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青島愛某置業(yè)有限公司、鞠某合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2020-03-05 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申5172號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):青島愛某置業(yè)有限公司,住所地山東省青島市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)金沙灘路石雀小筑綜合樓。
法定代表人:劉建軍,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:張穎清,山東康喬(青島)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):鞠某。
委托訴訟代理人:王書瀚,山東琴島律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:潘劍,山東琴島律師事務(wù)所律師。
再審申請人青島愛某置業(yè)有限公司(以下簡稱愛某置業(yè)公司)因與被申請人鞠某合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2018)魯民終486號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
愛某置業(yè)公司申請再審稱,一、二審判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足。(一)關(guān)于訴訟主體資格的問題。一、二審法院認(rèn)定鞠某具有訴訟主體資格錯誤。1.鞠某與青島保稅區(qū)順祺貿(mào)易有限公司(以下簡稱順祺公司)簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》的時間是2008年7月17日,在該時間節(jié)點(diǎn)《聯(lián)建協(xié)議》尚未最終清算,所以順祺公司不可能僅將《聯(lián)建協(xié)議》的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓。2.《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》的內(nèi)容應(yīng)認(rèn)定為順祺公司將《聯(lián)建協(xié)議》合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓,合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓需要征得合同相對方的同意。本案《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》未征得愛某置業(yè)的同意而無效。3.鞠某與順祺公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》違反國家法律、法規(guī)禁止性規(guī)定而無效。根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法》以及《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》相關(guān)規(guī)定,外資企業(yè)在清算完結(jié)以前不能自行處理企業(yè)財產(chǎn)。順祺公司系外資企業(yè),其于公司進(jìn)入清算程序且清算未結(jié)束之前與鞠某簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》處分公司財產(chǎn),違反了《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的禁止性規(guī)定,當(dāng)屬無效。(二)關(guān)于順祺公司提前撤資的問題。一、二審法院錯誤地將順祺公司的“撤資行為”認(rèn)定為“借款行為”,由于順祺公司已經(jīng)撤資,其無權(quán)主張分配收益。鞠某領(lǐng)取款項(xiàng)時雙方的聯(lián)建項(xiàng)目尚未完成,前期大量的工程費(fèi)及基礎(chǔ)設(shè)施費(fèi)尚未結(jié)清,后期在配套設(shè)施、樓盤的宣傳與銷售方面也需要持續(xù)的資金投入。在這種情況下,愛某置業(yè)公司不可能對外進(jìn)行款項(xiàng)拆借。2.愛某置業(yè)公司基于順祺公司的要求向其給付1100萬元,且該數(shù)額高于順祺公司前期的資金投入,也就是說順祺公司不但提前將前期的投入收回,并且也獲得了利潤。3.順祺公司收取款項(xiàng)后出具的收款證明為“借條”僅是為了方便愛某置業(yè)公司記賬,不能客觀證明該款項(xiàng)的性質(zhì)。(三)一、二審法院將“青房地權(quán)市字第××號地塊土地使用權(quán)增值部分”認(rèn)定為收益分配范圍錯誤。1.××號地塊不屬于雙方合作開發(fā)的范圍。青房地權(quán)市字第××號地塊是政府置換地塊,不屬于順祺公司與愛某置業(yè)公司合作開發(fā)的范圍,順祺公司與愛某置業(yè)公司亦未實(shí)際合作開發(fā)該地塊。2.順祺公司與愛某置業(yè)公司于2005年底結(jié)束合作,結(jié)束合作之后產(chǎn)生的土地增值不屬于聯(lián)建收益分配范圍。即便該地塊納入分配范圍,也不能簡單地評估地塊價值后就進(jìn)行分配。該地塊的土地使用權(quán)屬于愛某置業(yè)公司,若要變現(xiàn)土地價值需要繳納大量的稅費(fèi),而一、二審判決對此項(xiàng)因素未予考慮,稅務(wù)成本將全部加給愛某置業(yè)公司,損害了愛某置業(yè)公司的合法利益。(四)愛某置業(yè)公司完全履行了合同義務(wù),并且還履行了應(yīng)該由順祺公司履行的義務(wù),而順祺公司并未全面履行合同義務(wù),一、二審確定的分配比例明顯有失公允。1.愛某置業(yè)公司提供了合作項(xiàng)目的土地使用權(quán),并沒有一審法院認(rèn)定的“未嚴(yán)格按照合作協(xié)議約定執(zhí)行”的情形。除此之外,愛某置業(yè)公司還大量對外融資,為合作項(xiàng)目提供資金,以及對合作項(xiàng)目進(jìn)行經(jīng)營管理。一審法院對于愛某置業(yè)公司提供項(xiàng)目資金以及進(jìn)行項(xiàng)目管理均未予認(rèn)定,屬于認(rèn)定事實(shí)不清。2.順祺公司的合同履行情況。一、二審法院認(rèn)定順祺公司出資額錯誤,客觀上順祺公司的出資額遠(yuǎn)遠(yuǎn)不符合《聯(lián)建協(xié)議》的約定。3.關(guān)于項(xiàng)目經(jīng)營管理的問題。一、二審法院認(rèn)定“對項(xiàng)目的建設(shè)管理亦交叉進(jìn)行”錯誤,順祺公司未進(jìn)行任何項(xiàng)目經(jīng)營管理。(五)一、二審法院賴以定案的兩份評估報告均存在程序及內(nèi)容上的問題,依法不應(yīng)作為定案依據(jù)。1.青房估字第2014-HZ06010號《估價報告書》沒有認(rèn)定因拆導(dǎo)航臺而支付的500萬元費(fèi)用、沒有正確計算稅費(fèi)、沒有同時向愛某置業(yè)公司提交作出上述評估報告的《技術(shù)報告》、評估人員出庭接受質(zhì)詢拒絕回答評估相關(guān)的技術(shù)參數(shù),鑒定報告不應(yīng)采信。案涉合作開發(fā)項(xiàng)目的主要銷售時間是在2003年,一審法院卻將評估的基準(zhǔn)日定為2005年12月31日,無事實(shí)和法律依據(jù)。2.青天[地]估字[2017]第QDE1007號土地估價報告違反估價程序?!冻擎?zhèn)土地估價規(guī)程》要求對宗地的評估應(yīng)采用兩種以上的估價方法,并對兩種評估結(jié)果進(jìn)行分析,采取合理的方法綜合確定估價結(jié)果,而青天[地]估字[2017]第QDE1007號土地估價報告只采用了假設(shè)開發(fā)法一種估價方法,違反估價程序。本次評估采用假設(shè)開發(fā)法評估過程中各項(xiàng)費(fèi)用的取值隨意性很大,且明顯偏低,間接造成了土地價值的高估。(六)關(guān)于利息的問題。合作項(xiàng)目尚未最終清算,一、二審法院判決愛某置業(yè)公司支付收益的利息,明顯錯誤。若要計算利息,也應(yīng)從判決生效之日起計算。綜上,愛某置業(yè)公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)的規(guī)定,向本院申請再審。
鞠某提交意見稱,一、二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,證據(jù)充分,愛某置業(yè)公司的再審申請理由不能成立,依法應(yīng)予駁回。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,(一)關(guān)于鞠某是否有權(quán)主張分配項(xiàng)目收益的問題。1.關(guān)于鞠某是否具有訴訟主體資格的問題。2011年11月,順祺公司與愛某置業(yè)公司簽訂《聯(lián)建協(xié)議》約定雙方合作開發(fā)案涉房地產(chǎn)項(xiàng)目,愛某置業(yè)公司與順祺公司按照30%與70%的比例分配利潤。2008年7月17日,順祺公司與鞠某簽訂《協(xié)議書》,約定順祺公司同意將所涉及的與愛某置業(yè)公司簽訂的《聯(lián)建協(xié)議》項(xiàng)目開發(fā)收益等權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓給鞠某,并委托鞠某向愛某置業(yè)公司送達(dá)轉(zhuǎn)讓通知。上述合同內(nèi)容表明,《協(xié)議書》的性質(zhì)為債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定,《協(xié)議書》合法有效。愛某置業(yè)公司關(guān)于《協(xié)議書》系債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓協(xié)議且未取得債務(wù)人愛某置業(yè)公司同意故合同無效的申請再審理由,缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。愛某置業(yè)公司向本院申請再審時提交的《清算審計報告》以及《關(guān)于外資企業(yè)青島保稅區(qū)順祺貿(mào)易有限公司注銷申請的批復(fù)》等證據(jù)載明,在案涉《協(xié)議書》簽訂之前,青島匯盛有限責(zé)任會計師事務(wù)所就順祺公司清算事宜已于2008年4月16日出具清算審計報告,青島保稅區(qū)管理委員會亦于2008年7月10日批復(fù)同意順祺公司注銷申請。愛某置業(yè)公司申請再審主張,順祺公司將案涉《聯(lián)建協(xié)議》項(xiàng)下的合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓的行為違反《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》關(guān)于外資企業(yè)清算期間禁止處分公司財產(chǎn)的規(guī)定而導(dǎo)致合同無效,理據(jù)不足。鞠某依據(jù)《協(xié)議書》合法受讓案涉?zhèn)鶛?quán)后,與本案訴訟標(biāo)的具有訴的利益,一、二審判決認(rèn)定鞠某具有本案訴訟主體資格,并無不當(dāng)。2.關(guān)于鞠某收款1100萬元性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定的問題。愛某置業(yè)公司一審提交了鞠某于2003年3月至2005年2月間從愛某置業(yè)公司收款共1100萬元的借款單,一、二審判決據(jù)此將上述款項(xiàng)的性質(zhì)認(rèn)定為借款,并無不當(dāng)。愛某置業(yè)公司主張鞠某領(lǐng)取上述款項(xiàng)系撤資,但未能提供相反的證據(jù)予以反駁,本院不予支持。綜上,鞠某依據(jù)合法有效的《聯(lián)建協(xié)議》、《協(xié)議書》,有權(quán)向愛某置業(yè)公司主張分配案涉項(xiàng)目收益。
(二)關(guān)于青房地權(quán)市字第××號地塊土地使用權(quán)增值部分是否屬于項(xiàng)目收益分配范圍的問題。根據(jù)一、二審法院查明且當(dāng)事人無爭議的事實(shí),青房地權(quán)市字第××號地塊系愛某置業(yè)公司原受讓的位于薛家島三村西的土地等面積置換而來,考慮到原受讓土地系合作雙方共同投資取得,鞠某基于對合作項(xiàng)目的投資貢獻(xiàn)享有相應(yīng)的收益分配權(quán)利,一、二審據(jù)此認(rèn)定鞠某對置換后的土地使用權(quán)增值部分亦有權(quán)請求分配利益,并無不當(dāng)。
(三)關(guān)于鞠某與愛某置業(yè)公司就合作項(xiàng)目的利益分配比例應(yīng)如何認(rèn)定的問題。在案涉合作項(xiàng)目中,愛某置業(yè)公司負(fù)責(zé)提供土地,順祺公司負(fù)責(zé)提供建設(shè)資金,雙方按照3:7的比例分配所得利潤。一、二審判決根據(jù)現(xiàn)有證據(jù),認(rèn)定順祺公司提供了本應(yīng)由愛某置業(yè)公司承擔(dān)的部分土地出讓金共計3001640元,而愛某置業(yè)公司亦承擔(dān)了本應(yīng)由順祺公司承擔(dān)的500萬元的遷移補(bǔ)償款。除上述投資之外,合作雙方還主張各自存在其他投入,但均未能提供充分有效證據(jù)證據(jù)。一、二審考慮到雙方均未按照《聯(lián)建協(xié)議》的約定履行各自義務(wù),且難以量化各自出資比例。此外,鞠某受讓債權(quán)時,青房地權(quán)市第200982847號地塊上的開發(fā)項(xiàng)目已經(jīng)建成且銷售完畢,而青房地權(quán)市字第××號地塊尚未進(jìn)行開發(fā),愛某置業(yè)公司對后一地塊承擔(dān)了較多的前期開發(fā)義務(wù)?;谏鲜銮闆r,二審判決采取區(qū)分原則,酌定鞠某對200982847號地塊項(xiàng)目利益及200983198號地塊土地增值收益分別享有50%、40%的分配權(quán)益,符合實(shí)際,并無不當(dāng)。愛某置業(yè)公司關(guān)于二審確定的分配比例明顯有失公允的申請再審理由,不能成立。
(四)關(guān)于案涉兩份評估報告應(yīng)否采信的問題。本案中,經(jīng)鞠某申請,一審法院委托鑒定機(jī)構(gòu)對案涉項(xiàng)目價值進(jìn)行評估。一、二審判決結(jié)合案涉項(xiàng)目開發(fā)進(jìn)展情況、已建成項(xiàng)目取得預(yù)售許可證的時間以及鞠某對未建成項(xiàng)目解除合作時間,綜合考慮糾紛解決和評估目的實(shí)現(xiàn)等因素,對上述鑒定結(jié)論予以采信,平衡保護(hù)雙方利益,并無不當(dāng)。愛某置業(yè)公司主張案涉評估報告存在評估程序及內(nèi)容錯誤等問題,但未能提供證據(jù)證明本案評估報告存在不應(yīng)采信的法定情形,其上述申請再審理由,不能成立。
(五)關(guān)于利息應(yīng)如何計算的問題?!堵?lián)建協(xié)議》約定協(xié)議期限為兩年,自順祺公司投入資金日起算,兩年后雙方清算,結(jié)算分利返還投資。一、二審判決根據(jù)地塊實(shí)際開發(fā)情況及當(dāng)事人主張權(quán)利的時間,參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,以本案起訴之日計算鞠某請求分配的所有項(xiàng)目收益利息,已充分考慮愛某置業(yè)公司利益。愛某置業(yè)公司關(guān)于應(yīng)從判決生效之日起計息,無事實(shí)及法律依據(jù),本院不予支持。
綜上,愛某置業(yè)公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定的情形。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院<關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回青島愛某置業(yè)有限公司的再審申請。
審判長  張純
審判員  萬挺
審判員  潘杰
二〇一九年十一月二十九日
法官助理張聞
書記員趙雅麗

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