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陜西中化益業(yè)能源有限公司、榆林市德某礦業(yè)建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-07-02 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申600號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):陜西中化益業(yè)能源有限公司,住所地陜**省榆林市橫山縣進(jìn)出口公司**樓。
法定代表人:劉浩,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:邢超,陜西德倫律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):榆林市德某礦業(yè)建設(shè)有限,住所地陜**省榆林市榆陽區(qū)膚施路中段**側(cè)東側(cè)。
法定代表人:劉德某,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審被上訴人:陜西中化益業(yè)能源投資,住所地陜**省**安市新城區(qū)**大街**號新時代廣場**場8-H。
法定代表人:劉娟,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審被上訴人:陜西太興,住所地陜**省**安市雁塔區(qū)雁引路**號**安新時代廣場**層**號廣場三層5號。
法定代表人:劉浩,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審被上訴,住所地陜**省**安市新城區(qū)**大街**號新時代廣場**大街55號新時代廣場8H。
法定代表人:劉峰,該公司總經(jīng)理。
再審申請人陜西中化益業(yè)能源有限公司(以下簡稱益業(yè)能源公司)因與被申請人榆林市德某礦業(yè)建設(shè)有限公司(以下簡稱德某公司)及一審被告、二審被上訴人陜西中化益業(yè)能源投資有限公司、陜西太興置業(yè)有限公司、陜西益業(yè)投資有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2018)陜民終397號民事判決,向本院申請再審。本院受理后依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
益業(yè)能源公司申請再審稱,一、一、二審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。1.一、二審錯誤認(rèn)定已完工程總造價10454755元,既非雙方結(jié)算價格也非工程預(yù)算價格,系德某公司單方偽造的虛假事實(shí)。“結(jié)算審查意見”益業(yè)能源公司從未簽字或蓋章。2.一、二審認(rèn)定已完工程總造價10454755元,占合同成品包干總價的59.4%,與客觀施工情況嚴(yán)重不符。德某公司自述所謂分包完成的巷道工程有330米和368.7米兩個數(shù)據(jù),自相矛盾,明顯虛假,二審未經(jīng)核實(shí)顯屬不當(dāng)。二審將未施工的部分和只是半成品的施工部分全部按照竣工驗(yàn)收后的成品認(rèn)定結(jié)算顯屬不當(dāng)。二審認(rèn)定的已完成工程總造價是按照德某公司偽造的“結(jié)算審查意見”進(jìn)行的錯誤認(rèn)定。3.二審未查明劉中昌身份,此人不是益業(yè)能源公司員工,無權(quán)代表益業(yè)能源公司。4.二審認(rèn)定德某公司違法轉(zhuǎn)包的事實(shí),卻未要求其承擔(dān)違約責(zé)任。5.兩張“004號簽證單”分別記載不同土方量(148672立方米和93767立方米),證據(jù)相互矛盾,原審未調(diào)查核實(shí)。二、一、二審判決程序違法。1.一、二審對于建設(shè)工程款的認(rèn)定均未依法依規(guī)進(jìn)行司法鑒定,完全按照德某公司單方意見進(jìn)行認(rèn)定,顯屬不當(dāng)。2.二審審理中,合議庭組成人員沒有遵守出庭審理的規(guī)則,違反公開開庭審理案件的程序規(guī)定,客觀上剝奪了益業(yè)能源公司申請回避的權(quán)利,所做出的判決違反法定審理程序規(guī)定,沒有法律效力。三、一、二審判決適用法律錯誤。1.一、二審均認(rèn)定了德某公司肢解合同和非法整體轉(zhuǎn)包的基本事實(shí),卻未按照最高人民法院關(guān)于肢解合同非法轉(zhuǎn)包的規(guī)定進(jìn)行判處。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)《民法通則》第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得之規(guī)定。2.德某公司存在違反轉(zhuǎn)包、肢解分包、抽取管理費(fèi)等非法行為,同時又嚴(yán)重違反了雙方合同約定。原判決未考慮德某公司的違約行為,適用法律法規(guī)明顯錯誤。綜上,益業(yè)能源公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)之規(guī)定申請再審。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,一、原判決認(rèn)定已完工程總造價是否錯誤;二、原審適用法律是否錯誤;三、原審是否存在程序違法。
一、關(guān)于原判決認(rèn)定已完工程總造價是否錯誤的問題。經(jīng)查,對于已完成的工程造價,原審法院系依據(jù)當(dāng)事人簽訂的《波羅礦副斜井及土石方建設(shè)施工合同》、施工工程量及結(jié)算審查意見、工程量驗(yàn)收簽證單及相關(guān)簽證單所涉工程款預(yù)算書等證據(jù),結(jié)合工程相關(guān)當(dāng)事人所涉其他訴訟、執(zhí)行及仲裁案件裁判、裁決文書、當(dāng)事人陳述及庭審筆錄等證據(jù)綜合認(rèn)定。益業(yè)能源公司提交了劉中昌、王應(yīng)舉的情況說明作為新證據(jù),據(jù)此主張結(jié)算審查意見系偽造、原審認(rèn)定工程量錯誤,但經(jīng)審查,劉中昌、王應(yīng)舉的情況說明均系單方陳述,缺乏證明力,且與原審相關(guān)證據(jù)相矛盾、與已查明的事實(shí)不符,故對該證據(jù)不予采信。益業(yè)能源公司關(guān)于結(jié)算審查意見系偽造、簽證單相互矛盾的理由亦缺乏證據(jù)證明,不足以推翻原審認(rèn)定的事實(shí)。此外,益業(yè)能源公司還主張原審未要求德某公司承擔(dān)違約責(zé)任,但益業(yè)能源公司在本案中并未對此提出訴訟請求,原審未予裁判并無不當(dāng)。故益業(yè)能源公司上述再審理由均不能成立。
二、關(guān)于原審適用法律是否錯誤的問題。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。本案德某公司具備相應(yīng)資質(zhì),通過招投標(biāo)方式與益業(yè)能源公司簽訂案涉建設(shè)施工合同,系雙方真實(shí)意思表示,內(nèi)容不違反法律規(guī)定,應(yīng)屬合法有效。德某公司雖然在履行合同時存在違法轉(zhuǎn)包、分包等行為,但法律后果系其違法轉(zhuǎn)包、分包行為及轉(zhuǎn)包、分包合同無效,并不導(dǎo)致其與益業(yè)能源公司簽訂的合同無效,原審法院認(rèn)定案涉合同有效是正確的。至于德某公司違反案涉合同約定的違約責(zé)任,如前所述,益業(yè)能源公司在本案中并未主張,原審未予審涉并無不當(dāng),益業(yè)能源公司可另行主張權(quán)利。
三、關(guān)于原審是否存在程序違法的問題。益業(yè)能源公司主張原審法院未對工程造價進(jìn)行鑒定系程序違法。如前所述,對于已完成的工程造價,原審法院依據(jù)本案相關(guān)證據(jù)足以認(rèn)定,在本案當(dāng)事人均未對工程造價提出鑒定申請的情況下,原審法院未予鑒定并無不當(dāng)。益業(yè)能源公司還主張合議庭違反公開開庭審理案件的程序規(guī)定,但其并無證據(jù)予以證明,且與二審?fù)徆P錄記載情況不符,故其該項(xiàng)再審理由亦不成立。
綜上,益業(yè)能源公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回陜西中化益業(yè)能源有限公司的再審申請。
審判長 王 濤
審判員 楊弘磊
審判員 劉小飛
二〇一九年三月二十五日
法官助理陳明
書記員韓岐

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