中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申6167號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):山東國緣酒業(yè)有限公司。住所地:山東省淄博市張?zhí)锫?0188號。
法定代表人:伊祖軍,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:劉跟鵬,山東澤誼律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):瀘州老窖股份有限公司。住所地:四川省瀘州市國窖廣場。
法定代表人:劉淼,該公司董事長。
一審被告、二審被上訴人:瀘州老釀世家酒業(yè)有限公司。住所地:四川省瀘州市瀘縣百和鎮(zhèn)街村。
法定代表人:孫峰,該公司董事長。
一審被告、二審被上訴人:萊蕪市營昊商貿(mào)有限公司。住所地:山東省萊蕪市高新區(qū)順河大街程故事沿街樓。
法定代表人:程登昌,該公司執(zhí)行董事。
再審申請人山東國緣酒業(yè)有限公司(簡稱國緣公司)因與被申請人瀘州老窖股份有限公司(簡稱瀘州老窖公司)、一審被告、二審被上訴人瀘州老釀世家酒業(yè)有限公司(簡稱老釀公司)、萊蕪市營昊商貿(mào)有限公司(簡稱營昊公司)侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2018)魯民終928號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
國緣公司申請?jiān)賹彿Q,(一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。瀘州老窖公司提交的廣告發(fā)布合同、宣傳廣告照片以及其商品在天貓等網(wǎng)絡(luò)平臺展示的圖片等證據(jù),均系復(fù)印件或打印機(jī),瀘州老窖公司提交的經(jīng)銷合同不能證實(shí)經(jīng)銷合同的履行情況,故僅依據(jù)瀘州老窖公司提交的經(jīng)銷合同不足以證實(shí)瀘州老窖商品的知名度。其在一審中提交的三份物證,證明“瀘州老窖頭曲”的產(chǎn)品具有多款包裝,無法確認(rèn)涉案包裝裝潢產(chǎn)品的銷售宣傳情況。(二)原判決適用法律錯誤。1.被訴侵權(quán)產(chǎn)品上圖案與第340453號“江陽圖”商標(biāo)差別明顯,其并未侵害涉案商標(biāo)專用權(quán)。第340453號“江陽圖”商標(biāo)圖案為方形圖案,在圖案的左上方有一個較大的帆船圖案,在圖案的正下方有一個沒有字的招牌,在招牌的周圍有屋頂?shù)男螤畈⒕o湊在一起,波濤的形狀是卷浪,圖案右側(cè)有小半棵樹圖案,并有部分不清晰的人物。而被訴侵權(quán)產(chǎn)品中有兩個較大的帆船,帆船的風(fēng)帆、造型、數(shù)量均與其存在明顯不同;招牌是在右下方并帶有“老窖頭曲”的字樣,屋頂?shù)男螤顦O少且分散,波濤呈回字狀,在圖案的右側(cè)有一顆完整且明顯較大的樹,人物分布均勻,清晰可見。二審判決判定兩者構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)錯誤。2.國緣公司提交的第21535100號注冊商標(biāo)圖案上使用了江水、帆船、樹木、房屋建筑等因素且獲準(zhǔn)注冊的事實(shí),證明雖然使用了相關(guān)的圖案要素不一定構(gòu)成近似,應(yīng)從實(shí)際對比情況判斷。此外,本案的比對應(yīng)將涉案的注冊商標(biāo)與被訴侵權(quán)產(chǎn)品上的圖案進(jìn)行比對。(三)二審判決賠償數(shù)額過高。賠償應(yīng)根據(jù)侵權(quán)實(shí)際獲利情況賠償,不應(yīng)僅適用法定賠償。其在一審中提供了與老釀公司的委托加工合同及產(chǎn)品入庫單,瀘州老窖公司也認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性。從該入庫單可以看出,其實(shí)際生產(chǎn)的數(shù)量僅為500箱,結(jié)合瀘州老窖公司公證購買的價格,可以認(rèn)定獲利極少。且其為證明沒有侵權(quán)獲利,還提交了一份審計(jì)報(bào)告。此外,二審判決認(rèn)定國緣公司系重復(fù)侵權(quán)錯誤,其生產(chǎn)的“老窖頭曲”和“老窖特曲”是同一時期同一批次的酒,山東省高級人民法院于2015年11月18日針對“老窖特曲”作出(2015)魯民三終字第240號調(diào)解書后,直到2016年瀘州老窖公司才對“老窖頭曲”提起本案訴訟。因此,其并不存在重復(fù)侵權(quán)的情形。(四)其無主觀故意且進(jìn)行了合理審查,不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)其與老釀公司簽訂的委托加工合同約定,應(yīng)由老釀公司承擔(dān)責(zé)任。綜上,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定,請求本院依法撤銷二審判決,改判或者發(fā)回重審,訴訟費(fèi)用由瀘州老窖公司負(fù)擔(dān)。
本院認(rèn)為,根據(jù)國緣公司的申請?jiān)賹徥掠?,本案的爭議焦點(diǎn)為:瀘州老窖公司生產(chǎn)的涉案瀘州老窖頭曲是否為知名商品;被訴侵權(quán)產(chǎn)品即“老窖頭曲”外包裝上的圖案是否與第340453號“江陽圖”構(gòu)成近似商標(biāo);二審判決判令國緣公司、老釀公司賠償瀘州老窖公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支30萬元是否過高,國緣公司應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任。
(一)瀘州老窖公司生產(chǎn)的涉案瀘州老窖頭曲是否為知名商品
《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定,在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度,為相關(guān)公眾所知悉的商品,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第(二)項(xiàng)規(guī)定的“知名商品”。人民法院認(rèn)定知名商品,應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象,進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍,作為知名商品受保護(hù)的情況等因素,進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任。根據(jù)二審查明的事實(shí),涉案瀘州老窖頭曲白酒使用了“瀘州”和“瀘州老窖”兩商標(biāo)。瀘州老窖公司的第159425號“瀘州”商標(biāo)于1991年榮獲“中國馳名商標(biāo)”,第915682號“瀘州老窖”商標(biāo)于2013年被國家商標(biāo)局認(rèn)定為“中國馳名商標(biāo)”。瀘州老窖公司提交的“瀘州老窖頭曲”顯示生產(chǎn)日期為2012年8月23日。故二審法院結(jié)合瀘州老窖公司提交的上述證據(jù),認(rèn)定瀘州老窖頭曲為知名商品,并無不當(dāng)。此外,二審法院認(rèn)定涉案包裝裝潢在不同時期的包裝裝潢在細(xì)節(jié)處可能有所差別,但整體視覺效果上仍然保持一致性,而且被訴侵權(quán)各方也未能證明在瀘州老窖公司使用之前有其他主體使用過涉案包裝裝潢,并無不當(dāng)。國緣公司在一審中提交的擬證明“瀘州老窖頭曲”具有多款包裝的三份物證亦不能推翻上述認(rèn)定。故國緣公司關(guān)于瀘州老窖公司生產(chǎn)的涉案瀘州老窖頭曲不具有知名度、原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的申請?jiān)賹徖碛刹荒艹闪ⅰ?/div>
(二)被訴侵權(quán)產(chǎn)品即“老窖頭曲”外包裝上的圖案是否與第340453號“江陽圖”構(gòu)成近似商標(biāo)
商標(biāo)近似是指商標(biāo)文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色,或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似,或者其立體形狀、顏色組合近似,易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。人民法院認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似按照以下原則進(jìn)行:(一)以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn);(二)既要進(jìn)行對商標(biāo)的整體比對,又要進(jìn)行對商標(biāo)主要部分的比對,比對應(yīng)當(dāng)在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行;(三)判斷商標(biāo)是否近似,應(yīng)當(dāng)考慮請求保護(hù)注冊商標(biāo)的顯著性和知名度。本案中,涉案第340453號“江陽圖”商標(biāo)為圖形商標(biāo),由帆船、招牌、房屋、樹、江水、人物等元素組成,被訴侵權(quán)標(biāo)識主要構(gòu)成要素亦為帆船、江水、房屋、樹、人物、招牌等,且整體構(gòu)圖亦與涉案商標(biāo)基本相同,故兩者同時使用在同一種商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn),二審判決認(rèn)定被訴侵權(quán)標(biāo)識與涉案“江陽圖”商標(biāo)構(gòu)成商標(biāo)近似,并無不當(dāng)。此外,國緣公司的第21535100號商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的事實(shí)并不能推翻原審法院依據(jù)商標(biāo)近似判斷原則和標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定上述兩標(biāo)識構(gòu)成近似商標(biāo)的結(jié)論。
(三)二審判決判令國緣公司、老釀公司賠償瀘州老窖公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支30萬元是否過高,國緣公司應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任
《中華人民共和國商標(biāo)法》第六十三條第一款規(guī)定,侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額,按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定;實(shí)際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。第三款規(guī)定,權(quán)利人因侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標(biāo)許可使用費(fèi)難以確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。本案中,二審法院綜合考慮國緣公司、老釀公司的行為同時構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭、涉案商標(biāo)、商品的知名度、重復(fù)侵權(quán)的性質(zhì)情節(jié)以及瀘州老窖公司為維權(quán)支出的合理費(fèi)用等因素,判令國緣公司、老釀公司賠償瀘州老窖公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支30萬元,并無不當(dāng)。國緣公司雖在原審中提交了一份審計(jì)報(bào)告擬證明其沒有侵權(quán)獲利,但該審計(jì)報(bào)告系其單方作出,瀘州老窖公司亦不認(rèn)可,故原審法院未予采信,本院予以確認(rèn)。國緣公司還主張二審判決認(rèn)定其存在重復(fù)侵權(quán)的情節(jié)錯誤。根據(jù)查明的事實(shí),針對國緣公司、老釀公司生產(chǎn)、銷售“老窖特曲?窖藏”白酒的行為侵害瀘州老窖公司商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛,山東省高級人民法院于2015年11月18日作出(2015)魯民三終字第240號調(diào)解書,該調(diào)解書確認(rèn):1.國緣公司、老釀公司立即停止侵犯瀘州老窖公司涉案注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為;2.國緣公司、老釀公司立即停止使用與瀘州老窖公司涉案商品相近似的包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭的行為。因此,二審判決在本案考慮前案中國緣公司、老釀公司的侵權(quán)事實(shí)確定賠償數(shù)額,并無不當(dāng)。此外,國緣公司在一審中提交的與老釀公司的委托加工合同及產(chǎn)品入庫單,也難以推翻二審判決結(jié)合各種因素確定賠償數(shù)額的結(jié)論。
關(guān)于國緣公司是否應(yīng)與老釀公司共同承擔(dān)責(zé)任問題。根據(jù)查明的事實(shí),被訴侵權(quán)產(chǎn)品系老釀公司委托國緣公司生產(chǎn),但被訴侵權(quán)商品上除標(biāo)注被訴侵權(quán)標(biāo)識外,還標(biāo)注了國緣公司的“將軍井”商標(biāo)。因此,二審判決認(rèn)定國緣公司與老釀公司的行為構(gòu)成共同侵權(quán),國緣公司應(yīng)當(dāng)與老釀公司共同承擔(dān)賠償責(zé)任,并無不當(dāng)。國緣公司主張其系受托生產(chǎn),已盡到合理注意義務(wù),不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的理由不能成立。且即便依據(jù)國緣公司與老釀公司簽訂的委托加工合同約定,應(yīng)由老釀公司承擔(dān)責(zé)任,但該合同僅能約束合同相對方,不能約束合同之外第三人。
綜上,國緣公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回山東國緣酒業(yè)有限公司的再審申請。
審判長 錢小紅
審判員 李 嶸
審判員 戴怡婷
二〇一九年十二月十八日
法官助理耿慧茹
書記員紀(jì)明偉
成為第一個評論者