中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：李波，該公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：寇東鋒，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：董方宏，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審原告）：**杰。

委托訴訟代理人：董振國(guó)，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王恬，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審原告）：冶曉東。

委托訴訟代理人：寇東鋒，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：董方宏，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審原告）：陳軍。

委托訴訟代理人：寇東鋒，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：董方宏，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：新疆融盛達(dá)建筑工程有限公司。住所地：新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市水磨溝區(qū)新民路84號(hào)1棟1單元1-6號(hào)。

法定代表人：丁淑蘭，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：馮旭，新疆橫渠律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：新疆甘電投辰旭能源有限公司。住所地：新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市米東區(qū)林泉路沙溝巷700號(hào)。

法定代表人：唐鋒天，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：陳志剛，甘肅正天合律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：趙文通，甘肅正天合律師事務(wù)所律師。

融盛達(dá)公司辯稱，一、融盛達(dá)公司與張彬簽訂的《土方承包協(xié)議》未生效，也未實(shí)際履行?！锻练匠邪鼌f(xié)議》約定該協(xié)議自雙方簽字后生效，融盛達(dá)公司并沒(méi)有相關(guān)人員在該協(xié)議上簽字，甘電投公司或者張彬并沒(méi)有將涉案的工程交付給融盛達(dá)公司，融盛達(dá)公司與張彬簽訂的《土方承包協(xié)議》并未實(shí)際履行。二、2015年10月1日融盛達(dá)公司與鑫鑫恒發(fā)公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議書》未生效，也未實(shí)際履行?！秲?nèi)部承包協(xié)議書》約定，雙方簽字蓋章后生效，而該協(xié)議書只有雙方的蓋章，卻沒(méi)有雙方有關(guān)人員簽字，該協(xié)議書因缺乏生效要件而未實(shí)際生效。融盛達(dá)公司與鑫鑫恒發(fā)公司之間不存在工程承包事實(shí)。在一審期間，鑫鑫恒發(fā)公司沒(méi)有相關(guān)的證據(jù)證明其在2015年10月1日實(shí)際進(jìn)行了具體工程施工，鑫鑫恒發(fā)公司的實(shí)際控制人李建軍在公安機(jī)關(guān)供述，其從2015年9月以后就沒(méi)有進(jìn)行工程施工，故融盛達(dá)公司與鑫鑫恒發(fā)公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議書》沒(méi)有實(shí)際履行。

甘電投公司辯稱，一、一審法院認(rèn)定鑫鑫恒發(fā)公司等4人提供的證據(jù)不能證明其實(shí)際進(jìn)行了施工，該認(rèn)定正確。1.一審中鑫鑫恒發(fā)公司等4人自稱2015年8月26日開(kāi)始施工，2015年12月結(jié)束，故2015年7月26日經(jīng)緯天地公司出具的《說(shuō)明》載明的工程量與鑫鑫恒發(fā)公司等4人沒(méi)有關(guān)系；2.鑫鑫恒發(fā)公司等4人提交的土石方承包協(xié)議、柴油出庫(kù)單、購(gòu)買柴油的收據(jù)、施工機(jī)械租賃協(xié)議等材料無(wú)法確認(rèn)其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，即便真實(shí)也是李建軍等人實(shí)施非法采礦行為的組成部分；3.鑫鑫恒發(fā)公司等4人無(wú)法舉證證明其施工事實(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果；4.甘電投公司并未與融盛達(dá)公司簽訂過(guò)任何土方承包協(xié)議，張彬系中安華源公司的員工，并非甘電投公司的法定代表人或員工，不能代表甘電投公司對(duì)外簽署任何協(xié)議。甘電投公司不是《土方承包協(xié)議》的發(fā)包人，而是李建軍等人非法采礦行為的受害人；5.李建軍系鑫鑫恒發(fā)公司的實(shí)際控制人，新疆瑞豐沙溝煤礦（即新疆甘電投辰旭能源有限公司米東區(qū)沙溝第二煤礦，下同）露天采坑系因李建軍等人非法采礦行為形成。鑫鑫恒發(fā)公司等4人所稱的施工區(qū)域就是李建軍非法采礦區(qū)域，施工時(shí)間與新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市米東區(qū)人民法院作出的（2016）新0109刑初271號(hào)刑事判決（以下簡(jiǎn)稱271號(hào)刑事判決）確認(rèn)的犯罪行為實(shí)施時(shí)間一致；6.甘電投公司并非涉案回填工程的發(fā)包方。2012年6月至2015年12月甘電投公司將新疆瑞豐沙溝煤礦的安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理總體承包給中安華源公司經(jīng)營(yíng)，中安華源公司的張彬以甘電投公司第二煤礦項(xiàng)目部名義將涉案回填工程發(fā)包給融盛達(dá)公司，該回填工程系因李建軍、中安華源公司等人私挖盜采、非法采礦行為而形成，后迫于政府壓力必須回填；7.張彬與融盛達(dá)公司簽訂的《土方承包協(xié)議》屬于“以合法形式掩蓋非法目的”，甘電投公司不應(yīng)該為李建軍的犯罪行為承擔(dān)法律后果。二、一審審理符合法定程序。1.鑫鑫恒發(fā)公司等4人提供的證據(jù)不能證明其實(shí)際進(jìn)行了施工。2015年9月17日烏魯木齊市米東區(qū)國(guó)土資源執(zhí)法大隊(duì)對(duì)露天坑進(jìn)行測(cè)量的采坑面積是12.39萬(wàn)平方米，2018年10月30日新疆地質(zhì)工程勘察院測(cè)量的露天坑的面積是24.1768萬(wàn)平方米，說(shuō)明李建軍、鑫鑫恒發(fā)公司等人從2015年9月17日之后還在進(jìn)行非法采礦，而非進(jìn)行回填，因此對(duì)工程量委托司法鑒定實(shí)屬浪費(fèi)司法資源；2.鑫鑫恒發(fā)公司沒(méi)有施工，即使有施工也是進(jìn)行非法采礦，索要回填費(fèi)用沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù)。

鑫鑫恒發(fā)公司等4人向一審法院起訴請(qǐng)求：1.要求融盛達(dá)公司向鑫鑫恒發(fā)公司等4人支付工程款17000萬(wàn)元及利息（以17000萬(wàn)元為基數(shù)，按中國(guó)人民銀行同期貸款利率從2015年8月31日計(jì)算至實(shí)際支付之日）；2.甘電投公司在未付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；3.本案訴訟費(fèi)用由融盛達(dá)公司、甘電投公司承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：一、2012年6月18日，甘電投公司作為甲方與乙方中安華源公司簽訂《新疆瑞豐沙溝煤礦內(nèi)部安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任書》約定：甲方聘請(qǐng)具備管理煤礦所需特種資格證書的實(shí)際人乙方進(jìn)行安全生產(chǎn)管理。甲方將煤礦現(xiàn)有固定設(shè)備、設(shè)施提供給乙方使用，甲、乙雙方共同盤點(diǎn)煤礦資產(chǎn)并辦理資產(chǎn)移交手續(xù)（以甲方指派人員與乙方簽字或蓋章的清單為準(zhǔn)）。在責(zé)任期間，發(fā)生的各類災(zāi)害和各類事故，所造成的一切費(fèi)用及礦井損失，全部由乙方承擔(dān)（但不可抗拒的自然災(zāi)害事故：如地震、戰(zhàn)爭(zhēng)、洪水等按照合同法規(guī)定解決）。乙方以甲方的名義自行協(xié)調(diào)煤礦安全生產(chǎn)對(duì)外關(guān)系。責(zé)任期限從二〇一二年六月十八日起至二〇一五年十二月三十一日止……第六條特別約定條款。4.原礦主張志江2012年2月將新疆瑞豐沙溝煤礦轉(zhuǎn)讓給甘電投公司，現(xiàn)實(shí)際控制人為后者。2013年6月13日，甘電投公司作為甲方與乙方中安華源公司再行簽訂《新疆瑞豐沙溝煤礦內(nèi)部安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任書》，責(zé)任期限延長(zhǎng)，其他內(nèi)容基本相同。

二、2013年5月31日，新疆瑞豐沙溝煤礦原礦主張志江作為甲方與乙方中安華源公司簽署《回填協(xié)議》約定：根據(jù)甘電投公司與新疆瑞豐沙溝煤礦簽訂的《資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)議》，由甲方負(fù)責(zé)采購(gòu)區(qū)塌陷坑的回填，后因種種原因，甲方未能按時(shí)回填。最終，由乙方先行墊付資金對(duì)塌陷區(qū)進(jìn)行回填。2013年5月23日，烏魯木齊市國(guó)土資源局米東區(qū)分局對(duì)新疆瑞豐沙溝煤礦檢查后，要求新疆瑞豐沙溝煤礦按照《礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)規(guī)定》于2013年6月30日前完成治理恢復(fù)工作。根據(jù)國(guó)土資源局要求，甲方（張志江）、乙方（中安華源公司）于2013年5月30日在烏魯木齊米東區(qū)召開(kāi)回填會(huì)議，經(jīng)討論，達(dá)成以下共識(shí)：1.由甲方承擔(dān)塌陷坑回填全部費(fèi)用，支付給乙方先行墊付的回填費(fèi)用人民幣壹佰捌拾萬(wàn)元。2.乙方在收到首期壹佰萬(wàn)元資金后，立即動(dòng)工回填。3.甲方應(yīng)于乙方動(dòng)工之日起半個(gè)月后，支付給乙方二期肆拾萬(wàn)元資金；待乙方回填結(jié)束，經(jīng)國(guó)土資源局驗(yàn)收合格后支付給乙方剩余肆拾萬(wàn)元資金。4.甲方負(fù)責(zé)回填過(guò)程中與各監(jiān)管部門以及國(guó)土部門的關(guān)系協(xié)調(diào)。5.驗(yàn)收過(guò)程中產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用（貳萬(wàn)元內(nèi)）由乙方承擔(dān)。張志江在甲方處簽字，劉日山在乙方授權(quán)代表人處簽字，中安華源公司加蓋公章。

三、2013年5月31日，中安華源公司作為甲方與乙方蘇長(zhǎng)青、李建軍簽署《承包地面采坑回填減壓合同》約定：一、甲方同意將治理新疆瑞豐沙溝煤礦地面采坑回填治理及減壓工程承包給乙方。乙方必須按照《新疆瑞豐沙溝煤礦地面采坑治理方案》進(jìn)行回填治理。二、為確保回填治理工程的質(zhì)量和施工安全，乙方在本合同簽訂后應(yīng)向甲方支付押金人民幣300萬(wàn)元……三、甲方的權(quán)利和義務(wù)：1.甲方只向乙方提供如下相關(guān)回填手續(xù)，但不承擔(dān)其他責(zé)任。A、《新疆瑞豐沙溝煤礦地面采坑治理方案》。B、東疆局、新煤安全監(jiān)處字【2012】第309號(hào)文件。C、烏魯木齊市煤炭管理局烏煤現(xiàn)決【2013】第10號(hào)文件。D、米東煤炭工業(yè)管理局米東煤處字【2013】第21號(hào)文件。E、甘電投公司的相關(guān)文件。甲方同時(shí)力爭(zhēng)在乙方回填治理期間爭(zhēng)取更多有關(guān)主管部門政策支持，并幫助協(xié)調(diào)相關(guān)部門關(guān)系，費(fèi)用乙方負(fù)責(zé)……四、乙方的權(quán)利及義務(wù)：……6.因采煤包括回收煤造成周邊環(huán)境影響的乙方必須進(jìn)行治理。采空區(qū)須完成不少于三分之一的回填工程量……五、在乙方治理施工過(guò)程中，出現(xiàn)回收煤由乙方實(shí)際自行回收。回收煤必須從甲方磅房過(guò)磅，并以過(guò)磅數(shù)量為甲乙雙方回收煤計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)。乙方每噸回收煤付給甲方管理費(fèi)15元，若甲方提供給乙方火工品，每噸回收煤加付甲方管理費(fèi)0.5元（火工品成本由乙方負(fù)責(zé)），包括梢頭煤。回收煤每過(guò)磅達(dá)到5000噸時(shí)，雙方結(jié)算一次，乙方應(yīng)付清該次應(yīng)付給甲方的管理服務(wù)費(fèi)。否則，乙方不得繼續(xù)進(jìn)行施工?！?、本合同履行期限暫不確定，實(shí)際履行期限以回填治理工程全部結(jié)束為準(zhǔn)。合同甲方代表處由劉日山、林重江簽字，中安華源公司未加蓋公章，乙方代表處由蘇長(zhǎng)青、李建軍簽字。

四、2015年5月13日，烏魯木齊市米東區(qū)國(guó)土資源執(zhí)法監(jiān)察大隊(duì)對(duì)甘電投公司第二煤礦作出米國(guó)土資執(zhí)罰【2015】161號(hào)《行政處罰決定書》，載明：2015年2月9日，我大隊(duì)在日常巡查時(shí)發(fā)現(xiàn)，你公司在米東區(qū)柏楊河鄉(xiāng)新疆瑞豐沙溝煤礦露天采挖煤炭資源。經(jīng)調(diào)查，你公司未經(jīng)國(guó)土資源部門批準(zhǔn)，擅自改變開(kāi)發(fā)利用方案，破壞性開(kāi)采煤炭資源2000噸。此行為違反了《中華人民共和國(guó)礦產(chǎn)資源法》第二十九條和《新疆維吾爾自治區(qū)礦產(chǎn)資源管理?xiàng)l例》第三十四條的規(guī)定。以上事實(shí)有下列證據(jù)證實(shí)：詢問(wèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)勘測(cè)筆錄、調(diào)查報(bào)告等。根據(jù)《中華人民共和國(guó)礦產(chǎn)資源法》第四十四條、《中華人民共和國(guó)礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》第四十二條和《新疆維吾爾自治區(qū)礦產(chǎn)資源管理?xiàng)l例》第四十四條的規(guī)定，決定處罰如下：1、責(zé)令限期治理恢復(fù)。2、責(zé)令你公司按照所批準(zhǔn)的開(kāi)采設(shè)計(jì)或開(kāi)發(fā)利用方案進(jìn)行作業(yè)。3、對(duì)你公司破壞性開(kāi)采煤炭資源2000噸違法行為處以非法所得50%的罰款，折合人民幣10萬(wàn)元。

五、2015年7月14日，烏魯木齊市米東區(qū)政府召開(kāi)會(huì)議，專題研究新疆瑞豐沙溝煤礦安全隱患治理工作。煤炭局、安監(jiān)局、國(guó)土資源局、國(guó)土資源執(zhí)法監(jiān)察大隊(duì)相關(guān)負(fù)責(zé)人和甘電投公司總經(jīng)理喬愛(ài)工，甘電投公司法人代表唐鋒天、副總經(jīng)理馬克鑫參加會(huì)議，并形成《關(guān)于新疆瑞豐沙溝煤礦安全隱患治理工作會(huì)議紀(jì)要》：一、甘電投公司要在新疆瑞豐沙溝煤礦批復(fù)復(fù)工前不得安排任何人員下井。從即日起，新疆瑞豐沙溝煤礦停止一切采挖活動(dòng)。二、甘電投公司要積極采取防護(hù)措施，于2015年9月15日前完成對(duì)新疆瑞豐沙溝煤礦露天坑周邊安裝圍欄進(jìn)行封閉。三、甘電投公司要盡快組織編制露天坑隱患治理方案，請(qǐng)專家進(jìn)行論證，通過(guò)公開(kāi)招投標(biāo)方式聘請(qǐng)有資質(zhì)的監(jiān)理單位進(jìn)行監(jiān)理，聘請(qǐng)有資質(zhì)的施工單位進(jìn)行施工，于2015年12月31日前完成治理并通過(guò)驗(yàn)收。參會(huì)人員在會(huì)議紀(jì)要上簽字。

六、2015年7月26日，經(jīng)緯天地公司出具《說(shuō)明》記載：2015年7月1日至25日，經(jīng)緯天地公司對(duì)甘電投第二煤礦及新疆東方金盛工貿(mào)有限公司米泉沙溝煤礦（以下簡(jiǎn)稱東方金盛煤礦）塌陷坑回填治理工程進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)實(shí)測(cè)，經(jīng)測(cè)量數(shù)據(jù)如下：1、東翼已回填長(zhǎng)約450米，寬約220米，面積99000平方米，體積4712625立方米；2、第一回填區(qū)長(zhǎng)約744米，寬約387米，面積約287928平方米，體積約24185952立方米；3、第二回填區(qū)長(zhǎng)約303米，寬約140米，面積約40670平方米，體積約2765560立方米；4、東翼已回填體積4712625立方米；第一、第二回填區(qū)合計(jì)體積26951512立方米；上述總體積為：31664137立方米。張彬在《說(shuō)明》右下角簽署“按測(cè)量的方量進(jìn)行施工”簽署日期2015年8月30日。同日，經(jīng)緯天地公司出具《塌陷坑回填治理實(shí)測(cè)圖》一份。

七、2015年8月18日，馬克鑫、劉日山、呂寶林、張彬、梁衛(wèi)紅、張輝、白生春、王凱、李建軍、張全成、李躍軍、牛彥平召開(kāi)會(huì)議，形成會(huì)議記錄：“劉日山：關(guān)于區(qū)政府、辰旭公司（甘電投公司）對(duì)我們治理工作的要求，我們也收到了要求文件，現(xiàn)在為了保證瑞豐煤礦今后工作的開(kāi)展和新疆公司的今后發(fā)展，我們施工方也必須把采坑回填召集所有的資源、制定項(xiàng)目組機(jī)構(gòu)開(kāi)展回填工作，這次的回填工作我們將召有資質(zhì)的施工隊(duì)開(kāi)展工作。由張彬任回填項(xiàng)目組組長(zhǎng)，近期安排好項(xiàng)目組成員。每周由項(xiàng)目組出簡(jiǎn)報(bào)，向相關(guān)部門匯報(bào)施工進(jìn)展情況。”2015年8月19日，甘電投公司第二煤礦出具新辰米煤【2015】第02號(hào)文件《關(guān)于成立“新疆甘電投辰旭能源有限公司米東區(qū)沙溝第二煤礦（原瑞豐沙溝煤礦）安全隱患治理項(xiàng)目部”的通知》記載：鑒于2015年7月14日，由米東區(qū)副區(qū)長(zhǎng)李香潤(rùn)主持召開(kāi)的“關(guān)于新疆瑞豐沙溝煤礦安全隱患治理工作會(huì)議紀(jì)要”內(nèi)容精神，我礦特成立“新疆甘電投辰旭能源有限公司米東區(qū)沙溝第二煤礦安全隱患治理項(xiàng)目部”；經(jīng)理：張彬。2015年8月25日，甘電投公司第二煤礦出具新辰米煤【2015】第02號(hào)文件《新疆甘電投辰旭能源有限公司米東區(qū)沙溝第二煤礦隱患治理簡(jiǎn)報(bào)》記載：一、我公司向市政府遞交了“關(guān)于新疆瑞豐沙溝煤礦地面采坑隱患治理方案的請(qǐng)示”……鑒于以上各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的指示精神，我公司初步完成如下：一、與原施工隊(duì)解除施工合同，原施工隊(duì)所有人員、車輛及設(shè)備正在逐個(gè)有序地撤出治理現(xiàn)場(chǎng)。二、甘電投公司正在緊張有序的組織招標(biāo)會(huì)……目前已前來(lái)報(bào)名參加招標(biāo)會(huì)的單位有：融盛達(dá)公司……五、8月17日，我公司在新疆甘電投沙溝第一煤礦二樓會(huì)議室召開(kāi)專題會(huì)議，會(huì)議研究決定組織成立了“新疆甘電投辰旭能源有限公司米東區(qū)沙溝第二煤礦安全隱患治理項(xiàng)目部”，組織機(jī)構(gòu)圖一張，顯示張彬?yàn)榻?jīng)理……簡(jiǎn)報(bào)后附甘電投公司出具的辰旭新能司發(fā)【2015】7號(hào)文件《關(guān)于新疆瑞豐沙溝煤礦地面采坑隱患治理方案的請(qǐng)示》，另附有《關(guān)于新疆瑞豐沙溝煤礦安全隱患治理工作會(huì)議紀(jì)要》。

八、2015年8月20日，融盛達(dá)公司向鑫鑫恒發(fā)公司出具《委托書》載明：本人丁淑蘭系融盛達(dá)公司法定代表人，現(xiàn)委托鑫鑫恒發(fā)公司作為代表人，代表本公司簽訂承包甘電投公司第二煤礦的土方平整工程合同。委托方融盛達(dá)公司加蓋公章及法定代表人印章，受托方鑫鑫恒發(fā)公司加蓋公章及法定代表人印章。同日，甘電投公司第二煤礦項(xiàng)目部作為甲方與融盛達(dá)公司簽訂《土方承包協(xié)議》，就烏魯木齊市米東區(qū)國(guó)土資源分局要求新疆瑞豐沙溝煤礦立即組織有資質(zhì)的單位盡快治理恢復(fù)露天采礦一事，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商，對(duì)承包沙溝第二煤礦塌陷坑回填一事達(dá)成如下協(xié)議：三、工程要求。該工程于2015年8月25日開(kāi)挖，合同期限為半年。經(jīng)緯天地公司對(duì)甘電投公司第二煤礦及東方金盛煤礦塌陷坑回填治理工程進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)實(shí)測(cè)，工程方量以實(shí)際測(cè)量方數(shù)為準(zhǔn)。3、甲乙雙方協(xié)定：塌陷坑回填治理工程全包價(jià)為7.13元/方。此價(jià)格的運(yùn)行距離為2公里以內(nèi)，如在回填過(guò)程中遇到困難或運(yùn)距發(fā)生變化，則甲乙雙方可另行議價(jià)。落款處甲方為張彬簽字，乙方為融盛達(dá)公司合同專用章及法定代表人印章。

九、2015年8月26日，鑫鑫恒發(fā)公司作為甲方與乙方冶曉東、**杰、陳軍簽署《投資協(xié)議》約定：經(jīng)雙方協(xié)議，就鑫鑫恒發(fā)公司受托融盛達(dá)公司與甘電投公司就米東區(qū)沙溝第二煤礦的地理災(zāi)害治理回填工程合同達(dá)成投資協(xié)議。乙方共投資7100萬(wàn)元，用于工程款油料款、機(jī)械租賃、運(yùn)輸費(fèi)用、人工費(fèi)用的支出，待工程結(jié)算完畢后，乙方拿回投資成本，并享有此工程利潤(rùn)的60%作為回報(bào)。

十、2015年10月1日，融盛達(dá)公司作為甲方與乙方鑫鑫恒發(fā)公司簽署《內(nèi)部承包協(xié)議書》約定：一、工程概況：沙溝第二煤礦（新疆瑞豐沙溝煤礦）塌陷坑土方回填治理。二、工程管理與承包方式。1、乙方為甲方內(nèi)部施工項(xiàng)目部，必須按甲方公司的管理程度接受管理。2、乙方實(shí)行獨(dú)立施工、獨(dú)立核算、自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，甲方監(jiān)督資金使用，由乙方合理安排，確保?？顚Ｓ?。

十一、2015年11月23日，烏魯木齊市米東區(qū)煤炭工業(yè)管理局作出米煤處字【2015】68號(hào)《現(xiàn)場(chǎng)處理決定書》載明：2015年11月23日我局對(duì)甘電投公司第二煤礦進(jìn)行地面檢查，經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)以下問(wèn)題：……5.在回填期間私自在東方金盛一礦采區(qū)煤層上部取土回填。6.現(xiàn)場(chǎng)檢查中發(fā)現(xiàn)新疆瑞豐沙溝煤礦繼續(xù)在地面原采坑采挖。7.按照2015年9月26日會(huì)議紀(jì)要，在回填治理過(guò)程中必須按照國(guó)土資源局檢查大隊(duì)指定的區(qū)域取土，不得因取土而出現(xiàn)新的露天坑。8.該礦組織機(jī)構(gòu)及特殊工種已于2015年11月17日集體向老板林重江遞呈辭職報(bào)告。9.該礦11月17日無(wú)管理人員及領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，責(zé)令你礦立即停止井上一切工作，杜絕人員入井?，F(xiàn)場(chǎng)處理決定：1.在回填治理期間嚴(yán)禁在東方金盛煤礦采區(qū)煤層上部取土回填。2.立即停止原采坑中采挖活動(dòng)。3.按照烏安委【2014】20號(hào)文件和米東區(qū)政府2015年9月26日會(huì)議有關(guān)要求，限期在本月底完成重大隱患的銷號(hào)驗(yàn)收。

十二、2015年12月15日，甘電投公司作出辰旭新能司函【2015】14號(hào)《關(guān)于對(duì)中安華源公司函件的回函》載明：貴公司2015年12月11日《關(guān)于要求用我公司應(yīng)收回填工程款及風(fēng)險(xiǎn)抵押金解決工人工資的函》（中安華源【2015】25號(hào)）已收悉，經(jīng)我公司認(rèn)真研究，回復(fù)如下：1.我公司與貴公司從未簽訂過(guò)任何關(guān)于東方金盛煤礦和新疆瑞豐沙溝煤礦有關(guān)地面采坑回填的合同，函件中提到的關(guān)于回填采坑的五百名工人上訪討薪和產(chǎn)生的兩千多萬(wàn)元的工程費(fèi)用，是你公司施工隊(duì)私挖盜采我公司煤炭資源形成地面采坑后，又迫于政府壓力，對(duì)采坑進(jìn)行回填的單方面行為，與我公司無(wú)關(guān)……

十三、2016年4月18日，甘電投公司作為甲方與乙方張彬簽署《代付中安公司欠薪工資協(xié)議書》約定：乙方為中安華源公司雇用的正式員工，且與甲方之間不存在任何形式的勞動(dòng)合同關(guān)系。因乙方雇傭單位（中安華源公司）的現(xiàn)任法定代表人涉嫌犯罪被米東區(qū)公安局采取強(qiáng)制措施，現(xiàn)中安華源公司無(wú)法支付乙方的剩余工資……二、中安華源公司未支付給乙方及甲方代付工資情況：扣除中安華源公司已支付給乙方的工資后，甲方實(shí)際為中安華源公司代付乙方工資為人民幣33000元。三、其他約定：1.甲方代付乙方工資后，甲方取得并有權(quán)向乙方的雇用單位（中安華源公司）進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利。2.乙方承認(rèn)自己是中安華源公司的雇員，并與甲方無(wú)任何勞務(wù)用工關(guān)系，拖欠的工資是由中安華源公司所欠，但因中安華源公司出現(xiàn)客觀情況，無(wú)法支付，現(xiàn)由甲方代中安華源公司支付乙方所欠剩余工資……協(xié)議書中甘電投公司加蓋公章，張彬簽字。同日，張彬出具《承諾書》載明：……我在新疆瑞豐沙溝煤礦從事礦長(zhǎng)崗位。今天從甘電投公司代中安華源公司支付給我護(hù)礦工資33000元，現(xiàn)工資已全部結(jié)清……同日，張彬出具《收條》載明：今收到甘電投公司代付中安華源公司欠付工資人民幣33000元。

十四、2017年12月2日，271號(hào)刑事判決查明：2013年3月20日中安華源公司制定《新疆瑞豐沙溝煤礦地面采坑回填治理方案》，規(guī)定“組織機(jī)構(gòu)：組長(zhǎng)劉日山……采坑回填基本情況：礦井地面采區(qū)東翼原采坑?xùn)|、西長(zhǎng)約425米，寬160米，深80米，總體積408萬(wàn)立方米；前期瑞豐煤礦組織人員對(duì)采坑進(jìn)行了回填，但未全部進(jìn)行回填；未回填部分東西長(zhǎng)約280米，地面平均寬度14.77米，深60米，體積200萬(wàn)立方米……工程概況：回填土方200萬(wàn)立方米，取土來(lái)源主要為礦區(qū)周圍500米內(nèi)的山梁戈壁和附近黃土山，回填范圍由甘電投公司協(xié)調(diào)瑞豐煤礦原礦主與中安華源公司解決……施工日期為2013年4月10日至2013年9月20日結(jié)束，回填土方量為200萬(wàn)立方米……”2013年3月26日甘電投公司向中安華源公司下發(fā)《關(guān)于瑞豐沙溝煤礦地面采坑繼續(xù)回填的批復(fù)》（辰旭新能司發(fā)［2013］12號(hào)），同意該公司對(duì)地面采坑進(jìn)行回填治理，并禁止對(duì)原地面采坑進(jìn)行回采……2013年5月31日，李建軍、蘇長(zhǎng)青與劉日山、林重江簽訂《承包地面采坑回填減壓合同》，在具體施工中對(duì)新疆瑞豐沙溝煤礦原礦主張志江遺留下的地面采坑繼續(xù)進(jìn)行回填。同時(shí)為牟取高額利潤(rùn)，對(duì)新疆瑞豐沙溝煤礦取土區(qū)域大肆展開(kāi)挖掘，采挖地表下煤炭。在具體施工和煤炭采挖過(guò)程中，“甘電投公司”多次召集有被告人劉日山、林重江和李建軍、蘇長(zhǎng)青等人參加的安全會(huì)議，確定“甘電投公司”安排公司人員牛彥平，“中安華源公司”安排張彬等人為現(xiàn)場(chǎng)施工指揮人員，李建軍召集并協(xié)調(diào)各施工隊(duì)具體施工的組織模式……自2014年4月起，李建軍按照新甘煤字【2013】10號(hào)文，開(kāi)展了針對(duì)新疆瑞豐沙溝煤礦及相鄰的東方金盛煤礦和采礦權(quán)空白區(qū)域等范圍內(nèi)大規(guī)模的地面采挖煤炭活動(dòng)……新疆瑞豐沙溝煤礦被許可的開(kāi)采方式為“地下開(kāi)采”。經(jīng)庭審質(zhì)證并確認(rèn)的證據(jù)：1.書證……（35）《新疆甘電投辰旭能源有限公司米東區(qū)沙溝第二煤礦隱患治理簡(jiǎn)報(bào)》（新辰米煤［2015］第01號(hào)）。（47）《關(guān)于對(duì)中安公司函件的回函》（辰旭新能司函［2015］14號(hào)）。（48）《關(guān)于按期收回瑞豐煤礦管理權(quán)的函》（辰旭新能司函[2016]11號(hào)）證明：2016年1月4日甘電投公司對(duì)中安華源公司發(fā)函稱自2015年12月31日中安華源公司對(duì)新疆瑞豐沙溝煤礦的管理權(quán)自行解除；中安華源公司及下屬施工隊(duì)工人欠薪問(wèn)題自行解決；中安華源公司未按要求將施工隊(duì)私挖盜采形成的露天坑回填完畢；依法追償中安華源公司施工隊(duì)私挖盜采煤炭資源的經(jīng)濟(jì)損失。（49）《關(guān)于責(zé)令新疆瑞豐沙溝煤礦與新疆中安華源投資有限公司解除安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)合同的通知》證明：米東區(qū)煤炭工業(yè)管理局2015年9月14日向甘電投公司發(fā)出通知，稱2012年6月18日該公司與劉日山簽訂的《新疆瑞豐沙溝煤礦內(nèi)部安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任書》將新疆瑞豐沙溝煤礦的安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)交中安華源公司負(fù)責(zé)，該公司不具備從事井下煤炭采、掘等安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理的資質(zhì)，不符合《國(guó)家安全監(jiān)管總局國(guó)家煤礦安監(jiān)局關(guān)于加強(qiáng)托管煤礦安全監(jiān)管監(jiān)察工作的通知》（安監(jiān)總煤監(jiān)【2015】15號(hào)），責(zé)令你公司接到通知一周內(nèi)與中安華源公司解除安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理合同，此后新疆瑞豐沙溝煤礦一切安全生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作均由你公司負(fù)責(zé)……4.鑒定意見(jiàn)……（2）新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)土資源廳非法采礦、破壞性采礦造成礦產(chǎn)資源破壞價(jià)值鑒定書（新國(guó)土咨鑒[2016］17號(hào)）證明：……烏魯木齊米東區(qū)國(guó)土資源執(zhí)法監(jiān)察大隊(duì)對(duì)采坑范圍進(jìn)行了確認(rèn)，我單位對(duì)采坑范圍進(jìn)行實(shí)測(cè)。從烏魯木齊市米東區(qū)國(guó)土資源局了解，并根據(jù)烏魯木齊市國(guó)土資源局關(guān)于采礦范圍涉及相關(guān)礦權(quán)的情況說(shuō)明，采坑西部與東方金盛煤礦采礦證范圍重疊，采坑?xùn)|部分區(qū)域與甘電投公司第二煤礦采礦權(quán)范圍重疊，區(qū)內(nèi)有2個(gè)采礦權(quán)設(shè)置，無(wú)探礦權(quán)設(shè)置。本次調(diào)查開(kāi)采形成的采坑，采用露天方式進(jìn)行采煤，而且在礦業(yè)權(quán)空白區(qū)也進(jìn)行了開(kāi)采。我隊(duì)于2015年9月17日進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)測(cè)量，經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)勘測(cè)可知，烏魯木齊市米東區(qū)沙溝非法采煤形成的露天坑，面積約12.39萬(wàn)平方米，其中①東方金盛煤礦礦界內(nèi)采礦面積約3.99萬(wàn)平方米②甘電投煤礦礦界內(nèi)露天采礦面積約6.32萬(wàn)平方米③礦業(yè)權(quán)空白區(qū)采礦面積約2.08萬(wàn)平方米……5.指認(rèn)筆錄證明：2016年3月10日11時(shí)李建軍帶民警前往米東區(qū)沙溝東方金盛煤礦減壓整改工程露天采挖區(qū)進(jìn)行指認(rèn)，稱2013年承包工程，一直到2015年4月30日工程手續(xù)下來(lái)，開(kāi)始在東方金盛煤礦拉土，2015年8月、9月陸續(xù)出煤，到2015年9月工人開(kāi)始上訪就沒(méi)有再挖。

十五、本案審理中，冶曉東等人確認(rèn)新疆瑞豐沙溝煤礦與東方金盛煤礦只有一個(gè)露天采坑，采坑相連。**杰稱其回填的采坑系新疆瑞豐沙溝煤礦部分，自2015年8月26日開(kāi)始施工，2015年12月李建軍被刑事拘留時(shí)結(jié)束。冶曉東、**杰、陳軍均確認(rèn)工程是從張彬處承包，施工中未形成任何與施工有關(guān)的證據(jù)。

十六、2013年3月18日，烏魯木齊市米東區(qū)煤炭工業(yè)管理局作出米東煤處字【2013】21號(hào)《米東區(qū)煤炭工業(yè)管理局現(xiàn)場(chǎng)處理決定書》載明：被處理單位為新疆瑞豐沙溝煤礦，被檢查單位意見(jiàn)由張彬簽名。《烏魯木齊市煤礦復(fù)產(chǎn)驗(yàn)收審批表》載明：煤礦名稱新疆瑞豐沙溝煤礦，礦長(zhǎng)姓名張彬。2013年5月8日的《國(guó)家煤礦安全監(jiān)察現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄》載明：被檢查單位：新疆瑞豐沙溝煤礦。被檢查單位意見(jiàn)由張彬簽名。2014年5月29日，烏魯木齊市米東區(qū)農(nóng)牧局作出0000019號(hào)《責(zé)令改正通知書》載明：新疆瑞豐沙溝煤礦被責(zé)令改正違法行為，張彬簽收。

一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、鑫鑫恒發(fā)公司等4人與融盛達(dá)公司及甘電投公司之間是否存在合法有效的建設(shè)工程施工合同關(guān)系，鑫鑫恒發(fā)公司等4人是否為實(shí)際施工人。二、鑫鑫恒發(fā)公司等4人主張融盛達(dá)公司拖欠工程款17000萬(wàn)元及相應(yīng)利息的訴訟請(qǐng)求能否成立；甘電投公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未付工程款及利息的連帶支付責(zé)任。

一、關(guān)于鑫鑫恒發(fā)公司等4人與融盛達(dá)公司及甘電投公司之間是否存在合法有效的建設(shè)工程施工合同關(guān)系以及鑫鑫恒發(fā)公司等4人是否為實(shí)際施工人的問(wèn)題。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的?！北景钢校鶕?jù)雙方提交的證據(jù)及鑫鑫恒發(fā)公司的主張可以認(rèn)定，政府部門要求通過(guò)公開(kāi)招投標(biāo)的方式聘請(qǐng)有資質(zhì)的施工單位進(jìn)行煤礦安全隱患治理，融盛達(dá)公司授權(quán)鑫鑫恒發(fā)公司參與張彬以甘電投公司第二煤礦項(xiàng)目部名義組織的土方回填招標(biāo)，之后融盛達(dá)公司與張彬于2015年8月20日簽訂《土方承包協(xié)議》，融盛達(dá)公司庭審中雖然否認(rèn)參與招標(biāo)，但對(duì)加蓋其公章的《土方承包協(xié)議》真實(shí)性認(rèn)可，且融盛達(dá)公司具有土石方施工的資質(zhì)，故融盛達(dá)公司與張彬簽訂的《土方承包協(xié)議》合法有效。融盛達(dá)公司與鑫鑫恒發(fā)公司于2015年10月1日簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議書》，約定鑫鑫恒發(fā)公司以內(nèi)部施工項(xiàng)目部的名義實(shí)際施工，融盛達(dá)公司實(shí)際未參與施工，但鑫鑫恒發(fā)公司等4人均無(wú)涉案工程施工資質(zhì)。依據(jù)上述法律規(guī)定，融盛達(dá)公司與鑫鑫恒發(fā)公司于2015年10月1日簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議書》構(gòu)成非法轉(zhuǎn)包，違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，屬無(wú)效合同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！痹撘?guī)定所指的實(shí)際施工人是非法轉(zhuǎn)包或違法分包等無(wú)效施工合同的相對(duì)人。本案張彬以甘電投公司第二煤礦項(xiàng)目部的名義將涉案工程承包給融盛達(dá)公司，融盛達(dá)公司屬于承包人。之后，融盛達(dá)公司將該工程內(nèi)部承包給不具有土方施工資質(zhì)的鑫鑫恒發(fā)公司，涉案《內(nèi)部承包協(xié)議書》無(wú)效。鑫鑫恒發(fā)公司作為無(wú)效《內(nèi)部承包協(xié)議書》的合同相對(duì)人，具有訴訟主體資格。

2015年8月26日，鑫鑫恒發(fā)公司與冶曉東、**杰、陳軍簽訂《投資協(xié)議》，約定就鑫鑫恒發(fā)公司受托融盛達(dá)公司與甘電投公司的煤礦地理災(zāi)害治理回填工程，冶曉東、**杰、陳軍共投資7100萬(wàn)元，待工程結(jié)算完畢后拿回投資成本，享有工程利潤(rùn)的60%作為回報(bào)。訴訟中，鑫鑫恒發(fā)公司主張冶曉東、**杰、陳軍與其一起進(jìn)行了實(shí)際施工，冶曉東、**杰、陳軍也與鑫鑫恒發(fā)公司共同向違法轉(zhuǎn)包人主張工程款，因此，冶曉東、**杰、陳軍與鑫鑫恒發(fā)公司在本案中共同作為原告，符合法律規(guī)定。

二、關(guān)于融盛達(dá)公司是否拖欠鑫鑫恒發(fā)公司等4人工程款17000萬(wàn)元及相應(yīng)利息；甘電投公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未付工程款的連帶支付責(zé)任。融盛達(dá)公司是否拖欠鑫鑫恒發(fā)公司等4人工程款，首先要確定鑫鑫恒發(fā)公司是否實(shí)際進(jìn)行了施工。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！?/div>