中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2019)最高法民終1446號(hào)
上訴人(一審被告、反訴原告):遼陽晟寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:遼寧省遼陽市文圣區(qū)翰林路64號(hào)。
法定代表人:林龍生,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:吳巍,遼寧華軒律師事務(wù)所律師。
被上訴人(一審原告、反訴被告):浙江眾立建設(shè)集團(tuán)有限公司。住所地:浙江省紹興市柯橋區(qū)楊汛橋鎮(zhèn)和門程村。
法定代表人:洪海明,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:錢鈞,上海瀚元律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:錢夢(mèng)雨,上海鈞發(fā)律師事務(wù)所律師。
被上訴人(一審原告、反訴被告):許志芳,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住浙江省杭州市蕭山區(qū)。
委托訴訟代理人:錢鈞,上海瀚元律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:錢夢(mèng)雨,上海鈞發(fā)律師事務(wù)所律師。
一審第三人:遼陽市河?xùn)|新城開發(fā)建設(shè)管理委員會(huì)。住所地:遼寧省遼陽市文圣區(qū)衍水大街38號(hào)。
法定代表人:薛松,該委員會(huì)主任。
委托訴訟代理人:谷靜園,遼寧文正律師事務(wù)所律師。
上訴人遼陽晟寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱晟寶某公司)因與被上訴人浙江眾立建設(shè)集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱眾立公司)、許志芳及一審第三人遼陽市河?xùn)|新城開發(fā)建設(shè)管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱新城管委會(huì))建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服遼寧省高級(jí)人民法院(2015)遼民一初字第18號(hào)民事判決,向本院提起上訴。本院受理后,依法組成合議庭,于2019年9月24日公開開庭審理了本案。晟寶某公司的委托訴訟代理人吳巍,眾立公司、許志芳的共同委托訴訟代理人錢鈞、錢夢(mèng)雨,新城管委會(huì)的委托訴訟代理人谷靜園到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
眾立公司、許志芳向一審法院起訴稱,2013年7月16日,眾立公司與晟寶某公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》,約定晟寶某公司將遼陽晟寶某廣場(chǎng)B區(qū)二期工程發(fā)包給眾立公司。2013年11月11日,眾立公司與許志芳簽訂《工程承包協(xié)議書》,約定眾立公司將案涉工程轉(zhuǎn)包給許志芳,許志芳向眾立公司支付工程造價(jià)3%作為管理費(fèi),并承擔(dān)各項(xiàng)稅費(fèi);晟寶某公司支付的工程款到位后,眾立公司在扣除許志芳應(yīng)交的管理費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用后支付給許志芳。此后,許志芳依約以眾立公司的名義進(jìn)行管理和施工。截至2014年9月,眾立公司和許志芳完成工程量230991853.4元,按照合同約定,晟寶某公司應(yīng)支付工程款184793482.72元,但晟寶某公司僅支付1.3億元。2014年9月12日,眾立公司發(fā)函通知晟寶某公司,因晟寶某公司違反合同約定,且經(jīng)催告后仍未履約,故案涉施工合同于通知到達(dá)之日起解除。2014年9月16日,晟寶某公司回復(fù)同意解除合同。因此,眾立公司與許志芳簽訂的工程承包協(xié)議無法繼續(xù)履行,雙方同意根據(jù)2013年11月11日簽訂的《工程承包協(xié)議書》約定,由晟寶某公司將工程總造價(jià)3.477%的稅金及3%的管理費(fèi)及許志芳應(yīng)承擔(dān)的其他規(guī)費(fèi)1.529%支付給眾立公司,剩余工程欠款、利息及賠償款等直接支付給許志芳。故請(qǐng)求:一、晟寶某公司向眾立公司、許志芳支付工程款100991853.4元(18479348.27元?dú)w眾立公司,82512505.13元?dú)w許志芳)及利息100萬元,利息自欠款之日起按照同期銀行貸款利率計(jì)算至實(shí)際清償之日止。二、晟寶某公司支付停工、窩工損失及管理費(fèi)100萬元,以司法審計(jì)結(jié)果為準(zhǔn);三、確認(rèn)眾立公司和許志芳的工程款債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)。一審?fù)徶?,眾立公司和許志芳變更訴訟請(qǐng)求為:一、晟寶某公司向其支付工程款58766813.24元及利息5996826.81元;二、結(jié)算款利息自欠款之日起按同期銀行貸款利率計(jì)算至實(shí)際清償之日止;三、眾立公司和許志芳之間按約定,其中8.006%稅金、規(guī)費(fèi)歸眾立公司,余款、利息歸許志芳;四、其他訴訟請(qǐng)求不變。眾立公司和許志芳申請(qǐng)追加新城管委會(huì)為第三人,請(qǐng)求一審法院確認(rèn)眾立公司和許志芳就新城管委會(huì)購買晟寶某廣場(chǎng)B區(qū)二期工程房屋的價(jià)款優(yōu)先受償。
晟寶某公司辯稱,許志芳并非施工合同的相對(duì)人,無權(quán)向晟寶某公司提起訴訟。眾立公司將案涉工程轉(zhuǎn)包給許志芳,已完工程存在樓板裂縫、地下室頂板滲水、未按圖施工等質(zhì)量問題且未按晟寶某公司要求進(jìn)行修復(fù),應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同解除后眾立公司拒絕移交施工資料導(dǎo)致工期延誤,眾立公司未足額為已付工程款開具發(fā)票。根據(jù)施工合同的約定,晟寶某公司已經(jīng)超額支付了工程進(jìn)度款,案涉工程總造價(jià)尚未確定,眾立公司請(qǐng)求晟寶某公司支付工程款及利息無事實(shí)及法律依據(jù)。眾立公司和許志芳要求晟寶某公司支付停工、窩工損失的訴訟請(qǐng)求無事實(shí)及法律依據(jù),根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規(guī)定,管理費(fèi)屬違法所得,不應(yīng)予以支持。
晟寶某公司向一審法院提起反訴稱,眾立公司在晟寶某公司不知情的情況下,將案涉工程轉(zhuǎn)包給許志芳。工程施工過程中,晟寶某公司一直按合同約定支付工程進(jìn)度款。2014年9月12日,晟寶某公司收到眾立公司通知,告知工程停工并要求解除施工合同。9月16日,晟寶某公司復(fù)函同意解除合同,但要求眾立公司和許志芳將工程樓板裂縫、地下室頂板滲水、未按圖紙施工等質(zhì)量缺陷進(jìn)行整改,并將相關(guān)施工資料移交后進(jìn)行工程尾款清算。但眾立公司和許志芳未對(duì)工程質(zhì)量進(jìn)行整改,也拒絕移交項(xiàng)目施工資料。故請(qǐng)求:一、眾立公司和許志芳支付工期延誤損失542萬元;二、眾立公司和許志芳支付工程質(zhì)量缺陷造成的損失3873450元;三、眾立公司和許志芳移交工程項(xiàng)目檔案資料。
眾立公司和許志芳針對(duì)晟寶某公司的反訴答辯稱,本案系因晟寶某公司資金短缺,未按期支付工程款導(dǎo)致眾立公司和許志芳被迫停工,由此造成的損失眾立公司和許志芳不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;眾立公司和許志芳交付的工程符合要求,晟寶某公司提出的質(zhì)量問題并非眾立公司和許志芳的原因造成;關(guān)于工程檔案的移交,由于晟寶某公司拖欠工程款導(dǎo)致合同不能履行,且晟寶某公司未明確具體的檔案資料;訴訟費(fèi)用應(yīng)由法院依法裁判。
新城管委會(huì)述稱,眾立公司和許志芳與新城管委會(huì)之間沒有權(quán)利義務(wù)關(guān)系,本案與新城管委會(huì)無關(guān)。
一審法院經(jīng)審理查明:2013年7月16日,眾立公司中標(biāo)后與晟寶某公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》,約定:眾立公司承包建設(shè)晟寶某公司開發(fā)的遼陽晟寶某廣場(chǎng)B區(qū)二期項(xiàng)目,具體工程內(nèi)容為遼陽晟寶某廣場(chǎng)B區(qū)8-17#樓及網(wǎng)點(diǎn)和地下停車場(chǎng),承包范圍為施工圖范圍內(nèi)的土建、安裝工程;開工日期2013年8月15日,竣工日期2014年11月15日;施工期間,晟寶某公司按照工程量的80%支付工程進(jìn)度款等。
2014年9月9日,眾立公司向晟寶某公司發(fā)出《通知》,主要內(nèi)容為:案涉工程已于2014年6月28日全部封頂,根據(jù)晟寶某公司審核的工程量月報(bào)和雙方合同的約定,晟寶某公司欠付眾立公司工程款,故通知晟寶某公司,將于2014年9月12日起停工;同時(shí)要求解除合同,進(jìn)行結(jié)算。
2014年9月16日,晟寶某公司向眾立公司發(fā)出回復(fù)函,同意解除合同,并提出眾立公司移交施工現(xiàn)場(chǎng)和施工資料后再進(jìn)行工程尾款清算。
2015年5月20日,眾立公司撤場(chǎng),晟寶某公司委托他人另行施工完畢。案涉工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,并有業(yè)主入住。
一審法院還查明,案涉《建設(shè)工程施工合同》解除后,在新城管委會(huì)協(xié)調(diào)下,雙方共同委托遼寧建信工程造價(jià)咨詢事務(wù)所有限公司(以下簡(jiǎn)稱建信公司)對(duì)眾立公司已完工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算。2016年4月7日,建信公司作出《晟寶某廣場(chǎng)B區(qū)二期結(jié)算書》(以下簡(jiǎn)稱《結(jié)算書》),載明案涉工程造價(jià)為199014382.57元,并說明該結(jié)算中未包含勞保統(tǒng)籌。眾立公司、許志芳與晟寶某公司均對(duì)《結(jié)算書》提出異議,建信公司亦進(jìn)行了答復(fù)。
眾立公司、許志芳與晟寶某公司均認(rèn)可,在眾立公司和許志芳提起本案訴訟之前,晟寶某公司已付工程款132993048.8元,且如鑒定結(jié)論中不含社保費(fèi),則該已付工程款應(yīng)為1.3億元;本案訴訟中,經(jīng)新城管委會(huì)協(xié)調(diào),眾立公司、許志芳與晟寶某公司兩次達(dá)成調(diào)解協(xié)議,晟寶某公司共支付10306795元用于發(fā)放農(nóng)民工工資,同時(shí)眾立公司向晟寶某公司交付了案涉工程的相關(guān)資料,眾立公司和許志芳同意此調(diào)解款計(jì)入案涉已付工程款;遼陽市宏偉區(qū)人民法院在執(zhí)行眾立公司為債務(wù)人的案件時(shí),扣劃晟寶某公司款項(xiàng)14784078元,眾立公司和許志芳同意將此款計(jì)入已付工程款。
一審法院經(jīng)審理認(rèn)為,雙方均認(rèn)可案涉工程于2014年9月12日停工,《建設(shè)工程施工合同》于當(dāng)日解除。雙方均同意以建信公司出具的《結(jié)算書》作為工程造價(jià)的依據(jù),予以照準(zhǔn),對(duì)《結(jié)算書》所確認(rèn)工程造價(jià)199014382.57元予以認(rèn)可;晟寶某公司已付工程款合計(jì)155090873元,晟寶某公司尚欠眾立公司和許志芳工程款43923509.57元。眾立公司和許志芳在起訴時(shí)即明確,案涉工程款中8.006%歸眾立公司,余款歸許志芳,予以照準(zhǔn),故晟寶某公司應(yīng)向眾立公司支付3516516元,向許志芳支付40406993.57元。眾立公司和許志芳主張對(duì)上述工程欠款43923509.57元享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán),予以支持。晟寶某公司應(yīng)自2015年4月20日起至一審判決確定的給付之日止,按照中國人民銀行同期同類貸款利率支付工程款43923509.57元的利息;眾立公司和許志芳在起訴時(shí)明確,案涉工程款的利息歸許志芳,予以照準(zhǔn)。眾立公司和許志芳提出的晟寶某公司應(yīng)賠償其停工、窩工損失及管理費(fèi)用的訴訟請(qǐng)求,以及晟寶某公司提出的眾立公司和許志芳應(yīng)賠償其工期延誤損失的反訴請(qǐng)求,不予支持。對(duì)晟寶某公司提出的要求對(duì)案涉工程進(jìn)行質(zhì)量鑒定的申請(qǐng),不予支持。對(duì)晟寶某公司提出的要求眾立公司和許志芳賠償因工程質(zhì)量問題導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失的反訴請(qǐng)求,不予支持。眾立公司、許志芳與晟寶某公司已經(jīng)完成了對(duì)案涉工程檔案資料的交接,故對(duì)晟寶某公司主張的移交工程項(xiàng)目檔案的反訴請(qǐng)求,不予支持。新城管委會(huì)在該合同中既不享有權(quán)利,亦不承擔(dān)義務(wù),眾立公司和許志芳提出請(qǐng)求確認(rèn)其就新城管委會(huì)購買房屋的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)闹鲝?,不予支持。?jù)此,一審法院判決:一、晟寶某公司于判決生效后三十日內(nèi)向眾立公司支付3516516元;二、晟寶某公司于判決生效后三十日內(nèi)向許志芳支付40406993.57元;三、眾立公司在上述3516516元工程款范圍內(nèi)對(duì)案涉工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán),許志芳在上述40406993.57元工程款范圍內(nèi)對(duì)案涉工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán);四、晟寶某公司于判決生效后三十日內(nèi),向許志芳支付欠付工程款43923509.57元的利息,自2015年4月20日起至判決確定的給付之日止,按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算;五、駁回眾立公司和許志芳的其他訴訟請(qǐng)求;六、駁回晟寶某公司的反訴請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)556759.27元,由眾立公司和許志芳負(fù)擔(dān)259439.27元,由晟寶某公司負(fù)擔(dān)297320元;一審案件反訴費(fèi)38427元,由晟寶某公司負(fù)擔(dān);保全費(fèi)5000元,由眾立公司和許志芳負(fù)擔(dān)2300元,由晟寶某公司負(fù)擔(dān)2700元;鑒定費(fèi)1000000元,由眾立公司和許志芳負(fù)擔(dān)465000元,由晟寶某公司負(fù)擔(dān)535000元。
晟寶某公司不服一審判決,向本院提起上訴。
晟寶某公司上訴稱,第一,建信公司出具的《結(jié)算書》數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤,應(yīng)當(dāng)予以糾正。1.《建設(shè)工程施工合同》第23.2條約定,合同價(jià)款的調(diào)整按照遼寧省2008年有關(guān)建筑安裝等定額及地方造價(jià)文件,費(fèi)率按照政府文件費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。遼寧省2008年的規(guī)費(fèi)為10%,鑒定報(bào)告以12%計(jì)算規(guī)費(fèi)錯(cuò)誤。2.塔吊、升降機(jī)由后續(xù)施工方實(shí)際拆除,眾立公司并未拆除塔吊、升降機(jī),因此,安拆費(fèi)應(yīng)按50%計(jì)取。3.《結(jié)算書》中將電梯口、升降機(jī)的柵欄門計(jì)入工程造價(jià),缺乏事實(shí)依據(jù)。該部分造價(jià)20萬元應(yīng)予扣除。4.建信公司在回函中稱,網(wǎng)點(diǎn)J、L中砌體拉結(jié)筋“植筋”造價(jià)為3元,但《結(jié)算書》中以4元計(jì)價(jià),應(yīng)予調(diào)整。第二,雙方簽訂的《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》約定,案涉工程價(jià)款中包含3%的工程質(zhì)量保修金。因眾立公司未完成全部工程,且工程質(zhì)量保修期未屆滿,因此,相應(yīng)的保證金應(yīng)當(dāng)在工程總價(jià)款中予以扣除。綜上,請(qǐng)求:撤銷一審判決,依法改判或發(fā)回重審。本案訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)及其他費(fèi)用由眾立公司、許志芳承擔(dān)。
眾立公司、許志芳共同答辯稱,第一,建信公司作出的審價(jià)結(jié)論應(yīng)予采信。1.根據(jù)建信公司的回復(fù)意見,案涉工程應(yīng)當(dāng)按照12%的費(fèi)率計(jì)算規(guī)費(fèi)。晟寶某公司主張雙方約定按照10%的費(fèi)率計(jì)算規(guī)費(fèi),但并未提供證據(jù)證明其主張。2.塔吊、升降機(jī)的拆除系由眾立公司、許志芳完成,晟寶某公司要求扣除塔吊、升降機(jī)的拆除費(fèi)于法無據(jù)。3.建信公司系在地方政府牽頭的情況下,對(duì)案涉工程進(jìn)行的審價(jià),晟寶某公司主張扣除電梯口升降機(jī)及柵欄門費(fèi)用,并提出該部分費(fèi)用為20萬元,沒有事實(shí)和法律依據(jù)。4.關(guān)于網(wǎng)點(diǎn)J、L的植筋問題,即使存在1元的價(jià)差,因兩個(gè)網(wǎng)點(diǎn)共涉及植筋總數(shù)僅為1800根,總造價(jià)的價(jià)差為1800元,且鑒定報(bào)告對(duì)雙方提出的報(bào)價(jià)進(jìn)行了綜合考慮,該誤差不影響鑒定報(bào)告的公平和公正。第二,雙方于2014年9月12日解除了《建設(shè)工程施工合同》,眾立公司已將工程全部移交給晟寶某公司。合同解除至今已五年多,超過雙方約定的工程質(zhì)保期限,晟寶某公司提出應(yīng)當(dāng)扣除3%質(zhì)保金的主張,于法無據(jù)。綜上,請(qǐng)求駁回上訴,維持原判。
新城管委會(huì)稱,新城管委會(huì)與本案無關(guān),不發(fā)表意見。
本院經(jīng)審理查明,晟寶某公司與眾立公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》專用條款第23條第2款約定,采用可調(diào)價(jià)格合同,合同價(jià)款調(diào)整方法:根據(jù)本工程施工圖紙、變更聯(lián)系單、圖紙會(huì)審、補(bǔ)充協(xié)議等結(jié)算依據(jù),按照遼寧省2008年有關(guān)建筑安裝等定額及地方造價(jià)文件,費(fèi)率按政府文件費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
晟寶某公司與眾立公司簽訂的《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》第二條“質(zhì)量保修期”約定:1.地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限;2.屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防漏為5年;裝修工程為2年;4.電器管線、給排水管道、設(shè)備安裝工程為2年;5.供熱與供冷系統(tǒng)為2個(gè)采暖期、供冷期。第五條“其它”約定:工程保修金為本工程結(jié)算總價(jià)的3%,保修期滿還清。
本院查明的其他事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)相同,本院對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為,根據(jù)當(dāng)事人之間的訴辯意見,本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為:一、案涉《結(jié)算書》的工程造價(jià)結(jié)論是否正確;二、晟寶某公司應(yīng)否返還質(zhì)保金。針對(duì)上述爭(zhēng)議焦點(diǎn)問題,本院分析認(rèn)定如下:
一、關(guān)于《結(jié)算書》的工程造價(jià)結(jié)論是否正確的問題。該爭(zhēng)議問題又包括如下四方面問題:
1.關(guān)于鑒定報(bào)告對(duì)工程規(guī)費(fèi)采用的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是否正確的問題。案涉《建設(shè)工程施工合同》專用條款第23條第2款約定,采用可調(diào)價(jià)格合同,合同價(jià)款調(diào)整方法:根據(jù)本工程施工圖紙、變更聯(lián)系單、圖紙會(huì)審、補(bǔ)充協(xié)議等結(jié)算依據(jù),按照遼寧省2008年有關(guān)建筑安裝等定額及地方造價(jià)文件,費(fèi)率按政府文件費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。建信公司根據(jù)上述合同約定,按照12%的費(fèi)率計(jì)算工程規(guī)費(fèi)。
《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十一條規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān),但法律另有規(guī)定的除外:(一)主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)對(duì)產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任;(二)主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)對(duì)該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。晟寶某公司主張其與眾立公司約定規(guī)費(fèi)按照10%的費(fèi)率計(jì)算,應(yīng)提供證據(jù)加以證明。在本案審理過程中,晟寶某公司并未提供證據(jù)證明其該上訴主張,故應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。二審?fù)徶?,晟寶某公司雖提出其與眾立公司之間另行簽訂合同約定規(guī)費(fèi)費(fèi)率為10%,并向法庭提交了該合同的部分復(fù)印頁,但是,一方面,晟寶某公司以該證據(jù)涉及商業(yè)秘密為由,并未將該合同作為證據(jù)向本院提交;另一方面,眾立公司否定該合同的真實(shí)性。據(jù)此,晟寶某公司關(guān)于其與眾立公司另行簽訂合同約定按照10%費(fèi)率計(jì)算工程規(guī)費(fèi)的主張,理據(jù)不足。建信公司在對(duì)案涉工程進(jìn)行造價(jià)結(jié)算審計(jì)過程中按照12%的費(fèi)率計(jì)算案涉工程的規(guī)費(fèi),并無不當(dāng)。綜上,晟寶某公司主張《結(jié)算書》關(guān)于工程規(guī)費(fèi)計(jì)算錯(cuò)誤的上訴請(qǐng)求,依據(jù)不足,本院不予支持。
2.關(guān)于塔吊、升降機(jī)應(yīng)否扣除一半安拆費(fèi)的問題。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十一條規(guī)定,晟寶某公司主張塔吊升降機(jī)的拆除工作系由案外人完成,而非眾立公司完成,亦應(yīng)提供相關(guān)證據(jù)證明其主張。但是,在本院審理期間,晟寶某公司并未提供證據(jù)加以證明。相反,二審?fù)徶斜娏⒐巨q稱,案涉塔吊、升降機(jī)系其租賃,并在施工合同解除后由眾立公司拆除并返還。就此而言,在晟寶某公司不能否定案涉塔吊、升降機(jī)系眾立公司租賃及返還的情況下,案涉塔吊、升降機(jī)由眾立公司安裝與拆除,更符合常理。晟寶某公司關(guān)于案涉《結(jié)算書》多計(jì)算一半塔吊、升降機(jī)安拆費(fèi)的上訴主張,缺乏事實(shí)和法律依據(jù),本院不予支持。
3.關(guān)于電梯口升降機(jī)柵欄門計(jì)價(jià)是否正確的問題。建信公司根據(jù)雙方當(dāng)事人提供的簽證、索賠等材料,對(duì)案涉工程進(jìn)行結(jié)算審計(jì)。在電梯口升降機(jī)柵欄門確實(shí)存在的情況下,審價(jià)結(jié)論對(duì)此予以確認(rèn),并無不當(dāng)。晟寶某公司雖然主張此部分費(fèi)用為20萬元,應(yīng)予扣除,但卻并未指出該20萬元數(shù)額所對(duì)應(yīng)的鑒定審價(jià)結(jié)論中的錯(cuò)誤或者缺漏,故根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十一條規(guī)定,其應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
4.關(guān)于網(wǎng)點(diǎn)J、L植筋是否計(jì)算錯(cuò)誤的問題。晟寶某公司主張植筋計(jì)算錯(cuò)誤,但是在本案訴訟過程中并未提供證據(jù)證明。在本院要求其庭后提供具體的計(jì)算明細(xì)及依據(jù)的情況下,其仍然未提供證據(jù)加以證明,故應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。二審?fù)徑Y(jié)束后,眾立公司、許志芳向本院出具《承諾書》載明,審價(jià)單位確認(rèn)J、L網(wǎng)點(diǎn)中植筋價(jià)格應(yīng)按聯(lián)系單中3元計(jì)取,實(shí)際審價(jià)中按照4元計(jì)取,導(dǎo)致J網(wǎng)點(diǎn)多計(jì)取950元,L網(wǎng)點(diǎn)多計(jì)取910元,前兩項(xiàng)合計(jì)1860元,并承諾,眾立公司、許志芳在申請(qǐng)執(zhí)行時(shí),欠付工程款本金數(shù)額減少1860元。
對(duì)此,本院認(rèn)為,一方面,鑒于案涉工程為一個(gè)超過2億標(biāo)的的建設(shè)工程項(xiàng)目,至本案訴訟之時(shí)晟寶某公司尚欠超過1億元工程款,即使審價(jià)結(jié)論確實(shí)存在1860元的差價(jià),但是考慮到晟寶某公司欠付巨額工程款的事實(shí),該1860元的微小誤差并未影響本案建設(shè)工程糾紛審理的公平公正。另一方面,考慮到眾立公司和許志芳向本院遞交《承諾書》中承諾,在申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)放棄該1860元款項(xiàng),故本院對(duì)眾立公司所認(rèn)可《結(jié)算書》中所多計(jì)取的部分,予以維持。對(duì)此,可在執(zhí)行程序中,依據(jù)眾立公司、許志芳的承諾,扣減該1860元。
綜上,晟寶某公司關(guān)于案涉《結(jié)算書》存在錯(cuò)誤的上訴主張,本院不予支持。
二、關(guān)于晟寶某公司應(yīng)否返還質(zhì)保金的問題。晟寶某公司與眾立公司簽訂的《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》約定,質(zhì)量保修期:1.地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限;2.屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防漏為5年;裝修工程為2年;4.電器管線、給排水管道、設(shè)備安裝工程為2年;5.供熱與供冷系統(tǒng)為2個(gè)采暖期、供冷期。第五條約定,工程保修金為本工程結(jié)算總價(jià)的3%,保修期滿還清。
晟寶某公司與眾立公司于2014年9月12日解除《建設(shè)工程施工合同》,且后續(xù)施工已經(jīng)由晟寶某公司另行發(fā)包給案外人施工完成,故自合同解除至今已超過五年時(shí)間,已逾雙方約定的最長(zhǎng)保修期限。在此情況下,原審法院判決晟寶某公司返還相應(yīng)的工程保修金,符合上述《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》的約定。晟寶某公司關(guān)于應(yīng)當(dāng)扣除3%工程質(zhì)保金的上訴主張,缺乏事實(shí)和法律依據(jù),本院不予支持。
綜上,晟寶某公司的上訴請(qǐng)求均不能成立,應(yīng)予駁回;一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,應(yīng)予維持。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費(fèi)69900元,由遼陽晟寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 張代恩
審判員 仲偉珩
審判員 季偉明
二〇一九年十月三十日
法官助理趙迪
書記員李楊
成為第一個(gè)評(píng)論者