中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2019）最高法民終1008號(hào)
上訴人（一審原告）：南寧市金某某房地產(chǎn)開發(fā)股份有限公司。住所地：廣西壯族自治區(qū)南寧市良慶區(qū)歌海路9號(hào)廣西體育中心配套工程綜合體東A座、東B座辦公區(qū)12樓1208號(hào)房。
法定代表人：張影，該公司董事長。
委托訴訟代理人：唐珍珍，廣西廣來律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審被告）：竇某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住廣西壯族自治區(qū)南寧市青秀區(qū)。
委托訴訟代理人：朱春泉，廣西桂盟律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：徐波萍，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審被告）：林建寧，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住廣西壯族自治區(qū)南寧市青秀區(qū)。
委托訴訟代理人：鄧燕兵，廣西展和律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審被告）：廣西錦途房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地：廣西壯族自治區(qū)南寧市高新區(qū)創(chuàng)新西路15號(hào)貿(mào)鴻大廈辦公樓A716房。
法定代表人：林建寧，該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人：鄧燕兵，廣西展和律師事務(wù)所律師。
上訴人南寧市金某某房地產(chǎn)開發(fā)股份有限公司（以下簡稱金某某公司）因與被上訴人竇某某、林建寧、廣西錦途房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱錦途公司）損害公司利益責(zé)任糾紛一案，不服廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院（2017）桂民終69號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年7月1日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。金某某公司的委托訴訟代理人唐珍珍，竇某某的委托訴訟代理人朱春泉、徐波萍，林建寧、錦途公司的共同委托訴訟代理人鄧燕兵到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
金某某公司上訴請(qǐng)求：1.改判竇某某向金某某公司賠償損失3億元；2.改判林建寧、錦途公司與竇某某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；3.一、二審案件受理費(fèi)由竇某某、林建寧和錦途公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：（一）一審認(rèn)定“竇某某在擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人期間，不存在故意不履行職責(zé)損害金某某公司利益的情形”錯(cuò)誤。竇某某擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人期間，利用控制金某某公司印鑒及董事長權(quán)利，在錦途公司不按《項(xiàng)目合作合同》履行出資義務(wù)構(gòu)成根本違約，金某某公司股東、董事多次要求解除與錦途公司合作關(guān)系的情況下，拒絕解除與錦途公司的合作關(guān)系，使案涉項(xiàng)目長期停滯。1.竇某某于2014年9月30日接任金某某公司董事長和法定代表人之后履行了部分職責(zé)，包括組織召開董事會(huì)、股東會(huì)，發(fā)函要求錦途公司履行合同義務(wù)和解除設(shè)計(jì)合同并重新選擇設(shè)計(jì)單位。但是，在錦途公司未按《項(xiàng)目合作合同》約定出資，構(gòu)成根本違約的情況下，竇某某作為善意管理人，應(yīng)積極主動(dòng)與錦途公司協(xié)商，協(xié)商不成應(yīng)立即起訴解除合同并要求錦途公司承擔(dān)違約責(zé)任，盡快尋找新合作方或投資方。2.竇某某僅于2015年3月30日、5月5日和5月11日向錦途公司發(fā)送了《關(guān)于按合同約定對(duì)合作項(xiàng)目進(jìn)行出資的催告函》《關(guān)于<復(fù)函>涉及的有關(guān)問題的回復(fù)》《催告函》三份函件，對(duì)項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)并未產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)性推動(dòng)作用。3.金某某公司2014年9月12日第一次董事會(huì)通過決議“即刻解除與投資方錦途公司的合作合同”，但竇某某拒不召開臨時(shí)股東會(huì)，未能妥善處理“解除與錦途公司合作關(guān)系”事宜。（二）一審認(rèn)定“竇某某、林建寧與錦途公司串通向錦途公司輸送利益，從而損害金某某公司利益沒有事實(shí)依據(jù)”錯(cuò)誤。1.錦途公司明知不具備資金實(shí)力開發(fā)案涉項(xiàng)目仍與金某某公司簽訂《項(xiàng)目合作合同》，且將2011年1月28日至2014年1月21日向金某某公司轉(zhuǎn)賬的1551.55萬元以“土地平整款、工程款”等方式變相抽回（轉(zhuǎn)移至案外第三方）。2.案涉項(xiàng)目2011年12月16日取得南寧市規(guī)劃管理局《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)條件審批表》。案涉項(xiàng)目一直未動(dòng)工建設(shè)，錦途公司仍誘導(dǎo)金某某公司于2013年12月5日簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》，將違約金由1億元調(diào)整為3億元。3.2014年9月，錦途公司派竇某某收購金某某公司23.73%的股權(quán)，之后竇某某成為金某某公司第一大股東并接任董事長和法定代表人，進(jìn)而控制金某某公司印鑒，最終實(shí)現(xiàn)竇某某直接控制、林建寧和錦途公司間接控制金某某公司及項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)的目的。4.竇某某控制金某某公司后，多次故意制造爭端，為錦途公司延緩出資、停止開發(fā)提供抗辯理由。5.2015年至2016年上半年，金某某公司董事及股東多次要求竇某某召開董事會(huì)，解決金某某公司的經(jīng)營困境，解除與錦途公司的合作關(guān)系，尋找新的合作方或資金方，但竇某某均置之不理。6.2016年6月25日，金某某公司召開第六次董事會(huì)議，明確“由鄧澤春董事負(fù)責(zé)與錦途公司就解除《項(xiàng)目合作合同》事宜盡快達(dá)成協(xié)議，提交公司股東大會(huì)審議”。2016年6月25日，金某某公司股東聯(lián)名要求罷免竇某某董事長和法定代表人職務(wù)。竇某某未經(jīng)董事會(huì)及股東大會(huì)批準(zhǔn)，利用控制金某某公司印鑒的權(quán)利，擅自向錦途公司發(fā)出解除合同通知函，且該函件中對(duì)錦途公司的違約行為只字不提，反而提出對(duì)錦途公司進(jìn)行賠償。7.錦途公司2016年8月向廣西壯族自治區(qū)南寧市中級(jí)人民法院（以下簡稱南寧中院）提起對(duì)金某某公司的訴訟，為進(jìn)一步查封金某某公司土地，又惡意增加訴訟標(biāo)的額至2.95億元。竇某某、林建寧和錦途公司利用控制金某某公司時(shí)掌握的文件資料及故意形成的“證據(jù)”，意圖實(shí)現(xiàn)“金某某公司解除合同即賠償錦途公司3億元損失”的目的。（三）一審認(rèn)定“金某某公司不僅沒有損失而且還因該項(xiàng)目自行開發(fā)可獲得巨額收益”錯(cuò)誤?！丁拔逑笾醒霃V場”合作項(xiàng)目可行及收益分析》（以下簡稱《可行及收益分析》）對(duì)項(xiàng)目收益預(yù)計(jì)過高，對(duì)成本預(yù)估嚴(yán)重偏低，導(dǎo)致盈利預(yù)測嚴(yán)重偏高，該報(bào)告推算項(xiàng)目收益約為12億元，不符合事實(shí)。且因錦途公司違約，項(xiàng)目遲延開發(fā)，收益受損，根據(jù)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《盈利預(yù)測審核報(bào)告》，案涉項(xiàng)目結(jié)束日的凈利潤預(yù)測數(shù)僅為1.84億元。
竇某某辯稱：（一）竇某某擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人期間，并無不履行職責(zé)損害金某某公司利益的行為。1.金某某公司與錦途公司簽訂的《項(xiàng)目合作合同》是否解除，并不能由董事長隨意決定。2.竇某某持有金某某公司23.73%的股份，如果解除《項(xiàng)目合作合同》，案涉項(xiàng)目利潤只由金某某公司享有，按照金某某公司一審提出的可期待利潤12億元計(jì)算，竇某某可獲利潤將近3億元，而竇某某轉(zhuǎn)讓金某某公司23.73%股權(quán)的對(duì)價(jià)僅為3760萬元，竇某某不可能損害自己巨大利益。3.金某某公司單方解除《項(xiàng)目合作合同》是經(jīng)過金某某公司股東會(huì)及董事會(huì)決定，并非竇某某個(gè)人決定，竇某某不存在過錯(cuò)。（二）金某某公司主張竇某某、林建寧和錦途公司串通向錦途公司輸送利益，從而損害金某某公司利益，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。1.金某某公司、錦途公司簽訂《項(xiàng)目合作合同》《補(bǔ)充協(xié)議》之時(shí)，竇某某并非金某某公司股東、董事長和法定代表人。2.金某某公司稱錦途公司沒有開發(fā)項(xiàng)目的資金實(shí)力沒有事實(shí)依據(jù)。開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目，可以通過貸款、預(yù)售等方式融資。錦途公司已有資金投入，當(dāng)時(shí)項(xiàng)目也已部分開發(fā)并通過預(yù)售收到購房款。3.竇某某在擔(dān)任金某某公司董事長期間，多次與錦途公司溝通推進(jìn)項(xiàng)目開發(fā)，因政府原因?qū)е马?xiàng)目遲延開發(fā)并非竇某某責(zé)任。4.金某某公司稱竇某某被50名股東聯(lián)名罷免無事實(shí)依據(jù)，竇某某不再擔(dān)任金某某公司董事長、法定代表人是因?yàn)楣煞荼黄绒D(zhuǎn)讓給廣西彰泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱廣西彰泰公司）。5.金某某公司稱竇某某與錦途公司串通無事實(shí)依據(jù)。（三）金某某公司提出案涉項(xiàng)目利潤僅為1.84億元，與其一審所述相矛盾。金某某公司一審主張案涉項(xiàng)目可預(yù)期收益利潤為12億元，二審又稱項(xiàng)目利潤僅為1.84億元，自相矛盾。金某某公司提交的《盈利預(yù)測審核報(bào)告》不符合證據(jù)規(guī)則，且項(xiàng)目所獲利潤降低是由于金某某公司自身經(jīng)營導(dǎo)致，與竇某某無關(guān)。
林建寧、錦途公司辯稱：（一）金某某公司與錦途公司簽訂的《項(xiàng)目合作合同》是雙方真實(shí)意思表示，金某某公司構(gòu)成根本違約已有相關(guān)判決確認(rèn)。金某某公司上訴稱錦途公司向金某某公司提起惡意訴訟無事實(shí)和法律依據(jù)。（二）金某某公司稱林建寧、錦途公司損害其利益沒有事實(shí)根據(jù)。林建寧、錦途公司明知案涉項(xiàng)目有巨大利益，不可能阻礙項(xiàng)目開發(fā)損害自身利益，錦途公司和林建寧也希望通過順利合作獲得收益。（三）金某某公司提出案涉項(xiàng)目利潤僅為1.8億元，與其一審陳述自相矛盾，且無事實(shí)和法律依據(jù)。金某某公司的土地在補(bǔ)交了出讓金1億元之后，在2017年3月向銀行貸款時(shí)評(píng)估值為8.8億元，從土地升值可以看出，金某某公司排擠錦途公司，構(gòu)成根本違約。（四）林建寧僅是錦途公司股東，其依據(jù)公司意志履行職務(wù)，與金某某公司無任何法律關(guān)系。
金某某公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.竇某某向金某某公司賠償利益損失6億元；2.林建寧、錦途公司與竇某某連帶承擔(dān)上述損失；3.案件受理費(fèi)由竇某某、林建寧、錦途公司負(fù)擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2010年12月31日，金某某公司與錦途公司簽訂《項(xiàng)目合作合同》。該合同約定：金某某公司以土地使用權(quán)出資，錦途公司以現(xiàn)金出資，采取項(xiàng)目合作、單獨(dú)核算的方式，合作開發(fā)南寧市原南蒲二級(jí)公路南線左側(cè)K7+300（現(xiàn)五象新區(qū)內(nèi)）土地面積約103.9畝的房地產(chǎn)項(xiàng)目，用地性質(zhì)為城鎮(zhèn)混合住宅，土地使用年限70年，建設(shè)期限5年。金某某公司除以土地作為實(shí)物出資外，不再投入資金。所有建設(shè)資金全部由錦途公司負(fù)責(zé)籌措和解決，包括自有資金投入、使用融資方式投入等。雙方按5∶5的比例享有項(xiàng)目利潤、分配權(quán)利。雙方約定成立項(xiàng)目部，由項(xiàng)目部全權(quán)決策管理項(xiàng)目開發(fā)過程中的一切事務(wù)，項(xiàng)目部的決策層由金某某公司的法定代表人及董事、錦途公司的法定代表人及董事共5人組成。其中，金某某公司派3人，錦途公司派2人，項(xiàng)目部實(shí)行總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，設(shè)總經(jīng)理一名，由錦途公司委派，副經(jīng)理一名，由金某某公司委派。項(xiàng)目部申請(qǐng)刻制一枚公章，由總經(jīng)理掌管。金某某公司派出的副經(jīng)理掌管金某某公司的公章，并在項(xiàng)目部辦公，以確保項(xiàng)目開發(fā)中對(duì)公章的使用需求。金某某公司應(yīng)在項(xiàng)目開展時(shí)，將金某某公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、法人章、合同章、財(cái)務(wù)章等移交項(xiàng)目部，由金某某公司派出人員統(tǒng)一管理。管理人員全部由項(xiàng)目部聘請(qǐng)或解聘，員工的薪酬、福利等開支由項(xiàng)目部負(fù)責(zé)，并列入項(xiàng)目開發(fā)成本。財(cái)務(wù)管理由金某某公司派1名會(huì)計(jì)，錦途公司派1名出納。以金某某公司名義開設(shè)一個(gè)賬號(hào)，專供項(xiàng)目部使用，該賬號(hào)預(yù)留項(xiàng)目部的公章及項(xiàng)目部總經(jīng)理及項(xiàng)目部會(huì)計(jì)的印鑒。合同還約定有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同。1.金某某公司的違約責(zé)任包括：未經(jīng)錦途公司同意，金某某公司單方將土地抵押或?yàn)榈谌颂峁?dān)保，嚴(yán)重影響項(xiàng)目建設(shè)的；由于金某某公司內(nèi)部存在法律糾紛，致使項(xiàng)目無法經(jīng)營，由此造成損失的；金某某公司拒絕履行合同義務(wù)，導(dǎo)致無法繼續(xù)開發(fā)經(jīng)營的，錦途公司有權(quán)選擇繼續(xù)履行合同或單方解除合同。如錦途公司選擇解除合同的，金某某公司除退回錦途公司投入的全部資金及按照人民銀行規(guī)定的同期貸款利率支付利息外，還應(yīng)當(dāng)賠償錦途公司1億元的經(jīng)濟(jì)損失。2.錦途公司的違約責(zé)任包括：由于資金原因，導(dǎo)致連續(xù)停工達(dá)到六個(gè)月或合作開發(fā)合同無法履行的；拒絕履行合同義務(wù)，導(dǎo)致無法繼續(xù)開發(fā)經(jīng)營的；內(nèi)部原因?qū)е潞献鏖_發(fā)合同無法履行的，金某某公司有權(quán)選擇繼續(xù)履行合同或單方解除合同。如金某某公司選擇解除合同的，其對(duì)錦途公司投入的成本在開發(fā)完畢前退回，同時(shí)錦途公司應(yīng)當(dāng)賠償金某某公司1億元的經(jīng)濟(jì)損失。2013年12月5日，金某某公司與錦途公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，將《項(xiàng)目合作合同》約定的違約方賠償1億元經(jīng)濟(jì)損失，變更為違約方賠償3億元經(jīng)濟(jì)損失。
上述合同簽訂后，雙方依約成立項(xiàng)目部，組成人員有金某某公司的代表吳克倫、呂偉平、姚勁，錦途公司的代表竇某某、林建寧。2014年4月18日，項(xiàng)目部向招商銀行申請(qǐng)辦理印鑒卡，林建寧作為項(xiàng)目部總經(jīng)理預(yù)留了印章。合作期間，錦途公司以項(xiàng)目部名義，為解決合作項(xiàng)目土地征用、拆遷補(bǔ)償?shù)纫幌盗袣v史遺留問題，完善合作項(xiàng)目土地的開發(fā)手續(xù)，與相關(guān)政府職能部門進(jìn)行了多年的協(xié)調(diào)溝通。
另查明，2014年7月23日，南寧市人民政府、南寧市國土資源局為合作項(xiàng)目用地頒發(fā)南寧國用（2014）第636086號(hào)、636087號(hào)《國有土地使用證》，注明該宗地由南寧公路橋梁工程處宗地變更，容積率0.453，宗地項(xiàng)目須于2015年4月9日前開工，于2018年4月9日前竣工。2014年10月30日，南寧市規(guī)劃管理局向金某某公司下發(fā)（五象）2014-180、181兩份《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)條件通知書》，確定案涉宗地土地用途由城鎮(zhèn)住宅用地調(diào)整為城鎮(zhèn)住宅，并強(qiáng)調(diào)本通知書中所列規(guī)劃設(shè)計(jì)條件是其審批設(shè)計(jì)方案的依據(jù)，要求金某某公司按通知書委托具有相應(yīng)規(guī)劃設(shè)計(jì)資格及業(yè)務(wù)范圍的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行方案設(shè)計(jì)。項(xiàng)目部履行合同至2014年8月，雙方開始發(fā)生矛盾。錦途公司于2014年9月19日致函金某某公司（《關(guān)于召開金某某公司與錦途公司合作開發(fā)五象項(xiàng)目會(huì)議的函》），建議就合作項(xiàng)目下一步工作安排，召開會(huì)議進(jìn)行討論。金某某公司當(dāng)日回函（《關(guān)于推遲召開金某某公司與錦途公司合作開發(fā)五象項(xiàng)目會(huì)議的函》），以金某某公司新舊董事會(huì)工作尚未交接，新董事會(huì)成員對(duì)公司工作和開展情況未了解清楚為由建議暫緩召開合作工作會(huì)議，建議待金某某公司新舊董事會(huì)工作交接完畢，新董事會(huì)開會(huì)研討下一步工作計(jì)劃后，再召開雙方合作會(huì)議。錦途公司收到上述函件的次日，向金某某公司復(fù)函，稱8月1日起因金某某公司改選董事會(huì)的原因，項(xiàng)目部已按金某某公司要求全面暫停了工作，請(qǐng)金某某公司于2014年10月8日前落實(shí)選派合作項(xiàng)目決策層代表進(jìn)駐項(xiàng)目部，商議合作項(xiàng)目工作開展，并對(duì)項(xiàng)目下期工作進(jìn)行具體布置。金某某公司收到該復(fù)函后沒有再回函。2014年9月30日，金某某公司召開股東會(huì)，全體股東一致同意解散舊董事會(huì)，解除舊董事會(huì)成員王棉英、吳克倫、梁柳春、姚勁、陳革、邱重民、楊新成、何翠芳、呂海峰的職務(wù)，并成立新董事會(huì)選舉鐘道本、鄧澤春、咸海波、竇某某、竇睿為董事會(huì)成員，免去吳克倫的法定代表人職務(wù)，選舉竇某某為法定代表人。2014年11月28日，金某某公司致函香港泛博建筑設(shè)計(jì)有限公司、廣西漢和建筑規(guī)劃設(shè)計(jì)有限公司稱，雙方于2014年5月4日簽訂了《南寧五象·中央廣場一期工程方案及施工圖設(shè)計(jì)合同》，但兩公司未能依約定時(shí)間向金某某公司提交相應(yīng)的設(shè)計(jì)資料及成果，嚴(yán)重影響項(xiàng)目的開發(fā)，金某某公司決定終止設(shè)計(jì)并解除該合同。香港泛博建筑設(shè)計(jì)有限公司當(dāng)日回函，不同意解除合同，并于同年12月4日致函錦途公司，稱不認(rèn)可金某某公司單方解除合同的行為。
2015年3月30日，金某某公司致函錦途公司（《關(guān)于按合同約定對(duì)合作項(xiàng)目進(jìn)行出資的催告函》），稱《項(xiàng)目合作合同》簽訂后，合作項(xiàng)目主要由錦途公司進(jìn)行運(yùn)作，錦途公司按“合作建房”的方式進(jìn)行了“融資”，目前融資款已被錦途公司以項(xiàng)目開發(fā)需要的名義用完，但項(xiàng)目卻毫無進(jìn)展，導(dǎo)致其他“合作建房人”陸續(xù)到金某某公司退款，請(qǐng)求錦途公司在收函后10個(gè)工作日內(nèi)，將2000萬元匯入金某某公司賬戶，以解決合作開發(fā)項(xiàng)目目前遇到的困境，如錦途公司不履行項(xiàng)目合作開發(fā)的出資義務(wù)，一切法律后果均由錦途公司承擔(dān)。錦途公司4月2日回函稱，錦途公司會(huì)按合作合同約定支付投資款，但同時(shí)要求金某某公司嚴(yán)格履行約定，以確保合作項(xiàng)目繼續(xù)進(jìn)行。該函件中，錦途公司提出設(shè)計(jì)合同簽訂、項(xiàng)目資金投入、項(xiàng)目部管理等問題，并建議擇日與金某某公司召開合作會(huì)議，具體商討合作項(xiàng)目事宜。2015年5月5日，金某某公司致函錦途公司（《關(guān)于<復(fù)函>涉及有關(guān)問題的回復(fù)》），對(duì)錦途公司提出的問題進(jìn)行回應(yīng)，并表示同意雙方擇日召開合作會(huì)議，就有關(guān)出資問題進(jìn)一步商談，并形成會(huì)議紀(jì)要。錦途公司于同日致函金某某公司（《關(guān)于與合作開發(fā)金某某公司權(quán)屬五象地塊項(xiàng)目有關(guān)問題的函》），要求恢復(fù)項(xiàng)目部的執(zhí)行管理權(quán)力或變更雙方合作方式，并要求金某某公司選派可代表金某某公司董事會(huì)作出決策的人員與錦途公司會(huì)晤，錦途公司對(duì)金某某公司于2014年8月至2015年5月間管理合作項(xiàng)目出現(xiàn)的相關(guān)問題予以知會(huì)，以減少合作項(xiàng)目損失。其中還提出自2014年8月至今，金某某公司更換新董事會(huì)后，一直未對(duì)合作項(xiàng)目進(jìn)行有效管理，未推動(dòng)項(xiàng)目，造成目前儲(chǔ)蓄的客源流失，項(xiàng)目名聲不佳，請(qǐng)金某某公司出示相關(guān)文件證明選派人員是金某某公司就該合作項(xiàng)目的代表，并可代表金某某公司作出相應(yīng)合作決議的文件后，雙方開會(huì)商議合作項(xiàng)目的開展。金某某公司于同月19日簽收該函件后未作回復(fù)。
還查明,2016年5月18日，金某某公司與南寧市國土資源局簽訂《450108100008GB00017宗地補(bǔ)充協(xié)議書》《450108100008GB00018宗地補(bǔ)充協(xié)議書》，該協(xié)議明確案涉宗地規(guī)劃條件調(diào)整系由于五象新區(qū)管理委員會(huì)出于片區(qū)戰(zhàn)略考慮，規(guī)劃部門已重新核發(fā)了調(diào)整后的規(guī)劃條件，按上述宗地新舊規(guī)劃條件下評(píng)估差額予以確定本次調(diào)整土地使用條件應(yīng)繳納的土地出讓價(jià)款。經(jīng)核定，金某某公司應(yīng)繳納450108100008GB00017宗地土地出讓價(jià)款6708.2710萬元，450108100008GB00018宗地土地出讓價(jià)款5750.0244萬元。同時(shí)應(yīng)按調(diào)整，收取新增城鎮(zhèn)住宅建筑面積配建小學(xué)費(fèi)用，450108100008GB00017宗地為10872454元，450108100008GB00018宗地為9138436元。金某某公司須于簽訂協(xié)議之日起60日內(nèi)一次性繳清上述土地出讓價(jià)款（包括新增城鎮(zhèn)住宅建筑面積配建小學(xué)建設(shè)費(fèi)用），否則，自延遲之日起，每日按遲延支付款項(xiàng)的千分之一向南寧市國土資源局繳納違約金。延期付款超過6個(gè)月的，南寧市國土資源局有權(quán)解除本協(xié)議，并依法追究金某某公司的違約責(zé)任。
2016年6月12日,金某某公司召開第六次董事會(huì)會(huì)議,形成以下決議:1.對(duì)公司財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì),審計(jì)工作由董事長竇某某負(fù)責(zé);2.由鄧澤春董事負(fù)責(zé)與錦途公司協(xié)商就解除《項(xiàng)目合作合同》事宜盡快達(dá)成協(xié)議,提交股東大會(huì)審議等。2016年7月8日，金某某公司致函錦途公司稱,鑒于金某某公司董事會(huì)已決定與錦途公司解除2010年12月31日簽訂的《項(xiàng)目合作合同》及2013年12月5日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》，具體賠償事宜待股東大會(huì)商議另定，特此告知。該函件落款處除加蓋金某某公司印章外，還有竇某某簽名。
2016年8月20日，桂林彰泰實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱桂林彰泰公司）與鐘道本、鄧澤春簽訂《居間代理協(xié)議》，約定鐘道本、鄧澤春利用金某某公司股東及董事的雙重身份，幫助桂林彰泰公司完成金某某公司不少于67.63%的股權(quán)受讓，協(xié)調(diào)股權(quán)持有者與桂林彰泰公司簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》并完成工商變更登記；負(fù)責(zé)完成金某某公司與錦途公司達(dá)成解除合同，退款及補(bǔ)償款5000萬元，并簽訂《退出五象中央廣場合作協(xié)議書》，與右海公司解除代理銷售合同。
2016年8月29日，金某某公司新任董事鐘道本（董事長）、鄧澤春、咸海波致函南寧市五象新區(qū)管理委員會(huì)稱，從2014年9月金某某公司新任董事長竇某某上任后沒有按公司法、公司章程規(guī)定履行職責(zé)，申請(qǐng)南寧市五象新區(qū)管理委員會(huì)協(xié)調(diào)南寧市工商行政管理局給予金某某公司重新辦理相關(guān)證照、公章、土地證等公司資料。
2016年9月8日，桂林彰泰公司與鐘道本、鄧澤春簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定以錦途公司同意解除與金某某公司的《項(xiàng)目合作合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》為條件，受讓鐘道本、鄧澤春所持金某某公司股權(quán)。
2016年10月19日、26日，廣西彰泰公司分別與竇某某簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》，約定廣西彰泰公司以3760萬元對(duì)價(jià)受讓竇某某所持金某某公司23.73%的股權(quán)（其中13.49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓成功后仍由竇某某代持），竇某某協(xié)調(diào)錦途公司解除《項(xiàng)目合作合同》《補(bǔ)充協(xié)議》，且發(fā)生費(fèi)用超過3500萬元的部分由竇某某承擔(dān)，3500萬元以下的部分則由廣西彰泰公司承擔(dān)。桂林彰泰公司與竇某某還簽訂《居間代理協(xié)議》，約定竇某某完成協(xié)調(diào)錦途公司與金某某公司解除《項(xiàng)目合作合同》《補(bǔ)充協(xié)議》等，桂林彰泰公司向竇某某支付居間費(fèi)用4240萬元（該協(xié)議沒有落款時(shí)間）。
2016年11月6日，金某某公司召開股東大會(huì)，決議免去竇某某、鐘道本、咸海波、鄧澤春、竇睿董事職務(wù)，重新選舉楊凱、汪春玲、沈紅霞、鄒康實(shí)、莫才軍為新一屆董事；免除竇某某董事長職務(wù)，竇某某不再擔(dān)任公司法定代表人；免除鐘道本副董事長職務(wù)；通過對(duì)外融資方式（年利率12%-18%）籌集資金，向南寧市國土資源局支付土地出讓價(jià)款，配建小學(xué)建設(shè)費(fèi)用合計(jì)14459.3844萬元以及因逾期支付所產(chǎn)生的滯納金。
2016年10月28日、11月22日廣西彰泰公司繳清了案涉土地的出讓價(jià)款及逾期繳款滯納金。
金某某公司于2016年11月7日制定的《公司章程》顯示，廣西彰泰公司出資比例為56.0525%，竇某某出資比例為13.4925%。
廣西彰泰公司系桂林彰泰公司的全資子公司。在一審法院審理的錦途公司訴金某某公司合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案中[（2017）桂民終584號(hào)]，金某某公司承認(rèn)其于2016年11月8日進(jìn)駐案涉項(xiàng)目工地施工。至今案涉項(xiàng)目由金某某公司繼續(xù)開發(fā)。
另查明，2014年9月11日，竇某某將其持有錦途公司35%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給竇婧姳后，錦途公司的股東持股情況為：林建寧占40%股份，竇婧姳占35%股份，凌陸赤占25%股份，竇婧姳擔(dān)任公司監(jiān)事，林建寧仍擔(dān)任錦途公司法定代表人。2011年1月28日至2014年1月21日，錦途公司分18次共投入項(xiàng)目建設(shè)資金1551.55萬元。林建寧分別于2011年1月10日、2014年12月2日向金某某公司借款151.55萬元、30萬元，合計(jì)181.55萬元。2014年12月，錦途公司作出《可行及收益分析》，預(yù)計(jì)合作項(xiàng)目收益超過12億元。2016年8月2日，錦途公司作出《公司股東會(huì)決議》：1.鑒于目前金某某公司長時(shí)間違反《項(xiàng)目合作合同》約定，獨(dú)自控制五象中央廣場項(xiàng)目開發(fā)權(quán)，損害公司合法權(quán)益，且其部分股東擬對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份等情況，股東一致決定向法院起訴金某某公司，暫時(shí)主張賠償損失4500萬元；2.起訴后視金某某公司反應(yīng)情況，根據(jù)實(shí)際情況召開股東會(huì)確定調(diào)整維權(quán)方式；3.向法院繳納的訴訟費(fèi)由公司股東按股權(quán)比例籌集支付。2016年11月16日，錦途公司作出《股東會(huì)決議》，將原主張金某某公司賠償4500萬元，變更為金某某公司返還投資款1551.55萬元；賠償違約金2.8億元。2016年11月12日，錦途公司出具《收益權(quán)證明》，確認(rèn)錦途公司投入金某某公司的建設(shè)資金1551.55萬元中有50%系竇婧姳投入，竇婧姳實(shí)際享有錦途公司50%的收益權(quán)。
2017年10月25日，竇某某向南寧中院起訴廣西彰泰公司，請(qǐng)求撤銷2016年10月19日、26日廣西彰泰公司與竇某某簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議》。
一審法院認(rèn)為，金某某公司訴請(qǐng)竇某某、林建寧和錦途公司賠償6億元的主要依據(jù)是，竇某某與竇婧姳是父女關(guān)系，竇婧姳實(shí)際享有錦途公司50%的收益權(quán)，因此，竇某某得以實(shí)際控制錦途公司并利用其擔(dān)任金某某公司董事長及法定代表人便利，故意不履行職責(zé)，與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益，致使錦途公司不按案涉合同約定履行出資義務(wù)，合作項(xiàng)目長期停滯，造成金某某公司超過6億元利益損失。
（一）關(guān)于竇某某是否實(shí)際控制錦途公司的問題。經(jīng)查，2014年9月11日，竇某某將其所持錦途公司35%股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給竇婧姳后，其在錦途公司已沒有任何職務(wù)。根據(jù)錦途公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況，竇婧姳并不是控股股東也不是實(shí)際控制人，只是持有錦途公司35%股權(quán)的董事，錦途公司履行案涉合作合同的事實(shí)也表明，錦途公司并非由竇某某控制，金某某公司以《收益權(quán)證明》主張竇某某退出錦途公司后仍實(shí)際控制錦途公司，沒有事實(shí)依據(jù)。至于竇婧姳是否享有錦途公司50%的收益權(quán)是公司內(nèi)部分配問題，與竇某某是否實(shí)際控制錦途公司無關(guān)。
（二）關(guān)于竇某某擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人期間是否存在不履行職責(zé)損害公司利益的問題。竇某某受讓金某某公司部分股權(quán)成為金某某公司大股東并擔(dān)任公司董事長和法定代表人后，金某某公司與錦途公司于2014年10月10日重組項(xiàng)目部，金某某公司將原委派的項(xiàng)目部代表變更為鄧澤春、鐘道本、竇某某。竇某某履職期間雖然與公司其他股東有矛盾，但根據(jù)本案查明的事實(shí)，竇某某不存在不履行職責(zé)損害公司利益的情形。如：2014年11月28日金某某公司致函香港泛博建筑設(shè)計(jì)有限公司、廣西漢和建筑規(guī)劃設(shè)計(jì)有限公司，要求解除設(shè)計(jì)合同；2015年3月30日金某某公司向錦途公司發(fā)出《關(guān)于按合同約定對(duì)合作項(xiàng)目進(jìn)行出資的催告函》；2015年5月5日金某某公司給錦途公司《關(guān)于復(fù)函涉及的有關(guān)問題的回復(fù)》；2015年6月11日金某某公司第五次董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要、2015年6月12日金某某公司第六次董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要，以及2016年7月8日金某某公司致函錦途公司解除案涉合同等證據(jù)證明，金某某公司的經(jīng)營決策均是經(jīng)過集體討論決定的，不存在竇某某故意不履行職責(zé)的問題。至于竇某某掌管公司印鑒、證照等財(cái)務(wù)資料則屬金某某公司的內(nèi)部分工問題，且也沒有因竇某某掌管公司印鑒、證照影響案涉合同的履行及損害公司利益。金某某公司主張竇某某利用職務(wù)便利故意不履行職責(zé)，與客觀事實(shí)不符。
（三）關(guān)于竇某某是否存在與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益的問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果”的規(guī)定，金某某公司主張竇某某與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益，依法應(yīng)由金某某公司舉證證明，但金某某公司未能舉出證據(jù)證明其主張。本案中，錦途公司根據(jù)合作項(xiàng)目進(jìn)度陸續(xù)投入了1551.55萬元，案涉合作項(xiàng)目最大的投資金額是繳納項(xiàng)目土地出讓款，由于案涉宗地邊界和權(quán)屬以及拆遷補(bǔ)償?shù)葐栴}尚未解決及南寧市人民政府對(duì)該宗地片區(qū)的土地規(guī)劃進(jìn)行多次調(diào)整，2016年5月18日之前南寧市國土資源局并沒有要求金某某公司繳納土地出讓款，至2016年5月18日金某某公司與南寧市國土資源局簽訂《宗地補(bǔ)償協(xié)議書》時(shí)，才最終核定案涉土地應(yīng)繳清土地出讓款等費(fèi)用，根據(jù)《宗地補(bǔ)償協(xié)議書》，合作項(xiàng)目進(jìn)度延期是因案涉宗地的歷史原因和政府對(duì)案涉宗地片區(qū)進(jìn)行規(guī)劃造成的，并非錦途公司拖延出資義務(wù)所導(dǎo)致。根據(jù)項(xiàng)目部對(duì)案涉合作項(xiàng)目的預(yù)算，案涉項(xiàng)目的投資回報(bào)有超過12億元利潤，對(duì)此事實(shí)金某某公司和錦途公司均予確認(rèn)。因此，以竇某某持有金某某公司23.73%的股份，以及金某某公司主張的竇某某享有錦途公司50%的收益權(quán)，按《項(xiàng)目合作合同》約定的比例5∶5分配利潤，竇某某可從案涉合作項(xiàng)目中獲得超過4億元收益，而竇某某轉(zhuǎn)讓金某某公司23.73%的股份給廣西彰泰公司的對(duì)價(jià)僅為3760萬元，竇某某沒有理由與他人串通損害自己的利益，同時(shí)林建寧作為錦途公司的大股東在明知案涉合作項(xiàng)目有巨大收益情況下，其也不可能與竇某某串通阻礙合作項(xiàng)目的開發(fā)。金某某公司主張竇某某與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益，從而損害金某某公司的利益，既不符合常理，也沒有事實(shí)依據(jù)。
（四）關(guān)于金某某公司主張的損失問題。經(jīng)查，《項(xiàng)目合作合同》解除后，項(xiàng)目至今由金某某公司繼續(xù)開發(fā)，根據(jù)金某某公司、錦途公司確認(rèn)的案涉合作項(xiàng)目有超過12億元利潤的事實(shí)，金某某公司不僅沒有損失而且還因其自行開發(fā)該項(xiàng)目可獲得巨額收益。金某某公司主張其有超過6億元損失，訴請(qǐng)竇某某、林建寧、錦途公司承擔(dān)賠償責(zé)任，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。
綜上，一審法院判決：駁回金某某公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)3041800元，訴訟保全費(fèi)5000元，合計(jì)3046800元（金某某公司已預(yù)交），由金某某公司負(fù)擔(dān)。
二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求及答辯意見提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證。
金某某公司提交了廣西方中會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《盈利預(yù)測審核報(bào)告》，擬證明案涉項(xiàng)目凈利潤預(yù)測為1.84億元。竇某某質(zhì)證稱，對(duì)真實(shí)性不予認(rèn)可，該報(bào)告是金某某公司單方委托出具，與本案沒有關(guān)聯(lián)性，且該報(bào)告二審期間才提供，不符合證據(jù)規(guī)則要求。林建寧、錦途公司質(zhì)證稱，對(duì)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議，該報(bào)告不是新證據(jù)，且是金某某公司單方委托出具。
竇某某提交了蘇三與蘇鐵簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、朱振軍與竇睿簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，擬證明在竇某某管理公司期間金某某公司資產(chǎn)增值，公司不存在財(cái)產(chǎn)、資產(chǎn)受損的情況。金某某公司質(zhì)證稱，對(duì)證據(jù)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性無法核實(shí)，無法查明交易的真實(shí)性，股權(quán)增值是基于公司土地使用權(quán)增值，而土地使用權(quán)增值是隨著房地產(chǎn)市場發(fā)展產(chǎn)生的自然增值，與竇某某管理公司無關(guān)。林建寧、錦途公司質(zhì)證稱，對(duì)真實(shí)性予以確認(rèn)，金某某公司通過開發(fā)案涉項(xiàng)目可以獲得巨大利益。
林建寧、錦途公司提交了廣西天源房地產(chǎn)評(píng)估有限公司出具的《“五象中央廣場”項(xiàng)目投資收益分析報(bào)告》，擬證明案涉項(xiàng)目獲利超過19億元。金某某公司質(zhì)證稱，對(duì)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，該報(bào)告是錦途公司單方委托出具，所依據(jù)的數(shù)據(jù)不具有真實(shí)性、有效性，且在案涉項(xiàng)目開發(fā)過程中，項(xiàng)目收入、開發(fā)成本都已根據(jù)實(shí)際的情況發(fā)生了變化。竇某某質(zhì)證稱，該報(bào)告是2018年作出，與竇某某在管理期間是否損害公司利益沒有關(guān)聯(lián)性。
經(jīng)審查，金某某公司提交的《盈利預(yù)測審核報(bào)告》顯示案涉項(xiàng)目結(jié)束日的凈利潤預(yù)測數(shù)約為1.84億元，而林建寧、錦途公司提交的《“五象中央廣場”項(xiàng)目投資收益分析報(bào)告》卻顯示案涉項(xiàng)目開發(fā)利潤超過19億元，上述兩份報(bào)告均系單方委托出具，且預(yù)測數(shù)額相差懸殊，又均缺乏其他證據(jù)予以佐證，本院均不予采信。竇某某提交的兩份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系案外人所簽訂，與本案并無關(guān)聯(lián)性，故不予采信。
經(jīng)審查，本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。另查明：竇某某向一審法院提交《金某某公司工作匯報(bào)與總結(jié)》，載明“公司的領(lǐng)導(dǎo)層多次找錦途公司的領(lǐng)導(dǎo)談話，指出其錯(cuò)誤，希望其改正錯(cuò)誤，兩家公司精誠合作，共同把項(xiàng)目搞好……為了能夠盡快將公司運(yùn)作帶入正軌，解決前期遺留的各個(gè)重大問題，必須盡快切割與錦途公司的合作關(guān)系，由公司把控項(xiàng)目的運(yùn)作。因此，公司在2014年9月12日第一次董事會(huì)上通過決議：‘即刻解除與投資方錦途公司的合作合同’，并在2015年3月25日第三次董事會(huì)上通過決議：‘即刻發(fā)函給投資方錦途公司，要求對(duì)方按合同規(guī)定出資退還違規(guī)預(yù)售房款’。”
本案審理過程中，金某某公司還向本院提交《中止審理申請(qǐng)書》，提出：錦途公司于2016年8月5日向南寧中院提起訴訟，請(qǐng)求判決解除錦途公司與金某某公司簽訂的《項(xiàng)目合作合同》，并由金某某公司返還錦途公司投入的資金1551.55萬元，賠償錦途公司違約金2.9億元，金某某公司則反訴，請(qǐng)求判決錦途公司支付金某某公司違約金2.9億元，該案由廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院判決，金某某公司返還錦途公司投入的資金1551.55萬元，并賠償錦途公司經(jīng)濟(jì)損失2.8億元，駁回金某某公司的反訴請(qǐng)求。金某某公司向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，最高人民法院已?019年5月15日作出（2019）最高法民申1014號(hào)民事裁定，指令廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院再審。金某某公司認(rèn)為在該案審結(jié)之前，本案應(yīng)當(dāng)中止審理。
本院認(rèn)為，本案系損害公司利益責(zé)任糾紛。根據(jù)金某某公司的上訴理由及竇某某、林建寧、錦途公司的答辯意見，本案二審的爭議焦點(diǎn)是：1.竇某某在擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人期間，是否故意不履行職責(zé)損害金某某公司利益；2.竇某某是否與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益。
第一，關(guān)于竇某某在擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人期間，是否故意不履行職責(zé)損害金某某公司利益的問題。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！苯鹉衬彻旧显V主張，金某某公司2014年9月2日第一次董事會(huì)決議即要求“即刻解除與投資方錦途公司的合作合同”，之后公司股東、董事多次要求解除合同，但竇某某未履行職責(zé)及時(shí)解除金某某公司與錦途公司簽訂的《項(xiàng)目合作合同》。對(duì)此，金某某公司應(yīng)提供證據(jù)予以證明。
首先，金某某公司主張公司股東、董事多次要求竇某某解除合同的依據(jù)是其一審提交的公司董事鐘道木、鄧澤春出具的情況說明。從內(nèi)容看，鐘道木、鄧澤春出具的情況說明僅反映他們與竇某某在公司管理上存在分歧，未體現(xiàn)金某某公司股東、董事要求竇某某解除《項(xiàng)目合作合同》。因此，上述證據(jù)不能證明金某某公司股東、董事多次要求竇某某解除《項(xiàng)目合作合同》，而竇某某拒不履行職責(zé)的事實(shí)。
其次，金某某公司主張2014年9月2日金某某公司第一次董事會(huì)決議即要求即刻解除與錦途公司的合同，但金某某公司并未提交該份董事會(huì)決議。金某某公司主張的依據(jù)是竇某某一審提交的證據(jù)《金某某公司工作匯報(bào)與總結(jié)》。但從該報(bào)告的內(nèi)容看，既提到公司第一次董事會(huì)決議要求即刻解除與錦途公司的合同，也提到第三次董事會(huì)決議要求致函錦途公司按合同約定出資，即第一次董事會(huì)決議要求解除合同，而第三次董事會(huì)決議要求履行合同。況且，第一次董事會(huì)系2014年9月2日召開，而竇某某2014年9月30日才被選舉為公司董事和法定代表人，竇某某擔(dān)任法定代表人后金某某公司一直發(fā)函要求錦途公司履行合同，而沒有證據(jù)證實(shí)2016年6月12公司第六次董事會(huì)會(huì)議之前金某某公司對(duì)此提出異議。因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定竇某某擔(dān)任公司董事和法定代表人之后，公司董事會(huì)并不要求立即解除與錦途公司之間的《項(xiàng)目合作合同》。
最后，金某某公司在上訴中認(rèn)可竇某某擔(dān)任公司法定代表人之后，履行了部分職責(zé)，包括組織召開董事會(huì)、股東會(huì)、發(fā)函要求錦途公司履行義務(wù)等，表明竇某某已經(jīng)履行職責(zé)，推動(dòng)金某某公司與錦途公司之間合作協(xié)議的履行。
綜上，金某某公司主張竇某某故意不履行職責(zé)，解除金某某公司與錦途公司之間的《項(xiàng)目合作合同》，證據(jù)不足，本院不予認(rèn)定。
第二，關(guān)于竇某某是否與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益的問題。
《中華人民共和國公司法》第二十一條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！北景钢鞋F(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)竇某某、林建寧、錦途公司利用關(guān)聯(lián)關(guān)系惡意串通，向錦途公司輸送利益。
首先，根據(jù)本案查明的事實(shí)，金某某公司2014年9月30日召開股東會(huì)，選舉竇某某為公司董事會(huì)成員和法定代表人，在此之前，竇某某是錦途公司派駐項(xiàng)目部的代表，并未擔(dān)任金某某公司的職務(wù)，也不是金某某公司的股東。而《項(xiàng)目合作合同》簽訂于2010年12月31日，《補(bǔ)充協(xié)議》簽訂于2013年12月5日。金某某公司主張上述合同的簽訂屬于《中華人民共和國公司法》第二十一條規(guī)定的公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的行為，明顯與事實(shí)不符，也沒有法律依據(jù)。金某某公司還主張錦途公司向項(xiàng)目投入1551.55萬元后，竇某某又以“工程款、借款”名義抽回。根據(jù)金某某公司提交的證據(jù)，僅2014年12月2日竇某某審批林建寧借款30萬元的借款單發(fā)生于竇某某擔(dān)任公司法定代表人之后。從該證據(jù)看，“借款單”顯示項(xiàng)目為“金某某項(xiàng)目部經(jīng)費(fèi)”，借款人林建寧。因按照《項(xiàng)目合作合同》約定，金某某公司與錦途公司成立項(xiàng)目部，由項(xiàng)目部全權(quán)決策管理項(xiàng)目開發(fā)過程中的一切事務(wù)，并設(shè)立專用賬號(hào)，專用于項(xiàng)目部使用，林建寧是錦途公司派駐項(xiàng)目部的總經(jīng)理，故林建寧借支“金某某項(xiàng)目部經(jīng)費(fèi)”不能認(rèn)定為錦途公司抽回出資。
其次，竇某某擔(dān)任金某某公司董事長和法定代表人，系由該公司2014年9月30日董事會(huì)會(huì)議和股東會(huì)會(huì)議選舉產(chǎn)生，后經(jīng)廣西壯族自治區(qū)南寧市工商行政管理局準(zhǔn)予變更登記。金某某公司主張竇某某是受錦途公司委派收購金某某公司股權(quán)并擔(dān)任董事長和法定代表人，進(jìn)而控制金某某公司印鑒制造爭端，為錦途公司延緩出資提供理由，但金某某公司沒有提供證據(jù)予以證實(shí)，對(duì)其主張，本院不予支持。
最后，根據(jù)金某某公司提交的2016年6月12日第六次董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要，該次會(huì)議已形成決議，由鄧澤春董事負(fù)責(zé)與錦途公司進(jìn)行協(xié)商，就解決《項(xiàng)目合作合同》事宜達(dá)成協(xié)議，提交公司股東大會(huì)審議。同年7月8日金某某公司致函錦途公司，要求解除《項(xiàng)目合作合同》，并未違背金某某公司董事會(huì)決議，不能據(jù)此認(rèn)定系竇某某、林建寧、錦途公司利用關(guān)聯(lián)關(guān)系惡意串通向錦途公司輸送利益。
關(guān)于金某某公司主張本案應(yīng)中止審理的問題。如前所述，金某某公司主張竇某某擔(dān)任公司董事長和法定代表人期間怠于履行職責(zé)，與林建寧、錦途公司串通向錦途公司輸送利益的事實(shí)沒有證據(jù)予以證實(shí)，其依據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十一條要求竇某某、林建寧、錦途公司向其賠償損失3億元的理由不能成立。至于金某某公司與錦途公司之間的合作糾紛，已有另案進(jìn)行審理，本案無須以該案審理結(jié)果為依據(jù)。金某某公司以其與錦途公司合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案未審結(jié)為由，申請(qǐng)本案中止審理的理由不能成立，本院不予準(zhǔn)許。
綜上，金某某公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)1541800元，由南寧市金某某房地產(chǎn)開發(fā)股份有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長 肖 芳
審判員 張穎新
審判員 黃西武
二〇一九年九月二十五日
法官助理梁東杰
書記員賴建英
成為第一個(gè)評(píng)論者