2011年10月12日,岱旸公司作為甲方,王某某與喬某作為乙方,喬仕公司作為丙方,尹作鵬作為丁方共同簽訂《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》,約定:“甲、乙、丙三方于2011年7月15日簽訂了《協(xié)議書》,經(jīng)過協(xié)商,現(xiàn)對其未盡事宜,補充和修訂如下:一、增加尹作鵬為原《協(xié)議書》的丁方。二、原《協(xié)議書》第三條1-5項修改為,協(xié)議各方一致同意,本協(xié)議項下的合作項目產(chǎn)生的利潤,股東各方按持股比例分配利潤,在分配利潤前,要優(yōu)先按期返還甲方投入的3億元資金,返還資金和支付資金占用費的期限及方式如下:1.丙方于2011年12月20日前按照占用資金的實際天數(shù)支付占用費;2.丙方于2012年12月20日前,返還甲方投資本金1.6億元,并按照資金占用的實際天數(shù)支付占用費;3.丙方于2013年10月1日前返還甲方投資本金1.4億元,按照資金占用的實際天數(shù)支付占用費;4.甲方借給丙方的3億元流動資金,每年的資金占用費計算按銀行同期貸款利率四倍計算?!?/div>
2011年8月24日,岱旸公司作為甲方,王某某和喬某作為乙方,喬仕公司作為丙方簽訂《協(xié)議書》,約定共同合作開發(fā)哈爾濱市中央大街輔街西十二道街改造項目等事宜。2011年10月12日,岱旸公司作為甲方,王某某與喬某作為乙方,喬仕公司作為丙方,尹作鵬作為丁方簽訂《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》,約定:“甲、乙、丙三方于2011年8月24日簽訂了《協(xié)議書》,經(jīng)過協(xié)商,現(xiàn)對其未盡事宜,補充和修訂如下:一、增加尹作鵬為原《協(xié)議書》的丁方。二、原《協(xié)議書》第九條,第2款、第3款‘投資收回與利潤分配:甲方先行收回總投資,利潤按6:4分成,甲方分得六成,乙方分成四成。銷售回款后,先支付甲方投資,甲方投資全部收回后的首期回款5億元,先由甲方取得3億元,然后由乙方取得2億元(含在6:4分成內(nèi))。待房屋銷售完成后,項目竣工結(jié)算完成審計形成的全部利潤按6:4分成(甲方分得六成,乙方分成四成)’廢除,統(tǒng)一修改為‘資金的回收及利潤分配:銷售回款后,甲方先行收回全部借款,每年按資金實際占用天數(shù)收取資金占用費,同時按股權(quán)比例分配該項目形成的利潤’。三、本協(xié)議自2011年8月24日起生效履行,其增加及修改后的條款與原《協(xié)議書》中未修改部分一樣,具有同等法律效力?!?/div>
2013年2月26日,岱旸公司出具《致喬仕公司全體股東的溝通函》,主要內(nèi)容為:因齒輪路項目投建及資金拆借未經(jīng)過公司董事會決策批準(zhǔn),構(gòu)成決策及信息披露違規(guī),且目前該項目拆遷工作進展緩慢,1.6億本金已經(jīng)逾期,資金回收風(fēng)險已經(jīng)顯現(xiàn),為此決定不再追加該項目投資,研究提出項目轉(zhuǎn)讓及資金回收的具體方案。同時,西十二道街項目拆遷工作未有實質(zhì)性進展,很可能造成資金繼續(xù)被長期占用。為此,與喬仕公司商榷兩個地產(chǎn)投資項目的善后事宜。
2013年3月29日,北大荒公司以喬某、王某某等人存在侵占、挪用岱旸公司向喬仕公司出借的5億元資金中的部分款項為由,向黑龍江省墾區(qū)公安局報案。2015年6月24日,哈爾濱前進司法鑒定所受該局委托,出具《司法會計鑒定意見書》(〔2015〕會鑒意字第2號)載明,岱旸公司累計轉(zhuǎn)入喬仕公司5億元。2011年11月25日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司29,143,746.35元,2011年11月28日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司2,000,000元,同日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司38,644,071元。
2015年2月10日,黑龍江省寶泉嶺農(nóng)墾區(qū)人民檢察院作出黑寶農(nóng)檢反貪移訴(2015)2號《起訴意見書》,以王某某、張鐵民、喬某涉嫌挪用資金罪等為由,移送審查起訴。后經(jīng)黑龍江省檢察院、黑龍江省高級人民法院指定,該案移送黑龍江省訥河市人民檢察院審查起訴。2017年3月,訥河市檢察院作出《不起訴決定書》(黑訥檢公訴刑不訴〔2017〕1、2號),認定喬仕公司與岱旸公司系民事借貸關(guān)系,王某某、喬某對案涉錢款依法享有相應(yīng)的處分權(quán)利,不構(gòu)成挪用資金罪等,決定不起訴王某某、喬某,解除查封、凍結(jié)的案涉款物。
2013年10月30日,岱旸公司、喬仕公司、北大荒鑫亞經(jīng)貿(mào)有限責(zé)任公司(以下簡稱鑫亞公司)、北大荒公司簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,約定岱旸公司于2011年向喬仕公司提供借款5億元,喬仕公司將其中3.1億元用于向道里區(qū)棚改辦繳納拆遷保證金,其中齒輪路項目為2億元,西十二道街項目為1.1億元,現(xiàn)上述5億元借款償還期限已屆滿。該5億元借款的資金來源于北大荒公司對鑫亞公司、鑫亞公司對岱旸公司所逐級提供的股東借款,岱旸公司將其對喬仕公司的1.1億元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給鑫亞公司,鑫亞公司同意受讓,并將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給北大荒公司,以抵頂相應(yīng)金額的股東借款,北大荒公司同意受讓該1.1億元的債權(quán)。2016年10月19日,岱旸公司、喬仕公司、鑫亞公司、北大荒公司針對上述齒輪路項目2億元拆遷保證金,又簽訂了《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,將該2億元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給北大荒公司。
喬仕公司成立于2006年7月27日,注冊資本1000萬元。2008年4月起,喬仕公司法定代表人變更為王某某。2009年6月10日,喬仕公司股東會形成決議,將注冊資本變更為2000萬元,王某某、喬某各出50%。2011年7月15日,喬仕公司法定代表人變更為王華,注冊資本由2000元萬變更為4100萬元,岱旸公司出資2000萬元,持股48.78%,王某某出資1000萬元,持股24.39%,喬某出資1000萬元,持股24.39%,尹作鵬出資100萬元,持股2.44%。2012年8月17日,喬仕公司法定代表人變更為解易林。2013年12月30日,岱旸公司出資變更為2100萬元,持有喬仕公司股份51.22%,王某某、喬某在喬仕公司出資及持股比例不變。
2011年7月19日至2011年12月20日,岱旸公司分14筆將5億元資金轉(zhuǎn)入喬仕公司,具體情況為:2011年7月19日轉(zhuǎn)入5000萬元,2011年7月21日轉(zhuǎn)入4000萬元,2011年7月26日轉(zhuǎn)入3000萬元,2011年7月28日轉(zhuǎn)入4000萬元,2011年8月22日轉(zhuǎn)入1億元,2011年9月15日分兩筆4000萬元、7000萬元轉(zhuǎn)入1.1億元,2011年9月30日轉(zhuǎn)入1500萬元,2011年10月9日轉(zhuǎn)入2300萬元,2011年11月25日轉(zhuǎn)入1100萬元,2011年11月28日轉(zhuǎn)入3800萬元,2011年12月1日轉(zhuǎn)入2300萬元,2011年12月5日轉(zhuǎn)入1200萬元,2011年12月20日轉(zhuǎn)入800萬元。其中,2011年7月19日至9月15日轉(zhuǎn)入的3億元,用于齒輪路項目;2011年9月15日至12月20日轉(zhuǎn)入的2億元,用于西十二道街項目。各方當(dāng)事人均認可上述5億元中的3.1億元用于向道里區(qū)棚改辦繳納拆遷保證金,其中齒輪路項目為2億元,西十二道街項目為1.1億元。
2011年11月25日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司29,143,746.35元。11月28日,喬仕公司分兩筆轉(zhuǎn)入岱旸公司2,000,000元及38,644,071元。2015年11月12日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司600萬元。2015年11月13日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司19,244,804.29元。2016年1月19日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司14,223.22元。2016年5月13日,喬仕公司轉(zhuǎn)入岱旸公司329,900元。
2011年7月14日,岱旸公司轉(zhuǎn)入喬仕公司2000萬元,各方當(dāng)事人均認可該筆款項為岱旸公司向喬仕公司的出資款,與案涉借款無關(guān)。2011年8月4日,岱旸公司向喬仕公司轉(zhuǎn)款20,000,200.50元。岱旸公司、喬仕公司主張喬仕公司2011年8月30日轉(zhuǎn)入岱旸公司的2000萬元,即為償還上述8月4日借款。王某某、喬某對此不予認可。
王某某、喬某主張,2011年7月14日至2011年11月25日,岱旸公司向喬仕公司出借4.39億元。2011年11月25日至12月30日,岱旸公司向喬仕公司支付8100萬元,喬仕公司向岱旸公司支付81,787,817.35元(其中2011年11月25日29,143,746.35元;2011年11月28日,2,000,000元及38,644,071元;2011年12月30日,鄭軍華借款1200萬元)。2011年12月30日至2016年5月13日,喬仕公司向岱旸公司還款76,045,876.78元(其中2011年12月30日前,劉艷明支取51,610,000元;2015年11月12日600萬元,2015年11月13日19,244,804.29元。2016年1月19日14,223.22元;2016年5月13日329,900元)。
2011年12月30日,鄭軍華出具《借條》,載明“今借人民幣壹仟貳佰萬元”。2015年2月10日,黑龍江省寶泉嶺農(nóng)墾區(qū)人民檢察院起訴意見書(黑寶農(nóng)檢反貪移訴〔2015〕2號)第九頁認定,2011年8月9日至2013年2月1日,在未經(jīng)喬仕公司法定代表人同意批準(zhǔn)及股東會研究決定的情況下,王某某、喬某、張鐵民利用個人職務(wù)上的便利,擅自先后挪用喬仕公司5161萬元資金,送給劉艷明、王道明、楊忠誠、丁曉楓、白石、王祖建等人,用于個人購買房產(chǎn)、行賄等。
一審法院認為,案涉協(xié)議約定岱旸公司向喬仕公司提供資金后,喬仕公司按照資金實際占用天數(shù)向岱旸公司返還資金,并支付資金占用費。案涉協(xié)議的約定符合借款合同關(guān)于借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的法律特征,故案涉法律關(guān)系性質(zhì)為借款合同。該合同系各方當(dāng)事人真實意思表示,內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定,又無導(dǎo)致合同無效的法定情形,應(yīng)認定為合法有效,本案存在以下爭議問題:
(一)喬仕公司應(yīng)否向岱旸公司返還案涉借款
本案岱旸公司訴請喬仕公司、王某某、喬某、李宏、王亮、王彤月妍共同返還本案借款。王某某、喬某等辯稱岱旸公司2013年2月26日出具的《致喬仕公司全體股東的溝通函》,應(yīng)視為在借款期限未屆滿時終止協(xié)議,導(dǎo)致本案項目無法進行,其不應(yīng)返還借款本金及利息。本案涉及齒輪路項目的協(xié)議約定,喬仕公司的最遲還款時間為2013年10月1日;涉及西十二道街項目的協(xié)議約定,有效期為協(xié)議簽字之日(2011年8月24日)起兩年,即岱旸公司提起本案訴訟時,案涉借款的還款期限均已屆滿。即便王某某、喬某主張,岱旸公司出具的《致喬仕公司全體股東的溝通函》,視為終止本案協(xié)議,則該函出具之日即2013年2月26日,應(yīng)視為借款期限屆滿。因借款合同的法律特征即是借款人到期返還借款并支付利息,故喬仕公司應(yīng)向岱旸公司返還本案借款并支付利息。如岱旸公司在履行案涉協(xié)議過程中存在違約行為,或因其行為導(dǎo)致本案協(xié)議無法履行,相關(guān)當(dāng)事人可另行向岱旸公司主張權(quán)利。王某某、喬某以喬仕公司的法定代表人無法維護該公司利益、該二人作為股東代表喬仕公司為由,反訴請求岱旸公司向喬仕公司支付違約金并賠償相應(yīng)損失。但王某某、喬某的反訴請求與岱旸公司本訴的訴訟請求,并非基于相同法律關(guān)系,對此應(yīng)另行主張權(quán)利。
(二)案涉借款本息數(shù)額如何確定
2011年7月14日至12月30日期間,岱旸公司共計向喬仕公司匯款5.4億元,各方當(dāng)事人認可岱旸公司2011年7月14日向喬仕公司所匯2000萬元系增資款,與本案無關(guān)。同時岱旸公司主張2011年8月4日向喬仕公司所匯2000余萬元與本案無關(guān),并已于2011年8月30日償還完畢。王某某、喬某雖辯稱2011年8月30日的2000萬元系岱旸公司抽逃出資款,但并未提供證據(jù)予以證明,岱旸公司、喬仕公司對此亦不認可,故王某某、喬某的該抗辯主張不能成立,對于岱旸公司關(guān)于其向喬仕公司出借款項的數(shù)額為5億元的主張,予以支持。2011年11月25日至2016年5月13日期間,喬仕公司共向岱旸公司償還95,376,744.86元。因喬仕公司2011年11月25日開始還款時,涉及齒輪路項目的3億元借款已發(fā)放完畢,而涉及西十二道街項目的2億元借款并未發(fā)放完畢,故岱旸公司將上述還款均用于抵充齒輪路項目的3億元借款并無不當(dāng),且該抵充行為亦不損害喬仕公司的利益,一審法院對此予以確認。按照中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計算利息,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十一條關(guān)于“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用,當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時,并且當(dāng)事人沒有約定的,人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充:(一)實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用;(二)利息;(三)主債務(wù)”的規(guī)定,所確定的債務(wù)沖抵原則進行抵充后,截止2013年8月12日,涉及齒輪路項目的3億元借款尚欠本金235,830,791.50元,岱旸公司2016年10月19日將上述尚欠本金中的2億元轉(zhuǎn)讓給北大荒公司,故喬仕公司應(yīng)向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息(自2013年8月12日至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計算)。因喬仕公司針對涉及西十二道街項目的2億元借款沒有還款,喬仕公司2013年10月30日將該2億元中的1.1億元轉(zhuǎn)讓給北大荒公司,故喬仕公司應(yīng)向岱旸公司償還借款本金9000萬元及利息(自2011年9月15日計算至2017年5月5日為42,002,233.34元,岱旸公司主張其中32,860,532.71元;自2017年5月5日至實際給付之日,以9000萬元為基數(shù),按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計算)。王某某、喬某辯稱喬仕公司2011年11月25日、28日分3筆向岱旸公司所付69,787,817.35元,系全部用于償還借款本金,但并未提供證據(jù)予以證明,根據(jù)上述債務(wù)沖抵原則,王某某、喬某的該抗辯主張不能成立。王某某、喬某還辯稱鄭軍華向喬仕公司所借1200萬元及黑龍江省寶泉嶺農(nóng)墾區(qū)人民檢察院起訴意見書(黑寶農(nóng)檢反貪移訴〔2015〕2號)第九頁所認定的5161萬元,應(yīng)視為喬仕公司向岱旸公司還款。但王某某、喬某舉示的鄭軍華借條及起訴意見書等證據(jù)均未體現(xiàn)岱旸公司收款或岱旸公司指示他人收款,對此又未提供其他證據(jù)予以證明,且岱旸公司及喬仕公司對此亦均不認可,王某某、喬某的該抗辯主張亦不能成立。
(三)王某某、喬某、李宏、王亮、王彤月妍應(yīng)否對案涉款項承擔(dān)共同還款責(zé)任
2011年7月15日,岱旸公司與喬仕公司分別簽訂《投資合作協(xié)議》《協(xié)議書》,2011年10月12日簽訂的《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》明確約定,系針對2011年7月15日《協(xié)議書》簽訂補充協(xié)議。王某某、喬某主張因《投資合作協(xié)議》中約定的相應(yīng)抵押擔(dān)保手續(xù)不再辦理,雙方又簽訂了《協(xié)議書》。即《投資合作協(xié)議》簽訂時間在前,《協(xié)議書》簽訂時間在后,岱旸公司對此亦予以認可,故一審法院認定2011年7月15日《協(xié)議書》系對同日《投資合作協(xié)議》內(nèi)容的變更。該《協(xié)議書》第8.3條約定:“王某某、喬某、喬仕公司未按協(xié)議約定,向岱旸公司返還投資本金及分配利潤的,岱旸公司有權(quán)自行銷售本協(xié)議項下房屋,并從銷售價款中優(yōu)先受償,王某某、喬某應(yīng)積極配合”,即王某某、喬某對該協(xié)議所涉齒輪路項目的借款,應(yīng)與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任,故岱旸公司關(guān)于喬仕公司、王某某、喬某共同向其償還該協(xié)議項下尚欠借款本金35,830,791.50元及利息的主張成立,予以支持。因本案2011年8月24日《協(xié)議書》,即針對西十二道街項目的協(xié)議,并未約定王某某、喬某與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任,故對岱旸公司關(guān)于王某某、喬某對西十二道街項目尚欠借款,與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任的訴訟請求,不予支持。因案涉協(xié)議并未約定李宏、王亮、王彤月妍對案涉款項承擔(dān)共同還款責(zé)任,岱旸公司要求該三人與喬仕公司承擔(dān)共同還款責(zé)任沒有事實及法律依據(jù),對岱旸公司的該項訴訟請求不予支持。
另外,哈爾濱市雙城區(qū)人民法院雖受理了王某某、喬某與喬仕公司、第三人岱旸公司申請公司清算糾紛一案,但《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》第十條規(guī)定:“公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前,有關(guān)公司的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)以公司的名義進行。公司成立清算組的,由清算組負責(zé)人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的,由原法定代表人代表公司參加訴訟。”本案喬仕公司尚未成立清算組,故喬某、王某某關(guān)于喬仕公司應(yīng)由清算組派人參加訴訟的抗辯主張,不能成立。雖然王某某還辯稱已向哈爾濱市雙城區(qū)人民法院提起增資無效及股東資格無效之訴,本案應(yīng)中止訴訟。但這不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十條關(guān)于“本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的”規(guī)定的情形,王某某的該抗辯主張亦不能成立。
綜上所述,岱旸公司的訴訟主張部分成立,一審法院相應(yīng)予以支持。一審法院依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第一百九十六條、第二百零六條,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十一條之規(guī)定,判決:一、喬仕公司、王某某、喬某于判決生效之日起十日內(nèi)共同向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息(自2013年8月12日至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計算);二、喬仕公司于判決生效之日起十日內(nèi)向岱旸公司償還借款本金9000萬元及利息32,860,532.71元,并自2017年5月5日至實際給付之日,以9000萬元為基數(shù),按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)計付利息;三、駁回岱旸公司其他訴訟請求。如未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費1,041,800元及財產(chǎn)保全申請費5000元,由喬仕公司負擔(dān);其中401,819.49元,由王某某、喬某與喬仕公司共同負擔(dān)。
二審中,喬某提交兩組證據(jù),第一組證據(jù)為落款時間分別為2011年8月22日、2011年8月26日、2011年8月29日的北大荒公司內(nèi)部融資還款責(zé)任書,第二組證據(jù)為落款時間分別為2011年9月26日、2011年10月25日的北大荒公司第五屆董事會第十二次、第十三次會議(臨時)決議公告,用以證明北大荒公司取得銀行貸款后,以岱旸公司名義對外高利轉(zhuǎn)貸,并將貸款利息納入財物報表,案涉協(xié)議存在以合法形式掩蓋非法目的情形,應(yīng)當(dāng)認定為無效。經(jīng)質(zhì)證,岱旸公司對第一組證據(jù)的真實性無異議、對關(guān)聯(lián)性有異議;對第二組證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性均有異議,認為兩組證據(jù)雖然能夠證明案涉借款資金由北大荒公司提供,但不能用于支持喬某的主張。李宏、王亮、王彤月妍對兩組證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無異議。喬仕公司認為兩組證據(jù)不符合二審新證據(jù)的形式要件,不發(fā)表質(zhì)證意見。本院認為,喬某提交的兩組證據(jù),與本案待證事實無關(guān)聯(lián),本院對這兩組證據(jù)不予采信。王某某提交三份新證據(jù),證據(jù)一為北大荒公司董事會決議公告,用以證明案涉借款資金未經(jīng)北大荒公司董事會審批,上海證券交易所公開譴責(zé)用資違規(guī),導(dǎo)致北大荒公司不再進行投資;證據(jù)二為黑龍江省高級人民法院(2018)黑行終310號行政裁定,用以證明喬仕公司被岱旸公司實際控制后,不再實施項目開發(fā),導(dǎo)致喬仕公司喪失案涉土地開發(fā)權(quán);證據(jù)三為黑河市中級人民法院公告,用以證明劉艷明是鑫亞公司領(lǐng)導(dǎo),本案所涉部分借款系劉艷明與喬仕公司之間借貸,喬某、王某某不需要承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)質(zhì)證,岱旸公司對證據(jù)一的真實性無異議,對關(guān)聯(lián)性、合法性有異議,認為北大荒公司董事會決議公告,不能證明北大荒公司和岱旸公司存在違約、從而造成案涉項目終止;對證據(jù)二的真實性無異議,對關(guān)聯(lián)性、合法性有異議,認為黑龍江省高級人民法院(2018)黑行終310號行政裁定,不能證明喬仕公司被岱旸公司控制、從而喪失案涉土地開發(fā)權(quán);對證據(jù)三的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性均有異議,認為黑河市中級人民法院公告不能證明劉艷明與喬仕公司之間的借貸關(guān)系。李宏、王亮、王彤月妍對三份證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無異議。喬仕公司認為三份證據(jù)不符合二審新證據(jù)的形式,不發(fā)表質(zhì)證意見。本院認為,王某某提交的三份證據(jù),與本案待證事實無關(guān)聯(lián),本院對這三份證據(jù)不予采信。
本院對一審查明的事實予以確認。
本院認為,本案系借款合同糾紛,根據(jù)各方當(dāng)事人的上訴請求和答辯意見,本案二審爭議的焦點問題是:一審法院判決喬某、王某某與喬仕公司共同向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息是否恰當(dāng);一審法院審理中是否存在程序違法問題。
(一)關(guān)于一審法院判決喬某、王某某與喬仕公司共同向岱旸公司償還借款本金35,830,791.50元及利息是否恰當(dāng)問題
1.關(guān)于一審法院認定案涉當(dāng)事人系借貸關(guān)系是否恰當(dāng)問題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定:“本解釋所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同,是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資,共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議”;第二十六條規(guī)定:“合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險,只收取固定數(shù)額貨幣的,應(yīng)當(dāng)認定為借款合同?!北景钢?,涉及到齒輪路項目的合作開發(fā),岱旸公司、喬仕公司、王某某和喬某先后簽訂了三份協(xié)議。其中,各方當(dāng)事人自認落款時間為2011年7月5日的《投資協(xié)議書》,簽訂時間早于落款時間同為2011年7月5日的《協(xié)議書》;落款時間為2011年10月12日的《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》,明確約定《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》系對《協(xié)議書》中未盡事宜的補充和修訂,同時約定了“原《協(xié)議書》第三條投資回報屬于意向性約定,現(xiàn)修改為‘協(xié)議各方一致同意,本協(xié)議項下的合作項目產(chǎn)生的利潤,股東各方按持股比例分配利潤,在分配利潤前,要優(yōu)先按期返還甲方投入的3億元資金,返還資金和支付資金占用費的期限及方式如下:1.丙方于2011年12月20日前按照占用資金的實際天數(shù)支付占用費;2.丙方于2012年12月20日前,返還甲方投資本金1.6億元,并按照資金占用的實際天數(shù)支付占用費;3.丙方于2013年10月1日前返還甲方投資本金1.4億元,按照資金占用的實際天數(shù)支付占用費;4.甲方借給丙方的3億元流動資金,每年的資金占用費計算按銀行同期貸款利率四倍計算’等事宜?!币虼?,《協(xié)議書》和《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》應(yīng)當(dāng)作為認定案涉當(dāng)事人之間法律關(guān)系的主要依據(jù),一審法院認定岱旸公司與喬仕公司之間系合法有效的借款關(guān)系正確,各方當(dāng)事人對此亦未提出異議,王某某關(guān)于案涉協(xié)議因“保底條款”而無效的上訴主張不能成立。
2.關(guān)于岱旸公司起訴主張涉及到齒輪路項目借款本金數(shù)額35,830,791.50元能否被支持問題。本案中,岱旸公司起訴認為涉及到齒輪路項目的借款本金應(yīng)為235,830,791.50元,因岱旸公司已將其中的2億元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了北大荒公司,故請求法院判決喬仕公司和喬某、王某某等共同償還35,830,791.50元本金及利息。從一審查明的事實看,2011年7月19日至9月15日,岱旸公司轉(zhuǎn)入喬仕公司6筆資金共計3億元,用于齒輪路項目。2011年11月25日,喬仕公司向岱旸公司支付29,143,746.35元。2011年11月28日,喬仕公司向岱旸公司支付40,644,071元。一審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十一條關(guān)于“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用,當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時,并且當(dāng)事人沒有約定的,人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充:(一)實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用;(二)利息;(三)主債務(wù)”的規(guī)定,結(jié)合案涉協(xié)議約定,按照中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn),認定喬仕公司應(yīng)當(dāng)償還岱旸公司涉及到齒輪路項目35,830,791.50元借款本金的數(shù)額,并無不當(dāng)。喬某關(guān)于一審法院認定案涉借款金額錯誤和利息計算方式錯誤的上訴請求不能成立。
3.關(guān)于喬某、王某某應(yīng)否承擔(dān)償還借款本金35,830,791.50元及利息問題。如前所述,分析涉及齒輪路項目的《投資協(xié)議書》《協(xié)議書》和《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》簽訂時間和具體約定,《協(xié)議書》和《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》應(yīng)當(dāng)作為認定喬仕公司、喬某、王某某是否應(yīng)當(dāng)償還涉及齒輪路項目借款本金35,830,791.50元及利息的主要依據(jù)。本案中,因喬仕公司未按照《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》約定履行返還資金和支付資金占用費義務(wù),岱旸公司可以依據(jù)《協(xié)議書》第六條和第八條的約定,向喬仕公司、喬某、王某某主張違約責(zé)任。具體到岱旸公司本案起訴的訴訟請求,岱旸公司主張請求返還的35,830,791.50元性質(zhì)為借款本金,請求喬仕公司、喬某、王某某承擔(dān)的責(zé)任是共同返還35,830,791.50元借款本金及資金占用費(自2013年8月12日計算至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計算)。因《協(xié)議書》第八條其他事項第3項關(guān)于“王某某、喬某和喬仕公司向岱旸公司返還投資本金及分配利潤”的約定,已經(jīng)被《<協(xié)議書>的補充協(xié)議》關(guān)于“喬仕公司向岱旸公司返還投資本金及資金占用費,之后岱旸公司、喬某、王某某作為股東再行分配利潤”的約定所修改,而《協(xié)議書》第八條其他事項第3項剩余部分僅約定為“喬某、王某某應(yīng)積極配合岱旸公司自行銷售協(xié)議項下房屋并從銷售款中優(yōu)先受償”,故一審法院依據(jù)《協(xié)議書》第八條的約定,判決喬某、王某某與喬仕公司共同向岱旸公司償還35,830,791.50元借款本金及利息缺乏事實和法律依據(jù),喬某、王某某的此點上訴理由成立。
(二)關(guān)于一審法院審理中是否存在程序違法問題
1.關(guān)于一審法院判項是否超出岱旸公司訴訟請求問題。本案中,岱旸公司在提起訴訟時主張返還投資款本金126,800,573.50元和資金占用費73,199,426.50元,共計2億元。2018年12月24日,岱旸公司將訴訟請求明確為返還齒輪路項目投資款本金35,830,791.50元及自2013年8月12日起算的資金占用費;返還西十二道街項目投資款本金9000萬元及自2011年9月15日起算資金占用費。一審法院據(jù)此進行審理,并未超出岱旸公司起訴時的訴訟請求。
2.關(guān)于喬仕公司委托訴訟代理人能否代表喬仕公司參加訴訟、本案是否應(yīng)當(dāng)中止審理問題。本案中,喬仕公司的法定代表人委托律師作為代理人參加訴訟,屬于履行職權(quán)行為,喬某、王某某亦未提供證據(jù)證明哈爾濱市雙城區(qū)人民法院已經(jīng)裁定喬仕公司進入清算程序,且本案不符合法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)中止審理的情形,喬某、王某某這一上訴理由不能成立。
3.關(guān)于一審法院不予受理喬某、王某某反訴請求是否恰當(dāng)問題。本案系借款糾紛,岱旸公司起訴請求法院判令喬仕公司等返還借款本金及利息。喬某、王某某作為喬仕公司的股東,以喬仕公司的法定代表人無法維護喬仕公司利益為由提起反訴,并不符合《中華人民共和國公司法》第一百五十一條的規(guī)定,一審法院不予受理并無不當(dāng)。
4.關(guān)于一審法院不予準(zhǔn)許喬某、王某某調(diào)取刑事案件證據(jù)材料申請是否恰當(dāng)問題。因另案刑事案件的證據(jù)材料,與本案并無關(guān)聯(lián),一審法院不予準(zhǔn)許調(diào)取證據(jù)申請并無不當(dāng)。
5.關(guān)于一審法院是否遺漏北大荒公司參加訴訟問題。本案中,岱旸公司起訴主張的是轉(zhuǎn)讓給北大荒公司2億元借款債權(quán)后剩余的借款本金及利息,北大荒公司不屬于本案必要共同訴訟當(dāng)事人,一審法院不予追加并無不當(dāng)。
至于喬某、王某某上訴主張案涉借款金額系4.39億元而非一審法院認定的5億元問題。本案系喬仕公司與岱旸公司履行借貸合同引發(fā)糾紛,在喬仕公司認可借款金額的情況下,喬某、王某某關(guān)于一審法院認定借款金額錯誤的上訴請求不能成立。
綜上所述,喬某、王某某關(guān)于一審判決喬某、王某某共同償還35,830,791.50元借款本金及利息錯誤的上訴理由成立,其他上訴理由不能成立。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規(guī)定,判決如下:
一、維持黑龍江省高級人民法院(2018)黑民初26號民事判決第二項;
二、撤銷黑龍江省高級人民法院(2018)黑民初26號民事判決第三項;
三、變更黑龍江省高級人民法院(2018)黑民初26號民事判決第一項為:哈爾濱喬仕房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向黑龍江省岱旸投資管理有限公司償還借款本金35,830,791.50元及利息(自2013年8月12日至2017年5月5日為41,308,675.79元;自2017年5月5日至實際給付之日,以35,830,791.50元為基數(shù),按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計算);
四、駁回喬某、王某某的其他上訴請求;
五、駁回黑龍江省岱旸投資管理有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費1,041,800元及財產(chǎn)保全申請費5000元,由哈爾濱喬仕房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔(dān);二審案件受理費427,497.34元,由黑龍江省岱旸投資管理有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長 余曉漢
審判員 李盛燁
審判員 丁俊峰
二〇一九年十二月六日
法官助理池騁
書記員周健
成為第一個評論者