2011年10月12日,岱旸公司作為甲方,王某某與喬某作為乙方,喬仕公司作為丙方,尹作鵬作為丁方共同簽訂《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》,約定:“甲、乙、丙三方于2011年7月15日簽訂了《協(xié)議書(shū)》,經(jīng)過(guò)協(xié)商,現(xiàn)對(duì)其未盡事宜,補(bǔ)充和修訂如下:一、增加尹作鵬為原《協(xié)議書(shū)》的丁方。二、原《協(xié)議書(shū)》第三條1-5項(xiàng)修改為,協(xié)議各方一致同意,本協(xié)議項(xiàng)下的合作項(xiàng)目產(chǎn)生的利潤(rùn),股東各方按持股比例分配利潤(rùn),在分配利潤(rùn)前,要優(yōu)先按期返還甲方投入的3億元資金,返還資金和支付資金占用費(fèi)的期限及方式如下:1.丙方于2011年12月20日前按照占用資金的實(shí)際天數(shù)支付占用費(fèi);2.丙方于2012年12月20日前,返還甲方投資本金1.6億元,并按照資金占用的實(shí)際天數(shù)支付占用費(fèi);3.丙方于2013年10月1日前返還甲方投資本金1.4億元,按照資金占用的實(shí)際天數(shù)支付占用費(fèi);4.甲方借給丙方的3億元流動(dòng)資金,每年的資金占用費(fèi)計(jì)算按銀行同期貸款利率四倍計(jì)算?!?/div>
2011年8月24日,岱旸公司作為甲方,王某某和喬某作為乙方,喬仕公司作為丙方簽訂《協(xié)議書(shū)》,約定共同合作開(kāi)發(fā)哈爾濱市中央大街輔街西十二道街改造項(xiàng)目等事宜。2011年10月12日,岱旸公司作為甲方,王某某與喬某作為乙方,喬仕公司作為丙方,尹作鵬作為丁方簽訂《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》,約定:“甲、乙、丙三方于2011年8月24日簽訂了《協(xié)議書(shū)》,經(jīng)過(guò)協(xié)商,現(xiàn)對(duì)其未盡事宜,補(bǔ)充和修訂如下:一、增加尹作鵬為原《協(xié)議書(shū)》的丁方。二、原《協(xié)議書(shū)》第九條,第2款、第3款‘投資收回與利潤(rùn)分配:甲方先行收回總投資,利潤(rùn)按6:4分成,甲方分得六成,乙方分成四成。銷售回款后,先支付甲方投資,甲方投資全部收回后的首期回款5億元,先由甲方取得3億元,然后由乙方取得2億元(含在6:4分成內(nèi))。待房屋銷售完成后,項(xiàng)目竣工結(jié)算完成審計(jì)形成的全部利潤(rùn)按6:4分成(甲方分得六成,乙方分成四成)’廢除,統(tǒng)一修改為‘資金的回收及利潤(rùn)分配:銷售回款后,甲方先行收回全部借款,每年按資金實(shí)際占用天數(shù)收取資金占用費(fèi),同時(shí)按股權(quán)比例分配該項(xiàng)目形成的利潤(rùn)’。三、本協(xié)議自2011年8月24日起生效履行,其增加及修改后的條款與原《協(xié)議書(shū)》中未修改部分一樣,具有同等法律效力?!?/div>
2013年2月26日,岱旸公司出具《致喬仕公司全體股東的溝通函》,主要內(nèi)容為:因齒輪路項(xiàng)目投建及資金拆借未經(jīng)過(guò)公司董事會(huì)決策批準(zhǔn),構(gòu)成決策及信息披露違規(guī),且目前該項(xiàng)目拆遷工作進(jìn)展緩慢,1.6億本金已經(jīng)逾期,資金回收風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)顯現(xiàn),為此決定不再追加該項(xiàng)目投資,研究提出項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓及資金回收的具體方案。同時(shí),西十二道街項(xiàng)目拆遷工作未有實(shí)質(zhì)性進(jìn)展,很可能造成資金繼續(xù)被長(zhǎng)期占用。為此,與喬仕公司商榷兩個(gè)地產(chǎn)投資項(xiàng)目的善后事宜。
2013年3月29日,北大荒公司以喬某、王某某等人存在侵占、挪用岱旸公司向喬仕公司出借的5億元資金中的部分款項(xiàng)為由,向黑龍江省墾區(qū)公安局報(bào)案。2015年6月24日,哈爾濱前進(jìn)司法鑒定所受該局委托,出具《司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)書(shū)》(〔2015〕會(huì)鑒意字第2號(hào))載明,岱旸公司累計(jì)轉(zhuǎn)入喬仕公司5億元。2011年11月25日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司29,143,746.35元,2011年11月28日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司2,000,000元,同日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司38,644,071元。
2015年2月10日,黑龍江省寶泉嶺農(nóng)墾區(qū)人民檢察院作出黑寶農(nóng)檢反貪移訴(2015)2號(hào)《起訴意見(jiàn)書(shū)》,以王某某、張鐵民、喬某涉嫌挪用資金罪等為由,移送審查起訴。后經(jīng)黑龍江省檢察院、黑龍江省高級(jí)人民法院指定,該案移送黑龍江省訥河市人民檢察院審查起訴。2017年3月,訥河市檢察院作出《不起訴決定書(shū)》(黑訥檢公訴刑不訴〔2017〕1、2號(hào)),認(rèn)定喬仕公司與岱旸公司系民事借貸關(guān)系,王某某、喬某對(duì)案涉錢款依法享有相應(yīng)的處分權(quán)利,不構(gòu)成挪用資金罪等,決定不起訴王某某、喬某,解除查封、凍結(jié)的案涉款物。
2013年10月30日,岱旸公司、喬仕公司、北大荒鑫亞經(jīng)貿(mào)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱鑫亞公司)、北大荒公司簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,約定岱旸公司于2011年向喬仕公司提供借款5億元,喬仕公司將其中3.1億元用于向道里區(qū)棚改辦繳納拆遷保證金,其中齒輪路項(xiàng)目為2億元,西十二道街項(xiàng)目為1.1億元,現(xiàn)上述5億元借款償還期限已屆滿。該5億元借款的資金來(lái)源于北大荒公司對(duì)鑫亞公司、鑫亞公司對(duì)岱旸公司所逐級(jí)提供的股東借款,岱旸公司將其對(duì)喬仕公司的1.1億元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給鑫亞公司,鑫亞公司同意受讓,并將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給北大荒公司,以抵頂相應(yīng)金額的股東借款,北大荒公司同意受讓該1.1億元的債權(quán)。2016年10月19日,岱旸公司、喬仕公司、鑫亞公司、北大荒公司針對(duì)上述齒輪路項(xiàng)目2億元拆遷保證金,又簽訂了《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,將該2億元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給北大荒公司。
喬仕公司成立于2006年7月27日,注冊(cè)資本1000萬(wàn)元。2008年4月起,喬仕公司法定代表人變更為王某某。2009年6月10日,喬仕公司股東會(huì)形成決議,將注冊(cè)資本變更為2000萬(wàn)元,王某某、喬某各出50%。2011年7月15日,喬仕公司法定代表人變更為王華,注冊(cè)資本由2000元萬(wàn)變更為4100萬(wàn)元,岱旸公司出資2000萬(wàn)元,持股48.78%,王某某出資1000萬(wàn)元,持股24.39%,喬某出資1000萬(wàn)元,持股24.39%,尹作鵬出資100萬(wàn)元,持股2.44%。2012年8月17日,喬仕公司法定代表人變更為解易林。2013年12月30日,岱旸公司出資變更為2100萬(wàn)元,持有喬仕公司股份51.22%,王某某、喬某在喬仕公司出資及持股比例不變。
2011年7月19日至2011年12月20日,岱旸公司分14筆將5億元資金轉(zhuǎn)入喬仕公司,具體情況為:2011年7月19日轉(zhuǎn)入5000萬(wàn)元,2011年7月21日轉(zhuǎn)入4000萬(wàn)元,2011年7月26日轉(zhuǎn)入3000萬(wàn)元,2011年7月28日轉(zhuǎn)入4000萬(wàn)元,2011年8月22日轉(zhuǎn)入1億元,2011年9月15日分兩筆4000萬(wàn)元、7000萬(wàn)元轉(zhuǎn)入1.1億元,2011年9月30日轉(zhuǎn)入1500萬(wàn)元,2011年10月9日轉(zhuǎn)入2300萬(wàn)元,2011年11月25日轉(zhuǎn)入1100萬(wàn)元,2011年11月28日轉(zhuǎn)入3800萬(wàn)元,2011年12月1日轉(zhuǎn)入2300萬(wàn)元,2011年12月5日轉(zhuǎn)入1200萬(wàn)元,2011年12月20日轉(zhuǎn)入800萬(wàn)元。其中,2011年7月19日至9月15日轉(zhuǎn)入的3億元,用于齒輪路項(xiàng)目;2011年9月15日至12月20日轉(zhuǎn)入的2億元,用于西十二道街項(xiàng)目。各方當(dāng)事人均認(rèn)可上述5億元中的3.1億元用于向道里區(qū)棚改辦繳納拆遷保證金,其中齒輪路項(xiàng)目為2億元,西十二道街項(xiàng)目為1.1億元。
2011年11月25日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司29,143,746.35元。11月28日,喬仕公司分兩筆轉(zhuǎn)入岱旸公司2,000,000元及38,644,071元。2015年11月12日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司600萬(wàn)元。2015年11月13日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司19,244,804.29元。2016年1月19日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司14,223.22元。2016年5月13日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司329,900元。
2011年7月14日,岱旸公司轉(zhuǎn)入喬仕公司2000萬(wàn)元,各方當(dāng)事人均認(rèn)可該筆款項(xiàng)為岱旸公司向喬仕公司的出資款,與案涉借款無(wú)關(guān)。2011年8月4日,岱旸公司向喬仕公司轉(zhuǎn)款20,000,200.50元。岱旸公司、喬仕公司主張喬仕公司2011年8月30日轉(zhuǎn)入岱旸公司的2000萬(wàn)元,即為償還上述8月4日借款。王某某、喬某對(duì)此不予認(rèn)可。
王某某、喬某主張,2011年7月14日至2011年11月25日,岱旸公司向喬仕公司出借4.39億元。2011年11月25日至12月30日,岱旸公司向喬仕公司支付8100萬(wàn)元,喬仕公司向岱旸公司支付81,787,817.35元(其中2011年11月25日29,143,746.35元;2011年11月28日,2,000,000元及38,644,071元;2011年12月30日,鄭軍華借款1200萬(wàn)元)。2011年12月30日至2016年5月13日,喬仕公司向岱旸公司還款76,045,876.78元(其中2011年12月30日前,劉艷明支取51,610,000元;2015年11月12日600萬(wàn)元,2015年11月13日19,244,804.29元。2016年1月19日14,223.22元;2016年5月13日329,900元)。
2011年12月30日,鄭軍華出具《借條》,載明“今借人民幣壹仟貳佰萬(wàn)元”。2015年2月10日,黑龍江省寶泉嶺農(nóng)墾區(qū)人民檢察院起訴意見(jiàn)書(shū)(黑寶農(nóng)檢反貪移訴〔2015〕2號(hào))第九頁(yè)認(rèn)定,2011年8月9日至2013年2月1日,在未經(jīng)喬仕公司法定代表人同意批準(zhǔn)及股東會(huì)研究決定的情況下,王某某、喬某、張鐵民利用個(gè)人職務(wù)上的便利,擅自先后挪用喬仕公司5161萬(wàn)元資金,送給劉艷明、王道明、楊忠誠(chéng)、丁曉楓、白石、王祖建等人,用于個(gè)人購(gòu)買房產(chǎn)、行賄等。
一審法院認(rèn)為,案涉協(xié)議約定岱旸公司向喬仕公司提供資金后,喬仕公司按照資金實(shí)際占用天數(shù)向岱旸公司返還資金,并支付資金占用費(fèi)。案涉協(xié)議的約定符合借款合同關(guān)于借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的法律特征,故案涉法律關(guān)系性質(zhì)為借款合同。該合同系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定,又無(wú)導(dǎo)致合同無(wú)效的法定情形,應(yīng)認(rèn)定為合法有效,本案存在以下?tīng)?zhēng)議問(wèn)題:
(一)喬仕公司應(yīng)否向岱旸公司返還案涉借款
本案岱旸公司訴請(qǐng)喬仕公司、王某某、喬某、李宏、王亮、王彤月妍共同返還本案借款。王某某、喬某等辯稱岱旸公司2013年2月26日出具的《致喬仕公司全體股東的溝通函》,應(yīng)視為在借款期限未屆滿時(shí)終止協(xié)議,導(dǎo)致本案項(xiàng)目無(wú)法進(jìn)行,其不應(yīng)返還借款本金及利息。本案涉及齒輪路項(xiàng)目的協(xié)議約定,喬仕公司的最遲還款時(shí)間為2013年10月1日;涉及西十二道街項(xiàng)目的協(xié)議約定,有效期為協(xié)議簽字之日(2011年8月24日)起兩年,即岱旸公司提起本案訴訟時(shí),案涉借款的還款期限均已屆滿。即便王某某、喬某主張,岱旸公司出具的《致喬仕公司全體股東的溝通函》,視為終止本案協(xié)議,則該函出具之日即2013年2月26日,應(yīng)視為借款期限屆滿。因借款合同的法律特征即是借款人到期返還借款并支付利息,故喬仕公司應(yīng)向岱旸公司返還本案借款并支付利息。如岱旸公司在履行案涉協(xié)議過(guò)程中存在違約行為,或因其行為導(dǎo)致本案協(xié)議無(wú)法履行,相關(guān)當(dāng)事人可另行向岱旸公司主張權(quán)利。王某某、喬某以喬仕公司的法定代表人無(wú)法維護(hù)該公司利益、該二人作為股東代表喬仕公司為由,反訴請(qǐng)求岱旸公司向喬仕公司支付違約金并賠償相應(yīng)損失。但王某某、喬某的反訴請(qǐng)求與岱旸公司本訴的訴訟請(qǐng)求,并非基于相同法律關(guān)系,對(duì)此應(yīng)另行主張權(quán)利。
(二)案涉借款本息數(shù)額如何確定
2011年7月14日至12月30日期間,岱旸公司共計(jì)向喬仕公司匯款5.4億元,各方當(dāng)事人認(rèn)可岱旸公司2011年7月14日向喬仕公司所匯2000萬(wàn)元系增資款,與本案無(wú)關(guān)。同時(shí)岱旸公司主張2011年8月4日向喬仕公司所匯2000余萬(wàn)元與本案無(wú)關(guān),并已于2011年8月30日償還完畢。王某某、喬某雖辯稱2011年8月30日的2000萬(wàn)元系岱旸公司抽逃出資款,但并未提供證據(jù)予以證明,岱旸公司、喬仕公司對(duì)此亦不認(rèn)可,故王某某、喬某的該抗辯主張不能成立,對(duì)于岱旸公司關(guān)于其向喬仕公司出借款項(xiàng)的數(shù)額為5億元的主張,予以支持。2011年11月25日至2016年5月13日期間,喬仕公司共向岱旸公司償還95,376,744.86元。因喬仕公司2011年11月25日開(kāi)始還款時(shí),涉及齒輪路項(xiàng)目的3億元借款已發(fā)放完畢,而涉及西十二道街項(xiàng)目的2億元借款并未發(fā)放完畢,故岱旸公司將上述還款均用于抵充齒輪路項(xiàng)目的3億元借款并無(wú)不當(dāng),且該抵充行為亦不損害喬仕公司的利益,一審法院對(duì)此予以確認(rèn)。按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算利息,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十一條關(guān)于“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用,當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí),并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的,人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充:(一)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;(二)利息;(三)主債務(wù)”的規(guī)定,所確定的債務(wù)沖抵原則進(jìn)行抵充后,截止2013年8月12日,涉及齒輪路項(xiàng)目的3億元借款尚欠本金235,830,791.50元,岱旸公司2016年10月19日將上述尚欠本金中的2億元轉(zhuǎn)讓給北大荒公司,故喬仕公司應(yīng)向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息(自2013年8月12日至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實(shí)際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算)。因喬仕公司針對(duì)涉及西十二道街項(xiàng)目的2億元借款沒(méi)有還款,喬仕公司2013年10月30日將該2億元中的1.1億元轉(zhuǎn)讓給北大荒公司,故喬仕公司應(yīng)向岱旸公司償還借款本金9000萬(wàn)元及利息(自2011年9月15日計(jì)算至2017年5月5日為42,002,233.34元,岱旸公司主張其中32,860,532.71元;自2017年5月5日至實(shí)際給付之日,以9000萬(wàn)元為基數(shù),按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算)。王某某、喬某辯稱喬仕公司2011年11月25日、28日分3筆向岱旸公司所付69,787,817.35元,系全部用于償還借款本金,但并未提供證據(jù)予以證明,根據(jù)上述債務(wù)沖抵原則,王某某、喬某的該抗辯主張不能成立。王某某、喬某還辯稱鄭軍華向喬仕公司所借1200萬(wàn)元及黑龍江省寶泉嶺農(nóng)墾區(qū)人民檢察院起訴意見(jiàn)書(shū)(黑寶農(nóng)檢反貪移訴〔2015〕2號(hào))第九頁(yè)所認(rèn)定的5161萬(wàn)元,應(yīng)視為喬仕公司向岱旸公司還款。但王某某、喬某舉示的鄭軍華借條及起訴意見(jiàn)書(shū)等證據(jù)均未體現(xiàn)岱旸公司收款或岱旸公司指示他人收款,對(duì)此又未提供其他證據(jù)予以證明,且岱旸公司及喬仕公司對(duì)此亦均不認(rèn)可,王某某、喬某的該抗辯主張亦不能成立。
(三)王某某、喬某、李宏、王亮、王彤月妍應(yīng)否對(duì)案涉款項(xiàng)承擔(dān)共同還款責(zé)任
2011年7月15日,岱旸公司與喬仕公司分別簽訂《投資合作協(xié)議》《協(xié)議書(shū)》,2011年10月12日簽訂的《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》明確約定,系針對(duì)2011年7月15日《協(xié)議書(shū)》簽訂補(bǔ)充協(xié)議。王某某、喬某主張因《投資合作協(xié)議》中約定的相應(yīng)抵押擔(dān)保手續(xù)不再辦理,雙方又簽訂了《協(xié)議書(shū)》。即《投資合作協(xié)議》簽訂時(shí)間在前,《協(xié)議書(shū)》簽訂時(shí)間在后,岱旸公司對(duì)此亦予以認(rèn)可,故一審法院認(rèn)定2011年7月15日《協(xié)議書(shū)》系對(duì)同日《投資合作協(xié)議》內(nèi)容的變更。該《協(xié)議書(shū)》第8.3條約定:“王某某、喬某、喬仕公司未按協(xié)議約定,向岱旸公司返還投資本金及分配利潤(rùn)的,岱旸公司有權(quán)自行銷售本協(xié)議項(xiàng)下房屋,并從銷售價(jià)款中優(yōu)先受償,王某某、喬某應(yīng)積極配合”,即王某某、喬某對(duì)該協(xié)議所涉齒輪路項(xiàng)目的借款,應(yīng)與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任,故岱旸公司關(guān)于喬仕公司、王某某、喬某共同向其償還該協(xié)議項(xiàng)下尚欠借款本金35,830,791.50元及利息的主張成立,予以支持。因本案2011年8月24日《協(xié)議書(shū)》,即針對(duì)西十二道街項(xiàng)目的協(xié)議,并未約定王某某、喬某與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任,故對(duì)岱旸公司關(guān)于王某某、喬某對(duì)西十二道街項(xiàng)目尚欠借款,與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任的訴訟請(qǐng)求,不予支持。因案涉協(xié)議并未約定李宏、王亮、王彤月妍對(duì)案涉款項(xiàng)承擔(dān)共同還款責(zé)任,岱旸公司要求該三人與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù),對(duì)岱旸公司的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求不予支持。
另外,哈爾濱市雙城區(qū)人民法院雖受理了王某某、喬某與喬仕公司、第三人岱旸公司申請(qǐng)公司清算糾紛一案,但《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第十條規(guī)定:“公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前,有關(guān)公司的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。公司成立清算組的,由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的,由原法定代表人代表公司參加訴訟?!北景竼淌斯旧形闯闪⑶逅憬M,故喬某、王某某關(guān)于喬仕公司應(yīng)由清算組派人參加訴訟的抗辯主張,不能成立。雖然王某某還辯稱已向哈爾濱市雙城區(qū)人民法院提起增資無(wú)效及股東資格無(wú)效之訴,本案應(yīng)中止訴訟。但這不屬于《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十條關(guān)于“本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的”規(guī)定的情形,王某某的該抗辯主張亦不能成立。
綜上所述,岱旸公司的訴訟主張部分成立,一審法院相應(yīng)予以支持。一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第一百九十六條、第二百零六條,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十一條之規(guī)定,判決:一、喬仕公司、王某某、喬某于判決生效之日起十日內(nèi)共同向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息(自2013年8月12日至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實(shí)際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算);二、喬仕公司于判決生效之日起十日內(nèi)向岱旸公司償還借款本金9000萬(wàn)元及利息32,860,532.71元,并自2017年5月5日至實(shí)際給付之日,以9000萬(wàn)元為基數(shù),按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付利息;三、駁回岱旸公司其他訴訟請(qǐng)求。如未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)1,041,800元及財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5000元,由喬仕公司負(fù)擔(dān);其中401,819.49元,由王某某、喬某與喬仕公司共同負(fù)擔(dān)。
二審中,喬某提交兩組證據(jù),第一組證據(jù)為落款時(shí)間分別為2011年8月22日、2011年8月26日、2011年8月29日的北大荒公司內(nèi)部融資還款責(zé)任書(shū),第二組證據(jù)為落款時(shí)間分別為2011年9月26日、2011年10月25日的北大荒公司第五屆董事會(huì)第十二次、第十三次會(huì)議(臨時(shí))決議公告,用以證明北大荒公司取得銀行貸款后,以岱旸公司名義對(duì)外高利轉(zhuǎn)貸,并將貸款利息納入財(cái)物報(bào)表,案涉協(xié)議存在以合法形式掩蓋非法目的情形,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。經(jīng)質(zhì)證,岱旸公司對(duì)第一組證據(jù)的真實(shí)性無(wú)異議、對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議;對(duì)第二組證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性均有異議,認(rèn)為兩組證據(jù)雖然能夠證明案涉借款資金由北大荒公司提供,但不能用于支持喬某的主張。李宏、王亮、王彤月妍對(duì)兩組證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議。喬仕公司認(rèn)為兩組證據(jù)不符合二審新證據(jù)的形式要件,不發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)。本院認(rèn)為,喬某提交的兩組證據(jù),與本案待證事實(shí)無(wú)關(guān)聯(lián),本院對(duì)這兩組證據(jù)不予采信。王某某提交三份新證據(jù),證據(jù)一為北大荒公司董事會(huì)決議公告,用以證明案涉借款資金未經(jīng)北大荒公司董事會(huì)審批,上海證券交易所公開(kāi)譴責(zé)用資違規(guī),導(dǎo)致北大荒公司不再進(jìn)行投資;證據(jù)二為黑龍江省高級(jí)人民法院(2018)黑行終310號(hào)行政裁定,用以證明喬仕公司被岱旸公司實(shí)際控制后,不再實(shí)施項(xiàng)目開(kāi)發(fā),導(dǎo)致喬仕公司喪失案涉土地開(kāi)發(fā)權(quán);證據(jù)三為黑河市中級(jí)人民法院公告,用以證明劉艷明是鑫亞公司領(lǐng)導(dǎo),本案所涉部分借款系劉艷明與喬仕公司之間借貸,喬某、王某某不需要承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)質(zhì)證,岱旸公司對(duì)證據(jù)一的真實(shí)性無(wú)異議,對(duì)關(guān)聯(lián)性、合法性有異議,認(rèn)為北大荒公司董事會(huì)決議公告,不能證明北大荒公司和岱旸公司存在違約、從而造成案涉項(xiàng)目終止;對(duì)證據(jù)二的真實(shí)性無(wú)異議,對(duì)關(guān)聯(lián)性、合法性有異議,認(rèn)為黑龍江省高級(jí)人民法院(2018)黑行終310號(hào)行政裁定,不能證明喬仕公司被岱旸公司控制、從而喪失案涉土地開(kāi)發(fā)權(quán);對(duì)證據(jù)三的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性均有異議,認(rèn)為黑河市中級(jí)人民法院公告不能證明劉艷明與喬仕公司之間的借貸關(guān)系。李宏、王亮、王彤月妍對(duì)三份證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議。喬仕公司認(rèn)為三份證據(jù)不符合二審新證據(jù)的形式,不發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)。本院認(rèn)為,王某某提交的三份證據(jù),與本案待證事實(shí)無(wú)關(guān)聯(lián),本院對(duì)這三份證據(jù)不予采信。
本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為,本案系借款合同糾紛,根據(jù)各方當(dāng)事人的上訴請(qǐng)求和答辯意見(jiàn),本案二審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題是:一審法院判決喬某、王某某與喬仕公司共同向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息是否恰當(dāng);一審法院審理中是否存在程序違法問(wèn)題。
(一)關(guān)于一審法院判決喬某、王某某與喬仕公司共同向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息是否恰當(dāng)問(wèn)題
1.關(guān)于一審法院認(rèn)定案涉當(dāng)事人系借貸關(guān)系是否恰當(dāng)問(wèn)題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十四條規(guī)定:“本解釋所稱的合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同,是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資,共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議”;第二十六條規(guī)定:“合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn),只收取固定數(shù)額貨幣的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借款合同?!北景钢?,涉及到齒輪路項(xiàng)目的合作開(kāi)發(fā),岱旸公司、喬仕公司、王某某和喬某先后簽訂了三份協(xié)議。其中,各方當(dāng)事人自認(rèn)落款時(shí)間為2011年7月5日的《投資協(xié)議書(shū)》,簽訂時(shí)間早于落款時(shí)間同為2011年7月5日的《協(xié)議書(shū)》;落款時(shí)間為2011年10月12日的《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》,明確約定《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》系對(duì)《協(xié)議書(shū)》中未盡事宜的補(bǔ)充和修訂,同時(shí)約定了“原《協(xié)議書(shū)》第三條投資回報(bào)屬于意向性約定,現(xiàn)修改為‘協(xié)議各方一致同意,本協(xié)議項(xiàng)下的合作項(xiàng)目產(chǎn)生的利潤(rùn),股東各方按持股比例分配利潤(rùn),在分配利潤(rùn)前,要優(yōu)先按期返還甲方投入的3億元資金,返還資金和支付資金占用費(fèi)的期限及方式如下:1.丙方于2011年12月20日前按照占用資金的實(shí)際天數(shù)支付占用費(fèi);2.丙方于2012年12月20日前,返還甲方投資本金1.6億元,并按照資金占用的實(shí)際天數(shù)支付占用費(fèi);3.丙方于2013年10月1日前返還甲方投資本金1.4億元,按照資金占用的實(shí)際天數(shù)支付占用費(fèi);4.甲方借給丙方的3億元流動(dòng)資金,每年的資金占用費(fèi)計(jì)算按銀行同期貸款利率四倍計(jì)算’等事宜?!币虼?,《協(xié)議書(shū)》和《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定案涉當(dāng)事人之間法律關(guān)系的主要依據(jù),一審法院認(rèn)定岱旸公司與喬仕公司之間系合法有效的借款關(guān)系正確,各方當(dāng)事人對(duì)此亦未提出異議,王某某關(guān)于案涉協(xié)議因“保底條款”而無(wú)效的上訴主張不能成立。
2.關(guān)于岱旸公司起訴主張涉及到齒輪路項(xiàng)目借款本金數(shù)額35,830,791.50元能否被支持問(wèn)題。本案中,岱旸公司起訴認(rèn)為涉及到齒輪路項(xiàng)目的借款本金應(yīng)為235,830,791.50元,因岱旸公司已將其中的2億元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了北大荒公司,故請(qǐng)求法院判決喬仕公司和喬某、王某某等共同償還35,830,791.50元本金及利息。從一審查明的事實(shí)看,2011年7月19日至9月15日,岱旸公司轉(zhuǎn)入喬仕公司6筆資金共計(jì)3億元,用于齒輪路項(xiàng)目。2011年11月25日,喬仕公司向岱旸公司支付29,143,746.35元。2011年11月28日,喬仕公司向岱旸公司支付40,644,071元。一審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十一條關(guān)于“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用,當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí),并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的,人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充:(一)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;(二)利息;(三)主債務(wù)”的規(guī)定,結(jié)合案涉協(xié)議約定,按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)定喬仕公司應(yīng)當(dāng)償還岱旸公司涉及到齒輪路項(xiàng)目35,830,791.50元借款本金的數(shù)額,并無(wú)不當(dāng)。喬某關(guān)于一審法院認(rèn)定案涉借款金額錯(cuò)誤和利息計(jì)算方式錯(cuò)誤的上訴請(qǐng)求不能成立。
3.關(guān)于喬某、王某某應(yīng)否承擔(dān)償還借款本金35,830,791.50元及利息問(wèn)題。如前所述,分析涉及齒輪路項(xiàng)目的《投資協(xié)議書(shū)》《協(xié)議書(shū)》和《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》簽訂時(shí)間和具體約定,《協(xié)議書(shū)》和《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定喬仕公司、喬某、王某某是否應(yīng)當(dāng)償還涉及齒輪路項(xiàng)目借款本金35,830,791.50元及利息的主要依據(jù)。本案中,因喬仕公司未按照《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》約定履行返還資金和支付資金占用費(fèi)義務(wù),岱旸公司可以依據(jù)《協(xié)議書(shū)》第六條和第八條的約定,向喬仕公司、喬某、王某某主張違約責(zé)任。具體到岱旸公司本案起訴的訴訟請(qǐng)求,岱旸公司主張請(qǐng)求返還的35,830,791.50元性質(zhì)為借款本金,請(qǐng)求喬仕公司、喬某、王某某承擔(dān)的責(zé)任是共同返還35,830,791.50元借款本金及資金占用費(fèi)(自2013年8月12日計(jì)算至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實(shí)際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算)。因《協(xié)議書(shū)》第八條其他事項(xiàng)第3項(xiàng)關(guān)于“王某某、喬某和喬仕公司向岱旸公司返還投資本金及分配利潤(rùn)”的約定,已經(jīng)被《<協(xié)議書(shū)>的補(bǔ)充協(xié)議》關(guān)于“喬仕公司向岱旸公司返還投資本金及資金占用費(fèi),之后岱旸公司、喬某、王某某作為股東再行分配利潤(rùn)”的約定所修改,而《協(xié)議書(shū)》第八條其他事項(xiàng)第3項(xiàng)剩余部分僅約定為“喬某、王某某應(yīng)積極配合岱旸公司自行銷售協(xié)議項(xiàng)下房屋并從銷售款中優(yōu)先受償”,故一審法院依據(jù)《協(xié)議書(shū)》第八條的約定,判決喬某、王某某與喬仕公司共同向岱旸公司償還35,830,791.50元借款本金及利息缺乏事實(shí)和法律依據(jù),喬某、王某某的此點(diǎn)上訴理由成立。
(二)關(guān)于一審法院審理中是否存在程序違法問(wèn)題
1.關(guān)于一審法院判項(xiàng)是否超出岱旸公司訴訟請(qǐng)求問(wèn)題。本案中,岱旸公司在提起訴訟時(shí)主張返還投資款本金126,800,573.50元和資金占用費(fèi)73,199,426.50元,共計(jì)2億元。2018年12月24日,岱旸公司將訴訟請(qǐng)求明確為返還齒輪路項(xiàng)目投資款本金35,830,791.50元及自2013年8月12日起算的資金占用費(fèi);返還西十二道街項(xiàng)目投資款本金9000萬(wàn)元及自2011年9月15日起算資金占用費(fèi)。一審法院據(jù)此進(jìn)行審理,并未超出岱旸公司起訴時(shí)的訴訟請(qǐng)求。
2.關(guān)于喬仕公司委托訴訟代理人能否代表喬仕公司參加訴訟、本案是否應(yīng)當(dāng)中止審理問(wèn)題。本案中,喬仕公司的法定代表人委托律師作為代理人參加訴訟,屬于履行職權(quán)行為,喬某、王某某亦未提供證據(jù)證明哈爾濱市雙城區(qū)人民法院已經(jīng)裁定喬仕公司進(jìn)入清算程序,且本案不符合法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)中止審理的情形,喬某、王某某這一上訴理由不能成立。
3.關(guān)于一審法院不予受理喬某、王某某反訴請(qǐng)求是否恰當(dāng)問(wèn)題。本案系借款糾紛,岱旸公司起訴請(qǐng)求法院判令喬仕公司等返還借款本金及利息。喬某、王某某作為喬仕公司的股東,以喬仕公司的法定代表人無(wú)法維護(hù)喬仕公司利益為由提起反訴,并不符合《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條的規(guī)定,一審法院不予受理并無(wú)不當(dāng)。
4.關(guān)于一審法院不予準(zhǔn)許喬某、王某某調(diào)取刑事案件證據(jù)材料申請(qǐng)是否恰當(dāng)問(wèn)題。因另案刑事案件的證據(jù)材料,與本案并無(wú)關(guān)聯(lián),一審法院不予準(zhǔn)許調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)并無(wú)不當(dāng)。
5.關(guān)于一審法院是否遺漏北大荒公司參加訴訟問(wèn)題。本案中,岱旸公司起訴主張的是轉(zhuǎn)讓給北大荒公司2億元借款債權(quán)后剩余的借款本金及利息,北大荒公司不屬于本案必要共同訴訟當(dāng)事人,一審法院不予追加并無(wú)不當(dāng)。
至于喬某、王某某上訴主張案涉借款金額系4.39億元而非一審法院認(rèn)定的5億元問(wèn)題。本案系喬仕公司與岱旸公司履行借貸合同引發(fā)糾紛,在喬仕公司認(rèn)可借款金額的情況下,喬某、王某某關(guān)于一審法院認(rèn)定借款金額錯(cuò)誤的上訴請(qǐng)求不能成立。
綜上所述,喬某、王某某關(guān)于一審判決喬某、王某某共同償還35,830,791.50元借款本金及利息錯(cuò)誤的上訴理由成立,其他上訴理由不能成立。本院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定,判決如下:
一、維持黑龍江省高級(jí)人民法院(2018)黑民初26號(hào)民事判決第二項(xiàng);
二、撤銷黑龍江省高級(jí)人民法院(2018)黑民初26號(hào)民事判決第三項(xiàng);
三、變更黑龍江省高級(jí)人民法院(2018)黑民初26號(hào)民事判決第一項(xiàng)為:哈爾濱喬仕房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向黑龍江省岱旸投資管理有限公司償還借款本金35,830,791.50元及利息(自2013年8月12日至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實(shí)際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算);
四、駁回喬某、王某某的其他上訴請(qǐng)求;
五、駁回黑龍江省岱旸投資管理有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)1,041,800元及財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5000元,由哈爾濱喬仕房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司負(fù)擔(dān);二審案件受理費(fèi)427,497.34元,由黑龍江省岱旸投資管理有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 余曉漢
審判員 李盛燁
審判員 丁俊峰
二〇一九年十二月六日
法官助理池騁
書(shū)記員周健
成為第一個(gè)評(píng)論者