中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申844號
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):海倫市昱光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地黑龍江省綏化市海倫市倫河鎮(zhèn)東街三委。
法定代表人:呂海霞,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:李勁松,黑龍江龍信達律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):柳某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住黑龍江省肇州縣。
二審被上訴人(一審被告):翟延良,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住黑龍江省海倫市。
二審被上訴人(一審被告):張繼軍,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住黑龍江省海倫市。
二審被上訴人(一審被告):劉明孝,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住黑龍江省海倫市。
一審被告:綏化市環(huán)宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地黑龍江省海倫市向陽大街路西環(huán)宇尚品城小區(qū)**樓**商服西數(shù)9門。
法定代表人:闞志強,該公司經(jīng)理。
再審申請人海倫市昱光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱昱光公司)因與被申請人柳某某,二審被上訴人(一審被告)翟延良、張繼軍、劉明孝,一審被告綏化市環(huán)宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱環(huán)宇公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服黑龍江省高級人民法院(2018)黑民終394號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
昱光公司申請再審稱,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定,請求撤銷黑龍江省高級人民法院(2018)黑民終394號民事判決,維持黑龍江省農(nóng)墾中級法院(2017)黑81民初50號民事判決,由柳某某承擔(dān)一、二審訴訟費用。事實與理由:一、昱光公司已超付柳某某工程款。2013年1月,環(huán)宇公司擬在海倫市紅光農(nóng)場開發(fā)建設(shè)宏馨嘉園小區(qū)項目。2013年2月21日,環(huán)宇公司與柳某某簽訂《建設(shè)工程施工合同協(xié)議書》,約定承包方式為包工包料,工程單價為每平方米1250元,單價不含營業(yè)稅、城建稅、教育附加費和規(guī)費。工程款支付方式為現(xiàn)金支付50%,其余50%用承建的樓房作價支付(價格按照售樓處開盤價格)。因環(huán)宇公司未實際開發(fā),合同未履行。后改由昱光公司開發(fā)訟爭宏馨嘉園小區(qū)項目。2013年7月,柳某某開始施工,但雙方未簽訂施工合同,口頭約定按原合同約定內(nèi)容履行。2014年8月初工程結(jié)束,因柳某某提供的海倫市東方建筑工程有限公司(以下簡稱東方公司)委托書存在瑕疵而無法辦理各項手續(xù),為給回遷百姓及時辦理房照,2015年昱光公司代理人翟延良與柳某某達成協(xié)議,另找建筑公司補辦宏馨嘉園小區(qū)手續(xù)。1.經(jīng)黑龍江省祥瑞測繪服務(wù)有限公司(以下簡稱祥瑞測繪公司)測量,柳某某實際完工的建筑面積為12373.68平方米。依據(jù)該測繪結(jié)果,昱光公司應(yīng)向柳某某支付工程款15467100元(12373.68平方米/元×1250元),其中現(xiàn)金支付7733550元,余款以房抵頂。自柳某某開始施工,昱光公司陸續(xù)支付給柳某某工程款7683281元,并為其墊付有線電視內(nèi)網(wǎng)鋪設(shè)費35600元,電話線、寬帶內(nèi)網(wǎng)鋪設(shè)費用55000元,供電內(nèi)網(wǎng)鋪設(shè)費用519694元,共計付款8293575元。同時,撥付給柳某某宏馨嘉園小區(qū)各類房屋2744.18平方米(其中商服房324.81平方米,車庫876.46平方米,住宅1542.91平方米),價值7634843元。至2015年9月末,昱光公司共支付柳某某工程款15928418元,超出約定的工程總價款461318元。不僅如此,2016年1月,柳某某與杜真有、東方公司等訴訟中,因杜真有等人以拖欠農(nóng)民工工資為由上訪,在判決未生效情形下,紅光農(nóng)場為平息上訪,責(zé)令昱光公司向柳某某繼續(xù)支付工程款。無奈,2016年1月,昱光公司又以現(xiàn)金、房產(chǎn)形式再次付給柳某某部分工程款。至此,昱光公司已超付工程款76萬余元。2.外墻巖片漆、白鋼扶手、卷簾門、商服走臺樓梯、商服磚混結(jié)構(gòu)改為框架結(jié)構(gòu)等,共計20個工程項目,包含在合同約定的施工范圍內(nèi)。施工合同不僅約定采用平米包干計價方式;第16.1約定,建筑材料、設(shè)備根據(jù)圖紙要求由甲方供應(yīng)建筑材料,材料費用由乙方支付。16.2約定,需統(tǒng)一采購的材料:外墻涂料、外墻柱、塑鋼窗、防盜門、電子門、可視對講門、白鋼門、外墻保溫、層面、紅磚、鋼材、木方、木板、水泥、沙子、電線、電纜、水暖材料,由乙方送樣板給甲方,經(jīng)甲方同意后方可進行采購。以上條款足以認定,案涉工程的所有項目均包含在施工合同約定的施工范圍內(nèi),并非施工合同外追加項目。上述項目的施工費用已由昱光公司付給柳某某,不應(yīng)再另行重復(fù)支付。二、柳某某逾期完工違約,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因柳某某施工進度緩慢,為加快進度,保證按期交工,2014年2月12日,翟延良與柳某某簽訂《合同書》,約定柳某某必須在2014年2月15日至4月15日完成宏馨嘉園小區(qū)2-8號住宅樓室內(nèi)尾工,室外的尾工必須在2014年6月15日之前全部完成并達到驗收標(biāo)準(zhǔn);如未在約定時間內(nèi)完工,每日繳納罰金10000元。柳某某未在約定期限內(nèi)完工,一直拖延至2014年8月初,才勉強交工。因此,柳某某應(yīng)依約支付違約金。三、昱光公司共交付給柳某某37套房,價值763余萬元。2013年2月,昱光公司代表翟延良與柳某某簽訂的施工協(xié)議約定按測繪面積×單價后的50%現(xiàn)金支付,另50%用等價樓房抵頂支付。同年6月,柳某某與杜真有簽訂勞務(wù)協(xié)議,約定以同樣方式結(jié)算,并約定基礎(chǔ)算一層面積。又將水暖工程發(fā)包給劉和平以所承建樓房抵頂給付工程款。施工中,柳某某、杜真有要求昱光公司按施工進度交付抵頂工程款的樓房并開具房票。昱光公司陸續(xù)為二人開具了抵付工程款的房票。昱光公司共計向柳某某交付37套樓房,價值763余萬元,柳某某簽字認可。黑龍江省農(nóng)墾中級法院(2017)黑81民初50號判決認定,以39套房抵賬形式支付的工程款數(shù)額為7932223元(其中2套是按著第一次判決后農(nóng)民工上訪開具,待終審后多退少補)。柳某某上訴到黑龍江省高級人民法院,該院作出(2018)黑民終394號判決,只認定有柳某某簽字的房票15套,為其墊付工程款的22套房不予認定。四、為柳某某墊付杜真有工程款2917894元樓房未予認定錯誤。2015年10月11日,翟延良與柳某某簽訂協(xié)議書,約定柳某某同意翟延良先行墊付杜真有部分樓房,超付部分由翟延良負責(zé)收回。黑龍江農(nóng)墾中級法院(2017)黑81民終227號判決判令昱光公司承擔(dān)連帶責(zé)任,替柳某某墊付樓房6套(576.55平方米×2200平方米/元=1268410元)。按撥款進度墊付樓房12套(962.22平方米×2200平方米/元=2116884元)。判決確認宏馨嘉園小區(qū)實際建筑面積12373.68平方米,基礎(chǔ)面積4300平方米,合計16673.68平方米,工程款共計5835788元(16673.68平方米×350平方米/元)。施工期間和工程結(jié)束后,柳某某現(xiàn)金支付杜真有部分工程款。所欠的現(xiàn)金部分,經(jīng)黑龍江省綏化農(nóng)墾法院、黑龍江省農(nóng)墾中級法院判決,柳某某與昱光公司連帶支付298304元。因柳某某用所建樓房抵付50%工程款2917894元,已由昱光公司代替柳某某交付給杜真有,故,杜真有在訴訟時并未涉及上述用所建樓房抵付50%工程款。柳某某應(yīng)支付杜真有50%樓房抵賬工程款2917894元和判決后支付的298304元,合計3216198元。五、對先行墊付的水暖工程承包人劉和平工程款未予認定錯誤。在黑龍江省高級人民法院判決中提到柳某某認可劉和平為案涉工程水暖施工承包方,可是沒有認定昱光公司以4套樓房(254.9平方米×2200平方米/元=560780元;76.59平方米×3500平方米/元=268065元)為其墊付的工程款。雖然劉和平一審未出庭,但出具了一份證言,證實每平方米單價為70元,12373.68平方米×70平方米/元=866157.6元,翟延良與柳某某簽訂的施工協(xié)議中已經(jīng)明確約定水暖工程在工程造價內(nèi),應(yīng)由柳某某支付。
柳某某提交意見稱,昱光公司提出的申請再審理由不成立。柳某某與昱光公司之間沒有簽訂合同或者達成口頭協(xié)議,昱光公司申請再審提出的主張缺乏證據(jù)證實,申請再審理由不能成立,請求駁回昱光公司的再審申請。
本院經(jīng)審查認為,本案系建設(shè)工程施工合同糾紛。根據(jù)昱光公司提出的再審請求,柳某某提交的意見,本案主要審查的問題為:原判認定應(yīng)向柳某某支付剩余工程款4049909元,證據(jù)是否充分;柳某某應(yīng)否承擔(dān)延期交工違約責(zé)任。
本院認為,2013年2月21日,環(huán)宇公司與柳某某簽訂《建設(shè)工程施工合同協(xié)議書》,約定案涉工程造價“采用平米包干,每平方米1250元,工程總價=平米單價×總建筑面積(按照2010年黑龍江省定額的計算規(guī)則計算的面積為準(zhǔn),其中別墅的閣樓單獨計算面積),單價不含營業(yè)稅、城建稅、教育費附加和規(guī)費?!?013年11月,受案外人海倫市紅光農(nóng)場委托,祥瑞測繪公司對訟爭建造房屋面積測量后出具《房屋面積測量報告》,確認案涉工程建筑總面積為12373.68平方米。2017年7月21日,案涉工程經(jīng)竣工驗收合格,施工資料交由黑龍江省農(nóng)墾總局房地產(chǎn)管理處備案,工程建筑總面積為12373.68平方米。測繪面積與竣工驗收備案證書載明的建筑面積一致,對此,原審予以確認。原判認定,根據(jù)施工合同約定的計價方式,案涉工程總價款為15467100元,昱光公司及翟延良已向柳某某支付工程款11437191元,其中以現(xiàn)金形式支付工程款7707687元,以房抵賬形式支付工程款3709504元。
昱光公司主張,外墻巖片漆、白鋼扶手、卷簾門、商服走臺樓梯、商服磚混結(jié)構(gòu)改為框架結(jié)構(gòu)等共計20項工程項目包含在合同約定的施工范圍內(nèi),并非合同外追加項目,上述項目的施工費用不應(yīng)再另行向柳某某支付。本院認為,原判根據(jù)案涉工程施工總面積及當(dāng)事人約定的計價方式、計價標(biāo)準(zhǔn)認定工程價款,未就上述施工范圍內(nèi)昱光公司向柳某某另行支付施工費用作出認定。昱光公司主張,原判決未認定其為柳某某墊付的有線電視內(nèi)網(wǎng)鋪設(shè)費用35600元,電話線、寬帶內(nèi)網(wǎng)鋪設(shè)費用55000元,供電內(nèi)網(wǎng)鋪設(shè)費用519694元。對于昱光公司主張的前述三項費用,原判決已經(jīng)認定為代柳某某墊付,并已計入已向柳某某支付的工程款內(nèi)。昱光公司據(jù)此提出原判決認定事實錯誤的主張,本院不予支持。
昱光公司主張,其以18套房屋代柳某某向案外人杜真有墊付工程款3216198元,原判決僅認定其代柳某某向杜真有墊付298304元,其余2917894元未予認定,屬認定事實錯誤。本院認為,2015年10月11日,翟延良與柳某某簽訂的協(xié)議書約定,“因柳某某與杜真有經(jīng)濟糾紛正在訴訟程序中,柳某某同意抵頂給杜真有的房屋,若法院最后確認超過柳某某應(yīng)給杜真有房屋面積,由翟延良負責(zé)將超出面積房屋給柳某某”。根據(jù)黑龍江省綏化農(nóng)墾法院(2016)黑8105民初687號一審民事判決以及黑龍江省農(nóng)墾中級法院(2017)黑81民終227號二審民事判決,柳某某應(yīng)給付杜真有工程款298304元,昱光公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。昱光公司主張其向杜真有交付的18套樓房價值中有2917894元系代柳某某以房抵付宏馨嘉園小區(qū)50%工程款,其所提供的翟延良與杜真有之間有關(guān)以6套房屋(車庫)撥付給杜真有的協(xié)議上沒有柳某某簽字,對此,柳某某不予認可。原審法院根據(jù)翟延良與柳某某的上述約定及前述生效判決,認定昱光公司代柳某某向杜真有支付的工程款僅為前述判決所確認的298304元;對于超出面積金額部分,昱光公司有權(quán)另行主張權(quán)利,即昱光公司對抵頂298304元后剩余房產(chǎn)面積部分享有訴權(quán),以便救濟其可能享有的實體權(quán)利。原判適用法律并無不當(dāng),本院予以確認。
昱光公司主張,翟延良與柳某某簽訂的施工協(xié)議中已經(jīng)明確約定水暖工程包含在工程總造價內(nèi),應(yīng)由柳某某支付,柳某某亦認可劉和平為案涉公司水暖施工承包方,但原審未認定昱光公司交付給劉和平的4套總價值828845元的樓房為昱光公司向柳某某支付的工程款,原判決認定事實錯誤。本院認為,違法分包水暖工程的實際施工人的工程款,原則應(yīng)由總承包人支付。未經(jīng)柳某某同意,昱光公司及翟延良向劉和平交付的4套樓房不宜計入昱光公司及翟延良已向柳某某支付的工程款,并從應(yīng)支付的工程總價款中予以扣除。柳某某雖認可劉和平為案涉工程中水暖工程的實際施工人,但沒有證據(jù)證明柳某某認可昱光公司直接與劉和平結(jié)算,原審法院未將昱光公司向劉和平交付的4套樓房價值計入已向柳某某支付的工程款,亦無不當(dāng)。
因此,原判決認定翟延良、昱光公司尚欠付柳某某工程款4049909元(15467100元-11437191元),不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項規(guī)定“原判決、裁定認定的事實缺乏證據(jù)證明的”情形。
昱光公司在再審申請中提出,2014年2月12日,翟延良與柳某某約定應(yīng)在2014年6月15日前完成相關(guān)工程施工,否則每日繳納罰金10000元,柳某某直至2014年8月初才交工,主張柳某某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。本院認為,原審認定《建設(shè)工程施工合同協(xié)議書》無效,該合同有關(guān)工期延誤支付違約金的約定及后續(xù)針對尾工約定的延展期間內(nèi)未能完工處以罰金的違約條款約定亦屬無效。該認定符合法律規(guī)定,本院予以認可。昱光公司曾在本案一審答辯中提出上述主張,但未就該主張?zhí)崞鸱丛V。在一審未支持昱光公司要求柳某某承擔(dān)違約責(zé)任的情形下,昱光公司未就此提出上訴?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十三條規(guī)定,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人的上訴請求進行審理。當(dāng)事人沒有提出請求的,不予審理,但一審判決違反法律禁止性規(guī)定,或者損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的除外。因此,原判決未判令柳某某承擔(dān)違約責(zé)任,不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項所指“原判決、裁定認定的事實缺乏證據(jù)證明的”或“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”情形。
綜上,原判決認定的事實有證據(jù)證明,適用法律并無不當(dāng)。昱光公司提出的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回海倫市昱光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 馮小光
審判員 王富博
審判員 仲偉珩
二〇一九年三月二十七日
法官助理李賽敏
書記員紀(jì)微微
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