中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申6465號(hào)
再審申請人(一審原告、二審上訴人):邢某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住湖北省陽新縣。
委托訴訟代理人:邢庭誠,系邢某某之子。
委托訴訟代理人:秦守龍,山西朔風(fēng)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):繁峙縣鑫茂建筑工程公司。住所地:山西省繁峙縣繁城鎮(zhèn)石龍街。
法定代表人:劉強(qiáng),該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:岳喜平,山西盈甲律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告):劉滿紅,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住山西省繁峙縣。
委托訴訟代理人:崔冬梅,山西盈甲律師事務(wù)所律師。
再審申請人邢某某因與被申請人繁峙縣鑫茂建筑工程公司(以下簡稱鑫茂公司)、劉滿紅建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服山西省高級(jí)人民法院(2019)晉民終204號(hào)民事判決,向本院申請?jiān)賹彙1驹阂婪ńM成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
邢某某申請?jiān)賹彿Q,原判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定的情形。主要事實(shí)和理由:一、2005年到2010年鑫茂公司在中煤平朔集團(tuán)有限公司(以下簡稱平朔公司)安家?guī)X井礦的全部噴漿工程均系邢某某施工,鑫茂公司的噴漿工程量即為邢某某工程量。案涉《井下噴漿工程合同書》以及施工單位編制簽發(fā)的《井巷施工通知單》《技術(shù)安全措施》能證明邢某某系實(shí)際施工人,且邢某某的施工隊(duì)長、鑫茂公司工作人員、平朔公司管理人員等均能證明此事。二、邢某某自行委托鑒定的鑒定程序及過程不違法,該鑒定報(bào)告應(yīng)予采信。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十八條的規(guī)定,當(dāng)事人可自行委托鑒定,若另一方當(dāng)事人沒有證據(jù)反駁,法院應(yīng)予采信。邢某某自行委托對工程量進(jìn)行鑒定提供的資料一部分是法院向平朔公司調(diào)取的證據(jù),另一部分是邢某某已向法院提交的證據(jù),法院可結(jié)合證據(jù)相應(yīng)采納而非不采信,原審認(rèn)定邢某某主張的工程量缺乏事實(shí)和法律依據(jù)錯(cuò)誤。三、邢某某的違約金請求符合司法解釋規(guī)定,應(yīng)予支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條的規(guī)定,欠付工程款應(yīng)參照人民銀行同期同類利率計(jì)算利息。綜上,申請?jiān)賹彙?/div>
鑫茂公司提交書面意見稱:一、案涉《井下噴漿工程合同》不能證明邢某某訴稱的工程量,該合同簽訂人是邢某某與李吉安,而李吉安既非鑫茂公司的法定代表人,也非項(xiàng)目經(jīng)理或者施工現(xiàn)場負(fù)責(zé)人,李吉安的簽字不能歸于鑫茂公司,并且《井下噴漿工程合同》未規(guī)定開工和完工時(shí)間,邢某某將該合同簽訂后產(chǎn)生的工程均計(jì)算到該合同項(xiàng)下錯(cuò)誤。邢某某訴請的款項(xiàng)金額除了勞務(wù)費(fèi)外大部分為材料費(fèi),其不具備墊付巨額資金的資信能力,也不符合2005年至2010年間煤炭市場情況與社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。二、邢某某提供的其他證據(jù)也不能證明其訴稱的工程量?!镀剿焚|(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)化辦公室證明》經(jīng)山西省朔州市公安局新開分局核實(shí),因其虛假性而不具有證明能力。孫某、賈某、曹某等人的證言具有主觀性、易變性,與案件結(jié)果有利害關(guān)系,不能排除其虛假性?!毒锸┕ねㄖ獑巍贰都夹g(shù)安全措施》等證據(jù)系鑫茂公司與平朔公司間的施工資料,與邢某某無關(guān)。邢某某自行委托黃石眾信造價(jià)咨詢有限公司(以下簡稱眾信公司)出具的《建設(shè)工程造價(jià)鑒定報(bào)告書》,未核實(shí)鑒定資料的真實(shí)性,沒有鑒定機(jī)構(gòu)蓋章,且鑒定人員缺乏鑒定資質(zhì),該鑒定報(bào)告不能作為證據(jù)。三、邢某某2014年第一次開庭提供的五張手寫清單所載工程量,與之后本案歷次審理中訴稱工程量以及眾信公司出具的鑒定報(bào)告相差巨大。李吉安、李密山、趙華等多名證人也證明邢某某僅為鑫茂公司雇傭的多個(gè)噴漿勞務(wù)人之一,邢某某的訴訟請求及相應(yīng)事實(shí)與理由不能成立。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,原審已查明,在平朔公司安家?guī)X井礦,邢某某確實(shí)進(jìn)行過施工、鑫茂公司已支付一百余萬元,雙方對此均無爭議。本案歷次審理爭議焦點(diǎn)始終為邢某某的實(shí)際工程量。為此,邢某某提供了證人證言、《建設(shè)工程造價(jià)鑒定報(bào)告書》以及一審法院調(diào)取的施工資料等證據(jù),擬證明安家?guī)X井礦一、二、三號(hào)井的噴漿工程全部由其施工完成。但經(jīng)原審查明,邢某某提供的“證人證言”及部分《井巷施工通知單》等僅能證明其進(jìn)行過施工,不能證明其施工的具體的工程量。為此,一審法院調(diào)取了鑫茂公司與平朔公司全部施工資料,也委托了鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定,但因“鑒定依據(jù)不確切、鑒定機(jī)構(gòu)無法進(jìn)行鑒定”而被退回。雖然邢某某自行委托眾信公司對案涉工程量及噴漿造價(jià)進(jìn)行了鑒定,但因邢某某向眾信公司提供的資料不能證明案涉工程全部由邢某某單獨(dú)完成,加之鑒定機(jī)構(gòu)未詢問雙方當(dāng)事人,報(bào)告形式亦存在瑕疵,況且眾信公司鑒定所依據(jù)的“一審法院調(diào)取的施工資料”亦僅能證明鑫茂公司施工量,無法證明邢某某施工量。因此,邢某某提供的證據(jù)雖能證明其進(jìn)行過施工,但無法證明其實(shí)際工程量,原審以證據(jù)不足為由駁回其訴訟請求的基本事實(shí)并不缺乏證據(jù)證明。
綜上,邢某某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)再審情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回邢某某的再審申請。
審判長 李相波
審判員 方 芳
審判員 寧 晟
二〇二〇年一月十七日
法官助理王鑫
書記員張婷婷
成為第一個(gè)評(píng)論者