意。國通公司向任何第三方轉(zhuǎn)讓全部或部分標(biāo)的債權(quán)，繽購城公司對國通公司的抗辯，不得向標(biāo)的債權(quán)受讓人主張。（四）本協(xié)議、《增資協(xié)議》或標(biāo)的債權(quán)即使因各原因被法院、仲裁機構(gòu)或其他有權(quán)機關(guān)認定為部分無效、無效、被撤銷、被解除的，不論國通公司是否存在過錯，繽購城公司仍應(yīng)負有以下義務(wù)，即立即向國通公司全額支付標(biāo)的債權(quán)對應(yīng)的全部債務(wù)款項的義務(wù)；除此之外，繽購城公司還應(yīng)當(dāng)向國通公司支付賠償金，賠償金金額=標(biāo)的債權(quán)的金額×32%。三、其他事項（一）如本協(xié)議關(guān)于標(biāo)的債權(quán)的約定與《增資協(xié)議》的約定不一致的，應(yīng)以本協(xié)議為準。（三）本協(xié)議系21號《借款合同》之補充協(xié)議，本協(xié)議未約定的事項按《借款合同》內(nèi)容執(zhí)行。繽購城公司以FBTC-2013-05-248-23《抵押合同》項下的抵押物為其在本協(xié)議及《增資協(xié)議》項下的義務(wù)一并提供抵押擔(dān)保。

2015年，陳潛峰、劉昆向國通公司出具《同意函》，其中載明：倆人同意21號《借款合同》系對03號《借款合同》的補充，同意國通公司與繽購城公司簽署的21號《借款合同》后國通公司享有的借款本金變更為50000萬元，借款期限延長。倆人與國通公司簽署FBTC-2013-05-248-04-1《保證合同》的義務(wù)并不因此而減免，即其仍同意按照《保證合同》為繽購城公司在21號《借款合同》項下的全部義務(wù)與其他保證人承擔(dān)共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保義務(wù)，有關(guān)保證擔(dān)保的具體事宜以《保證合同》為準。

2015年，上善至高公司向國通公司出具《同意函》，其中載明：上善至高公司同意21號《借款合同》系對03號《借款合同》的補充，同意國通公司與繽購城公司簽署21號《借款合同》后國通公司享有的借款本金變更為50000萬元，借款期限延長。上善至高公司與國通公司簽署FBTC-2013-05-248-04-2《保證合同》的義務(wù)并不因此而減免，即其仍同意按照FBTC-2013-05-248-04-2《保證合同》為繽購城公司在21號《借款合同》項下的全部義務(wù)與其他保證人承擔(dān)共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保義務(wù)，有關(guān)保證擔(dān)保的具體事宜以《保證合同》為準。

2015年，上善至高公司向國通公司出具另份《同意函》，其中載明：上善至高公司同意21號《借款合同》系對03號《借款合同》的補充，同意國通公司與繽購城公司簽署21號《借款合同》后國通公司享有的借款本金變更為50000萬元，借款期限延長。上善至高公司與國通公司簽署編號FBTC-2013-05-248-06-3《股權(quán)質(zhì)押合同》的義務(wù)并不因此而減免，即其仍同意按照FBTC-2013-05-248-06-3《股權(quán)質(zhì)押合同》為繽購城公司在編號21號《借款合同》項下的全部義務(wù)與其他保證人承擔(dān)共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保義務(wù)，有關(guān)保證擔(dān)保的具體事宜以《股權(quán)質(zhì)押合同》為準。

2015年，鼎創(chuàng)公司向國通公司出具《同意函》，其中載明：鼎創(chuàng)公司同意21號《借款合同》系對03號《借款合同》的補充，同意國通公司與繽購城公司簽署21號《借款合同》后國通公司享有的借款本金變更為50000萬元，借款期限延長。鼎創(chuàng)公司與國通公司簽署FBTC-2013-05-248-06-4《股權(quán)質(zhì)押合同》的義務(wù)并不因此而減免，即其仍同意按照《股權(quán)質(zhì)押合同》為繽購城公司在21號《借款合同》項下的全部義務(wù)與其他保證人承擔(dān)共同連帶責(zé)任保證擔(dān)保義務(wù)，有關(guān)保證擔(dān)保的具體事宜以《股權(quán)質(zhì)押合同》為準。

2015年12月25日，國通公司發(fā)布東興9號信托計劃第五期成立公告，其中載明，國通公司推出的信托計劃本次完成第五期募集，募集規(guī)模為6670萬元，第五期于2015年12月25日成立。

2015年12月25日，國通公司向繽購城公司支付6670萬元，并辦理了股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2015年12月25日，到期日2017年12月25日。

2015年12月31日，國通公司發(fā)布東興9號信托計劃第六期成立公告，其中載明，國通公司推出的信托計劃本次完成第六期募集，募集規(guī)模為4440萬元，第六期于2015年12月31日成立。

2015年12月31日，國通公司向繽購城公司支付4440萬元，并辦理了股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2015年12月31日，到期日2017年12月31日。

2016年1月8日，國通公司發(fā)布東興9號信托計劃第七期成立公告，其中載明，國通公司推出的信托計劃本次完成第七期募集，募集規(guī)模為6815萬元，第七期于2016年1月8日成立。

2016年1月8日，國通公司向繽購城公司支付6815萬元，并辦理了股東借款借據(jù)，其中載明：借款起始日2016年1月8日，到期日2018年1月8日。

國通公司在東興9號信托計劃項下，分七期向繽購城公司及上善至高公司支付合計5億元。

2013年12月至2016年6月期間，繽購城公司向國通公司償還東興9號信托計劃項下款項本息309840025.16元，繽購城公司的付款時間及金額與雙方約定的當(dāng)期股權(quán)收益及借款利息金額一致。2013年11月至2015年7月期間，繽購城公司還向國通公司支付財務(wù)顧問費1500萬元，信托業(yè)保障基金2792500元。國通公司主張的31969.2008萬元利息包含信托計劃1至3期款項自2013年12月27日起至還款日期間按年利息24%標(biāo)準計算與約定的已付利息之間的差額，及4至7期款項自2013年12月27日起至2018年6月1日期間按年利息24%標(biāo)準計算與約定的已付利息之間的差額。東興9號信托計劃項下1至3期款項自各期放款之日起至約定還款日期間按年利息24%標(biāo)準計算與已付利息之間的差額為42625530.62元，4至7期款項自各期放款之日起2016年6月20日期間按年利息24%標(biāo)準計算與已付利息之間的差額為18559610.86元。

2016年12月21日，國通公司向繽購城公司發(fā)出《履行義務(wù)及提前到期通知書》，其中載明，依據(jù)03號《借款合同》、FBTC-2013-05-248-03-01《借款合同之補充協(xié)議》、21號《借款合同》（以下統(tǒng)稱《借款合同》）的約定，繽購城公司應(yīng)于2016年7月23日償還借款利息3008333.33元，2016年9月20日償還借款利息6875277.77元，2016年12月20日償還借款利息8069930.56元。經(jīng)催收后，繽購城公司仍未按期足額償還前述借款利息。因繽購城公司未能按期足額償還借款利息，國通公司宣布前述《借款合同》項下發(fā)生的全部借款均于2016年12月20日到期，請繽購城公司立即償還全部未付的借款本息297203541.66元（其中本金27925萬元，借款利息17953541.66元，借款利息暫計算至2016年12月20日），并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任及其他法律責(zé)任。同日，國通公司還向上善至高公司、鼎創(chuàng)公司、陳潛峰、劉昆發(fā)出《提前履行擔(dān)保責(zé)任通知函》。

另查明：2016年11月2日，鼎創(chuàng)公司將國通公司訴至武漢中院，繽購城公司、上善至高公司作為第三人參加該案訴訟。鼎創(chuàng)公司請求判令：一、確認《增資協(xié)議》《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》及繽購城公司與國通公司簽訂的《股權(quán)投資協(xié)議》無效；二、國通公司不具有繽購城公司股東資格；三、確認國通公司在武金所公司公告轉(zhuǎn)讓其名下持有的繽購城公司78.07%股權(quán)行為無效，并判決武金所公司立即撤銷關(guān)于繽購城公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公告；四、判決國通公司將工商登記在其名下的繽購城公司的36.74%股權(quán)（價值45036810元）返還鼎創(chuàng)公司；五、國通公司承擔(dān)本案訴訟費用。鼎創(chuàng)公司在事實和理由中主張：《增資協(xié)議》《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》及《借款合同》簽訂后，繽購城公司為國通公司辦理了股權(quán)變更登記手續(xù)。國通公司成為繽購城公司名義上的股東，與此同時，國通公司將向繽購城公司投入的所謂注冊資本11258.25萬元作為募集的信托資金，按照《借款合同》的約定，由國通公司出借給繽購城公司并計收本息。另外，在國通公司與繽購城公司簽訂的《債權(quán)確認協(xié)議》中，國通公司依據(jù)《增資協(xié)議》對繽購城公司享有金額至少為11408.25萬元本金及對應(yīng)利息的債權(quán)。……增資協(xié)議的真實意思表示僅僅是將股東身份作為償還信托資金的一種擔(dān)?！_購城公司已按照所簽訂的《借款合同》約定，在2016年1月14日之前，將包含所謂注冊資本11258.25萬元在內(nèi)的到期借款本息全部償還給了國通公司。四方當(dāng)事人所簽訂的《增資協(xié)議》以及繽購城公司與國通公司簽訂的《股權(quán)投資協(xié)議》，雖從形式上讓國通公司以投資人的身份取得繽購城公司的股權(quán)，但四方當(dāng)事人的真實意思表示并不是讓國通公司成為繽購城公司的真正股東，相反，僅僅只是作為變相的擔(dān)保償還信托資金的一種方式。國通公司答辯時陳述：國通公司與繽購城公司之間系債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，增資行為非股權(quán)投資……各方當(dāng)事人是在國通公司與繽購城公司債權(quán)債務(wù)關(guān)系的基礎(chǔ)上，以增資協(xié)議設(shè)立股權(quán)讓與擔(dān)保。上善至高公司陳述，其對名股實債無異議，均認可是借款，國通公司沒有股東資格，不是真實股東。繽購城公司陳述，其與國通公司之間實際上屬于名股實債的關(guān)系，增資擴股爭議的標(biāo)的額全部通過還款形式還給了國通公司。2017年12月4日，武漢中院準予鼎創(chuàng)公司撤回起訴。

2017年，國通公司因繽購城公司逾期未履行還款義務(wù)為由，向湖北省武漢市長江公證處申請出具具有強制執(zhí)行效力的執(zhí)行證書。湖北省武漢市長江公證處作出（2017）鄂長江內(nèi)證字第2664號執(zhí)行證書。國通公司向武漢中院申請強制執(zhí)行。繽購城公司申請對公證債權(quán)文書不予執(zhí)行。武漢中院作出（2017）鄂01執(zhí)異899號執(zhí)行裁定，裁定準予執(zhí)行。繽購城公司向一審法院申請復(fù)議。2018年5月3日，一審法院就該執(zhí)行復(fù)議案件作出（2018）鄂執(zhí)復(fù)35號執(zhí)行裁定書，裁定對湖北省武漢市長江公證處作出（2017）鄂長江內(nèi)證字第2664號執(zhí)行證書不予執(zhí)行。

2015年6月26日，國通公司與繽購城公司簽訂《信托業(yè)保障基金委托認購協(xié)議》，約定：1.1.繽購城公司委托國通公司根據(jù)監(jiān)管規(guī)定認購信托業(yè)保障基金，并由國通公司代為繳納認購資金。2.1.雙方確認，依據(jù)《信托業(yè)保障基金管理辦法》的規(guī)定，繽購城公司委托國通公司認購信托業(yè)保障基金的金額為信托第四期成立時全部信托資金的1%，金額預(yù)計為100萬元，由繽購城公司向以國通公司名義開立的保障基金專用賬戶劃付。

2013年，國通公司與繽購城公司《財務(wù)顧問協(xié)議》，約定：國通公司為繽購城公司提供以下財務(wù)顧問服務(wù)：1.1.就本信托計劃提供財務(wù)顧問方案；1.2.為本項目提供交易結(jié)構(gòu)設(shè)計及策劃；1.3.在專項財務(wù)顧問方案確定后，做好相關(guān)工作安排，協(xié)助繽購城公司完成融資。1.4.本協(xié)議服務(wù)期限為自本協(xié)議簽署之日起至信托計劃最后一期成立日止。3.1.繽購城公司應(yīng)按照下列方式向國通公司支付財務(wù)顧問費：3.1.1.國通公司按照信托計劃每一期發(fā)行的金額收取財務(wù)顧問費用，共分N筆收取。第N筆財務(wù)顧問費＝信托計劃第N期資金金額×3％。上述財務(wù)顧問費應(yīng)劃付至國通公司指定的賬戶。

國通公司原名方正東亞信托有限責(zé)任公司，于2017年5月24日更名為國通信托有限責(zé)任公司。

上善至高公司原名武漢天下置業(yè)集團有限公司，于2016年9月18日更名為武漢上善至高置業(yè)集團有限公司。

一審法院認為，涉案03號《借款合同》、21號《借款合同》《增資協(xié)議》《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》《債權(quán)確認協(xié)議》《股權(quán)投資協(xié)議》、三份《保證合同》、兩份《股權(quán)質(zhì)押合同》《抵押合同》及五份《同意函》均系各方當(dāng)事人真實意思表示，合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，且無《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定的合同無效的法定情形，合法有效。綜合當(dāng)事人訴辯及質(zhì)證情況，各方的爭議焦點為：一、東興9號信托計劃項下繽購城公司借款金額總額；二、繽購城公司是否拖欠貸款，國通公司是否有權(quán)宣布貸款提前到期；三、上善至高公司、陳潛峰及劉昆是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；四、國通公司是否對繽購城公司提供抵押的在建工程及相應(yīng)土地使用權(quán)在上述債權(quán)范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)問題；五、國通公司是否對上善至高公司、鼎創(chuàng)公司提供出質(zhì)的股權(quán)在上述債權(quán)范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)問題。

（一）關(guān)于東興9號信托計劃項下繽購城公司的借款總額問題。

各方當(dāng)事人對簽訂涉案各合同及對東興9號信托計劃項下各期資金發(fā)放的事實無爭議，信托計劃分七期，總金額為5億元。繽購城公司、上善至高公司及鼎創(chuàng)公司認為第1至3期信托資金51%增資款部分11258.25萬元系國通公司對繽購城公司的增資，國通公司已登記為繽購城公司的股東，該款并非借款，不應(yīng)向繽購城公司償還該款本息。而第4期信托資金中的150萬元系國通公司支付上善至高公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，與繽購城公司無關(guān)。國通公司認為信托計劃全部資金5億元均系對繽購城公司的借款，11408.25萬元為名股實債。

1.11258.25萬元增資款性質(zhì)認定。一審法院綜合分析雙方合同約定的權(quán)利、義務(wù)及當(dāng)事人簽訂的合同目的認定，11258.25萬元增資款為債權(quán)投資性質(zhì)，理由如下：一、各方當(dāng)事人在履行合同過程中均有11258.25萬元增資款部分系債權(quán)投資的意思表示。第一，雖然11258.25萬元為《增資協(xié)議》項下國通公司對繽購城公司的增資款，21號《借款合同》已將該增資款項均納入其中，并作出信托計劃項下5億元系國通公司向繽購城公司發(fā)放貸款的表述。第二，《債權(quán)確認協(xié)議》約定：國通公司依據(jù)《增資協(xié)議》對繽購城公司享有的金額至少為11408.25萬元的債權(quán)。該約定明確表述增資款為國通公司對繽購城公司的債權(quán)。第三，繽購城公司法定代表人陳潛峰及其股東上善至高公司在《同意函》亦有國通公司依據(jù)21號《借款合同》對繽購城公司享有的債權(quán)本金為5億元的表述。第四，在武漢中院受理的鼎創(chuàng)公司訴國通公司一案中，鼎創(chuàng)公司、繽購城公司、上善至高公司及國通公司在該案庭審時均認可，11258.25萬元名為增資實為借款，《增資協(xié)議》的真實意思表示僅僅是將股東身份作為償還信托資金的一種擔(dān)保。二、國通公司的增資行為并非公司法意義上典型的股權(quán)投資?！对鲑Y協(xié)議》約定國通公司就增資款享有的股權(quán)收益分四部分定期給付，第一至三部分股權(quán)收益約定的給付時間及標(biāo)準與03《借款合同》中約定的利息給付時間及標(biāo)準相同。繽購城公司亦按合同約定定期給付第1至3期信托計劃的股權(quán)收益，且與借款部分一起給付。國通公司就增資款享有的收益為固定回報?！对鲑Y協(xié)議》還約定國通公司的投資期限預(yù)計36個月，信托計劃到期后，繽購城公司應(yīng)向國通公司支付第四期股權(quán)收益即增資款本金。雖然《增資協(xié)議》還約定有國通公司派駐人員參與繽購城公司的董事會、監(jiān)事會等內(nèi)容，但從協(xié)議的內(nèi)容及履行方式看，國通公司不參與繽購城公司的日常經(jīng)營管理，派駐董事的目的主要是對公司重大事項進行監(jiān)督，國通公司實際不承擔(dān)繽購城公司的經(jīng)營風(fēng)險，只是獲取固定回報。而非參與或控制目標(biāo)公司的經(jīng)營管理。盡管國通公司通過工商變更登記取得繽購城公司93.07%的股權(quán)，但其股東權(quán)利義務(wù)與普通股東不同，國通公司并非實際控制繽購城公司經(jīng)營的股東。此外，從鼎創(chuàng)公司訴國通公司一案中各方的訴辯意見也可看出，國通公司并不能控制繽購城公司的對外表意，該增資交易的實質(zhì)是國通公司僅定期收取固定收益，到期回收本金，屬于信托公司的投資經(jīng)營活動。因此本案增資款投資實為一種債權(quán)投資，依據(jù)《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指南》第十五條：“信托公司在管理私人股權(quán)投資信托計劃時，可以通過股權(quán)上市、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、被投資企業(yè)回購、股權(quán)分配等方式，實現(xiàn)投資退出”的規(guī)定，該投資行為符合行業(yè)規(guī)定，屬信托公司正常業(yè)務(wù)范疇。

2.關(guān)于第4期信托資金中向上善至高公司支付的150萬元股權(quán)是否為國通公司對繽購城公司債權(quán)問題。一審法院認為，雖然該款系國通公司向上善至高公司支付，但國通公司與繽購城公司簽訂《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》將該款納入其中，并約定繽購城公司對150萬元按11258.25萬元增資款相同的標(biāo)準向國通公司給付股權(quán)收益。另外，21號《借款合同》《債權(quán)確認協(xié)議》均將該150萬元納入標(biāo)的債權(quán)，作為繽購城公司對國通公司所負債務(wù)，而非股權(quán)投資。鼎創(chuàng)公司、上善至高公司、陳潛峰、劉昆出具的《同意函》均載明，國通公司依據(jù)21號《借款合同》對繽購城公司的借款本金為5億元。上善至高公司、繽購城公司均作出150萬元系國通公司對繽購城公司債權(quán)的意思表示，故150萬元與11258.25萬元增資款性質(zhì)相同，系國通公司對繽購城公司的債權(quán)投資。

關(guān)于繽購城公司提出如人民法院認定增資款為債權(quán)并已償還會構(gòu)成抽逃出資的主張，一審法院認為，公司法規(guī)制的股東抽逃出資行為在實踐中通常表現(xiàn)為：（1）公司設(shè)立之后股東將現(xiàn)金出資抽回；（2）公司設(shè)立后將已辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的非貨幣財產(chǎn)取回；（3）虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出或通過制作虛假財務(wù)報表虛增利潤進行分配；（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。本案中，國通公司依據(jù)《增資協(xié)議》約定在信托計劃期限屆滿后收回增資款，符合雙方的事前約定，且該約定的前提是國通公司前期對公司進行了投資，國通公司并非無償取得，不構(gòu)成上述抽逃出資行為，對該主張一審法院不予支持。國通公司在收回該債權(quán)本息后未及時辦理退出手續(xù)系另一法律關(guān)系，雙方可另案解決。綜上，東興9號信托計劃項下國通公司對繽購城公司的借款本金應(yīng)為5億元。

（二）關(guān)于繽購城公司是否拖欠借款利息，國通公司是否有權(quán)宣布貸款提前到期問題。

國通公司主張，繽購城公司已償還借款本金220750000元，已償還借款利息89090025.19元，共還款309840025.19元。自2016年6月20日起的利息未支付，尚欠借款本金27925萬元。繽購城公司主張除國通公司認可的309840025.19元外，其還向國通公司支付了1500萬元財務(wù)顧問費、2792500元保障基金及415800元咨詢服務(wù)費，該部分費用系國通公司以各種名目收取的高額利息，應(yīng)當(dāng)?shù)挚劢杩畋鞠?。其已按期還款且提前償還了部分借款本金，國通公司無權(quán)宣布貸款提前到期。一審法院認為，雙方當(dāng)事人對繽購城公司已向國通公司償還借款本息309840025.19元的金額及付款時間均無異議，一審法院予以確認。國通公司與繽購城公司另行簽訂有《信托業(yè)保障基金委托認購協(xié)議》及《財務(wù)顧問協(xié)議》，繽購城公司主張的1500萬元財務(wù)顧問費、2792500元保障基金與涉案信托計劃項下貸款還款無關(guān)，雙方如有爭議可另行主張，對該部分費用一審法院不予認定。415800元咨詢服務(wù)費的收款方并非國通公司，繽購城公司亦未提供其他證據(jù)證明該款與國通公司存在關(guān)聯(lián)，故一審法院對該款不予認定。

前述分析，繽購城公司的借款本金為5億元，繽購城公司應(yīng)自收到各期信托資金之日起按約定給付利息及股權(quán)收益，并在各期信托計劃到期日歸還本金。國通公司提供的利息計算與還款明細表載明的繽購城公司還本付利時間與雙方約定相符。一審法院對國通公司提供的利息計算與還款明細表予以采信。繽購城公司向國通公司給付的309840025.19元中，償還借款本金220750000元，償還借款利息89090025.19元，其中第1至3期信托計劃本金及利息已付清，第4至7期信托資金利息給付至2016年6月20日，自2016年6月21日起未再還款。

根據(jù)21號《借款合同》的約定，繽購城公司應(yīng)于2016年9月20日、2016年12月20日支付第4至7期信托資金的利息。但繽購城公司未按期支付，構(gòu)成違約。21號《借款合同》還約定，當(dāng)繽購城公司出現(xiàn)違約事件時，國通公司有權(quán)停止發(fā)放借款、宣布借款立即到期，提前收回全部借款本息，并按本合同第5條約定的結(jié)息方式計收利息和罰息。國通公司于2016年12月21日向繽購城公司發(fā)出《履行義務(wù)及提前到期通知書》符合雙方的約定。國通公司宣布貸款提前到期實質(zhì)構(gòu)成對還款期限的變更，自提前到期的通知到達之日起，繽購城公司應(yīng)當(dāng)履行還本付息的義務(wù)。繽購城公司自認收到國通公司發(fā)出的通知，故一審法院確定信托計劃第4至7期項下貸款于2016年12月21日提前到期。繽購城公司應(yīng)于該日向國通公司償還借款本金，并自次日起支付相應(yīng)逾期利息。21號《借款合同》第5條約定：本合同有效期間內(nèi)，如繽購城公司或相關(guān)方一旦違反本合同及其他擔(dān)保合同等交易文件的約定，本合同項下各筆借款的利率均自第1筆借款期限起始日起上浮至32%/年。依據(jù)該約定，國通公司有權(quán)對信托計劃項下七期貸款利率按約定進行調(diào)整。國通公司主張的截至2018年6月1日止欠付的利息31969.2008萬元是對1至7期信托計劃均自2013年12月27日起按24%標(biāo)準計算得出，該標(biāo)準超出法律保護的上限，一審法院對信托計劃項下各期利息的標(biāo)準調(diào)整為自放款之日起按年利率24%計算。經(jīng)核算，東興9號信托計劃項下1至3期款項自各期放款之日起至約定還款日期間按年利息24%標(biāo)準計算與已付利息之間的差額為42625530.62元，4至7期款項自各期放款之日起2016年6月20日期間按年利息24%標(biāo)準計算與已付利息之間的差額為18559610.86元。綜上，一審法院對國通公司要求繽購城公司償還信托資金本金27925萬元的訴訟請求予以支持，對其提出給付利息的請求在法律保護范圍內(nèi)予以支持，即截計至2016年6月20日利息為61185141.48元，自2016年6月21日起以27925萬元為本金按年24%標(biāo)準計算至實際付清之日止。

（三）關(guān)于上善至高公司、陳潛峰及劉昆是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任問題。

《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條第二款規(guī)定，連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，國通公司與陳潛峰、劉昆、上善至高公司簽訂的《保證合同》及陳潛峰、劉昆、上善至高公司出具的《同意函》約定，陳潛峰、劉昆、上善至高公司為21號《借款合同》項下繽購城公司應(yīng)承擔(dān)的5億元本金及相應(yīng)的利息、復(fù)利、罰息及實現(xiàn)債權(quán)的費用提供連帶責(zé)任保證擔(dān)?！，F(xiàn)繽購城公司到期未履行債務(wù)，國通公司有權(quán)要求保證人陳潛峰、劉昆、上善至高公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。另外，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。涉案兩份《保證合同》均約定，雖然主合同債權(quán)有其他形式的擔(dān)保，但不論債權(quán)人是否向上述其他形式的擔(dān)保人提出承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的請求，保證人自愿優(yōu)先承擔(dān)對債權(quán)人的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，無條件地承擔(dān)第一位的擔(dān)保責(zé)任，并承諾放棄一切抗辯權(quán)。同時，保證人與主合同項下其他保證人向債權(quán)人提供共同連帶保證責(zé)任擔(dān)保，債權(quán)人有權(quán)選擇本合同項下保證人承擔(dān)全部或部分保證擔(dān)保責(zé)任，保證人充分理解并無任何異議。故無論繽購城公司或第三人是否提供物的擔(dān)保，國通公司均有權(quán)優(yōu)先要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。故依據(jù)當(dāng)事人的約定，涉案債權(quán)雖然存在債務(wù)人繽購城公司提供的物的擔(dān)保，但國通公司有權(quán)選擇相應(yīng)擔(dān)保權(quán)利的行使，可要求各保證人先承擔(dān)保證責(zé)任，而非應(yīng)先就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。國通公司提出陳潛峰、劉昆、上善至高公司對繽購城公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任的訴訟請求，未超出約定的保證擔(dān)保范圍，故一審法院對國通公司提出的該項訴訟請求予以支持。依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償”的規(guī)定，陳潛峰、劉昆、上善至高公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任后有權(quán)向繽購城公司追償。

（四）關(guān)于國通公司是否對繽購城公司提供抵押的在建工程及相應(yīng)土地使用權(quán)在上述債權(quán)范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)問題。

《中華人民共和國物權(quán)法》第一百八十條規(guī)定，以房地產(chǎn)設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。本案中，國通公司與繽購城公司簽訂《抵押合同》約定，繽購城公司以其享有的國有土地使用權(quán)及在建工程為21號《借款合同》項下其應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)提供抵押擔(dān)保。雙方簽訂合同后，在相關(guān)行政部門辦理了抵押登記，國通公司的抵押權(quán)已設(shè)立?，F(xiàn)繽購城公司到期未償還債務(wù)，國通公司有權(quán)對繽購城公司提供抵押的在建工程及相應(yīng)的土地使用權(quán)行使抵押權(quán)，就拍賣、變賣、折價所得款項在擔(dān)保范圍內(nèi)優(yōu)先受償。國通公司主張對上述抵押物在27925萬元本金及相應(yīng)利息范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)，故一審法院對國通公司提出對繽購城公司提供抵押的在建工程及相應(yīng)土地使用權(quán)拍賣、變賣、折價所得款項在27925萬元本金及相應(yīng)利息（截至2016年6月20日的利息差額18559610.86元及自2016年6月21日起的利息以27925萬元為本金按年24%標(biāo)準計算至實際付清之日止）范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)的訴訟請求予以支持。

（五）關(guān)于國通公司是否對上善至高公司、鼎創(chuàng)公司提供出質(zhì)的股權(quán)在上述債權(quán)范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)問題。

《中華人民共和國物權(quán)法》第二百二十六條規(guī)定，以股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。國通公司與上善至高公司、鼎創(chuàng)公司簽訂的《股權(quán)質(zhì)押合同》及上善至高公司、鼎創(chuàng)公司出具的《同意函》約定，上善至高公司以持有的繽購城公司股權(quán)（對應(yīng)出資額為450萬元）及鼎創(chuàng)公司以持有的的繽購城公司股權(quán)（對應(yīng)出資額為400萬元）為21號《借款合同》項下繽購城公司應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保。涉案質(zhì)押股權(quán)已在相關(guān)行政管理部門辦理了股權(quán)出質(zhì)登記，國通公司的質(zhì)權(quán)均已設(shè)立?，F(xiàn)繽購城公司到期未能履行債務(wù)，質(zhì)權(quán)人國通公司有權(quán)就質(zhì)押財產(chǎn)拍賣、變賣、折價所得款項在擔(dān)保范圍內(nèi)優(yōu)先受償。故國通公司提出對上善至高公司及鼎創(chuàng)公司提供質(zhì)押的股權(quán)拍賣、變賣、折價所得款項在擔(dān)保范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)的訴訟請求符合雙方當(dāng)事人的約定及法律規(guī)定，一審法院予以支持。

一審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百九十六條、第二百零五條、第二百零七條，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條、第一百八十條、第二百二十六條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條第二款、第三十一條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四條之規(guī)定，判決：一、繽購城公司于判決生效之日起十日內(nèi)向國通公司償還借款本金27925萬元及利息（截至2016年6月20日的利息為61185141.48元，自2016年6月21日起的利息以27925萬元為基數(shù)按年利率24%計算至清償之日止）；二、陳潛峰、劉昆、上善至高公司對判決第一項確定的繽購城公司債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。陳潛峰、劉昆、上善至高公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任后，依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條之規(guī)定有權(quán)向繽購城公司追償；三、國通公司對判決第一項確定的繽購城公司債務(wù)未清償部分有權(quán)以武房期洪字第××號《武漢市期房抵押證明》載明的抵押物折價或拍賣、變賣的價款在27925萬元本金及相應(yīng)利息（截至2016年6月20日的利息差額18559610.86元，自2016年6月21日的利息起以27925萬元為本金按年24%標(biāo)準計算至實際付清之日止）范圍內(nèi)優(yōu)先受償；四、國通公司對判決第一項確定的繽購城公司債務(wù)未清償部分有權(quán)以上善至高公司、鼎創(chuàng)公司提供出質(zhì)的繽購城公司股權(quán)〔（洪）登記私出質(zhì)字【2015】第78號、（洪）登記私出質(zhì)字【2015】第79號〕折價或拍賣、變賣所得款項優(yōu)先受償；五、駁回國通公司的其他訴訟請求。如未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費3036510元，保全費5000元，由國通公司負擔(dān)600000元，由繽購城公司、上善至高公司、陳潛峰、劉昆負擔(dān)2441510元。

本院二審查明事實除與一審相同之外，另查明：1.繽購城公司在（2018）鄂01民初5905號案件庭審中認可“增資擴股爭議的標(biāo)的額11258.25萬元加上150萬元全部匯入了公司。目前我們增資擴股爭議的標(biāo)的額全部通過還款形式還給國通公司”“確認實際上屬于名股實債的關(guān)系”。

2.湖北省武漢市洪山區(qū)人民法院于2019年4月19日作出（2019）鄂0111破申1號民事裁定，裁定“受理湖北安正礦業(yè)有限責(zé)任公司對繽購城公司的破產(chǎn)清算申請?！焙笔∥錆h市洪山區(qū)人民法院于2019年7月2日作出（2019）鄂0111破2-1號決定書，指定繽購城公司清算組為破產(chǎn)管理人。

二審?fù)徶?，繽購城公司向本院提交如下證據(jù)：1.2014年1月14日《關(guān)于董事會授權(quán)公司股權(quán)投資類信托的決議》。2.2014年1月14日國通公司向繽購城公司轉(zhuǎn)賬11258.25萬元轉(zhuǎn)賬憑證。3.2014年1月14日《天下城建湖北投資管理有限公司章程》。擬證明國通公司向繽購城公司增資決定在正式增資前已獲得董事會批準，是其真實意思表示。國通公司在轉(zhuǎn)款11258.25萬元時，也明確表示該筆款項系增資款。4.2014年2月26日、2015年6月26日、7月28日、8月26日股東會決議四份。擬證明國通公司參與了繽購城公司所有的股東會，行使了股東權(quán)利。

國通公司對上述證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見稱，上述證據(jù)均非原件，對其真實性不認可。同時，國通公司對自己系繽購城公司名義股東身份并無異議，上述證據(jù)并無實質(zhì)意義，對其證明目的不認可。

對于上述證據(jù)，本院認證如下，上述證據(jù)雖系復(fù)印件，但加蓋有湖北省武漢市工商行政管理局信息中心檔案查詢專用章，國通公司對該印章真實性并未表示異議，可以證明上述材料均來源于湖北省武漢市工商行政管理局，故對上述證據(jù)的真實性，本院予以確認。對上述證據(jù)的關(guān)聯(lián)性及證明目的，本院結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認定。

對于涉案11258.25萬元的性質(zhì)，繽購城公司上訴主張該筆款項應(yīng)為增資款而非借款。本院認為，繽購城公司的該主張不能成立，具體理由為：該筆款項雖系基于涉案《增資協(xié)議》《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》的約定支付，但對于款項性質(zhì)的認定，不能僅依據(jù)協(xié)議名稱進行判斷，應(yīng)根據(jù)合同條款所反映的當(dāng)事人真實意思，并結(jié)合其簽訂合同真實目的以及合同履行情況等因素，進行綜合認定。首先，根據(jù)《增資協(xié)議》第7.1條、第7.2條、第7.3條等條款的約定，本案中，國通公司簽訂上述協(xié)議的目的是通過向繽購城公司融通資金而收取相對固定的資金收益，這與一般意義上為獲取具有或然性的長期股權(quán)收益而實施的增資入股行為并不相同。繽購城公司雖稱根據(jù)涉案《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》第五條的約定，除固定利潤之外，國通公司還有權(quán)按其投資獲取利潤，但該《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》第五條約定是以“《股權(quán)投資協(xié)議》約定為準”，而《股權(quán)投資協(xié)議》僅涉及第4期信托計劃項下的150萬元款項，而涉案11258.25萬元系第1至3期信托計劃項下款項，兩者并非同一筆，故根據(jù)《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》第五條的約定，并不足以認定國通公司向繽購城公司匯入涉案11258.25萬元的目的系獲得股權(quán)分紅而非固定回報。其次，國通公司雖經(jīng)工商變更登記為繽購城公司股東，但繽購城公司并未舉證證明國通公司實際參與了繽購城公司的后續(xù)經(jīng)營管理。且根據(jù)涉案《增資協(xié)議》第10.3.4條、第10.3.5條以及第10.3.10條的約定，國通公司有權(quán)在繽購城公司違約的情形下將其所持有的股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓、申請減資、處置涉案項目等，故繽購城公司主張涉案《增資協(xié)議》《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》并未約定股權(quán)退出機制與事實不符，繽購城公司據(jù)此主張涉案款項并非借款亦依據(jù)不足，本院不予支持。同時需要指出的是，因本案系涉案協(xié)議各方當(dāng)事人之間的內(nèi)部糾紛，相關(guān)權(quán)利義務(wù)需要根據(jù)協(xié)議約定進行確認。但在國通公司未通過法定程序完成股權(quán)退出之前，因內(nèi)部約定并不具有外部效力，如存在善意第三人基于信賴繽購城公司對外公示的股權(quán)結(jié)構(gòu)、工商登記信息而導(dǎo)致利益受損情形，其可以通過訴訟另案解決。但繽購城公司以可能涉及外部關(guān)系為由主張一審判決有誤理據(jù)不足，本院不予支持。再次，對于涉案款項的性質(zhì)，繽購城公司不僅在涉案《債權(quán)確認協(xié)議》中認可“國通公司依據(jù)《增資協(xié)議》對繽購城公司享有的金額至少為11408.25萬元的債權(quán)”，且在（2016）鄂01民初5905號案件庭審中也認可“增資擴股爭議的標(biāo)的額11258.25萬元加上150萬元全部匯入了公司。目前我們增資擴股爭議的標(biāo)的額全部通過還款形式還給國通公司”“確認實際上屬于名股實債的關(guān)系”。本案中，繽購城公司又主張上述款項系增資款而非借款，與前述協(xié)議約定以及在另案中所作的陳述均不一致。在繽購城公司未能舉證證明涉案《債權(quán)確認協(xié)議》存在無效情形的情況下，其作為《債權(quán)確認協(xié)議》一方當(dāng)事人，應(yīng)受到該協(xié)議的約束。另外，根據(jù)一審查明事實，涉案11258.25萬元作為第1至3期信托計劃項下款項，繽購城公司已經(jīng)償還完畢，國通公司在（2016）鄂01民初5905號案件中對此也予以認可。同時，國通公司明確表示其提起本案訴訟所主張的債權(quán)并不包括該11258.25萬元款項，而除了涉案11258.25萬元以及150萬元之外，本案所涉款項均非基于《增資協(xié)議》《〈增資協(xié)議〉之補充協(xié)議》以及《股權(quán)投資協(xié)議》而發(fā)生，繽購城公司、國通公司對除涉案11258.25萬以及150萬之外的其他款項系借款性質(zhì)也并未表示異議，在該11258.25萬元已經(jīng)清償完畢的情況下，繽購城公司又提出該筆款項并非借款，并要求對借款本金及利息重新計算，缺乏依據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于一審法院（2018）鄂執(zhí)復(fù)35號民事裁定相關(guān)問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于公證債權(quán)文書執(zhí)行若干問題的規(guī)定》第二十條第一款規(guī)定：“公證債權(quán)文書被裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以就該公證債權(quán)文書涉及的民事權(quán)利義務(wù)爭議向人民法院提起訴訟；公證債權(quán)文書被裁定部分不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以就部分爭議提起訴訟?！北景钢校瑖ü驹谝粚彿ㄔ鹤鞒觯?018）鄂執(zhí)復(fù)35號民事裁定之后，就相關(guān)民事權(quán)利義務(wù)爭議提起本案訴訟符合法律規(guī)定，一審法院在查明事實的基礎(chǔ)上作出相應(yīng)認定并無不當(dāng)。

綜上，繽購城公司上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

本判決為終審判決。

審判長　　關(guān)曉海

審判員　　萬會峰

審判員　　方　芳

二〇一九年九月二十七日

法官助理齊曉丹