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浙江橫店建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書(shū)

2019-05-13 塵埃 評(píng)論0

中華人民共和國(guó)最高人民法院
民 事 裁 定 書(shū)
(2019)最高法民申508號(hào)
再審申請(qǐng)人(一審原告、反訴被告,二審被上訴人):浙江橫店建筑工程有限公司。住所地:浙江省東陽(yáng)市橫店鎮(zhèn)八仙街**。
法定代表人:項(xiàng)正軍,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:黎家駿,北京市地平線(xiàn)律師事務(wù)所律師。
被申請(qǐng)人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):青海海宏房地產(chǎn)有限責(zé)任公司。。住所地:青海省西寧市城**東交通巷**銀泰大廈
法定代表人:于志堅(jiān),該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:姜軍,北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:張曉霞,北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。
再審申請(qǐng)人浙江橫店建筑工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)橫店公司)因與被申請(qǐng)人青海海宏房地產(chǎn)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)海宏公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服本院(2017)最高法民終671號(hào)民事判決,向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
橫店公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q(chēng):原判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二、六項(xiàng)規(guī)定的情形,請(qǐng)求再審。理由:一、原審法院將雙方簽字蓋章確認(rèn)的《支付工程款確認(rèn)書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)付款確認(rèn)書(shū))之外的兩筆共計(jì)23751840元款項(xiàng)認(rèn)定為工程款,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。(一)付款確認(rèn)書(shū)是認(rèn)定海宏公司已付全部工程款的最具證明力的證據(jù),付款確認(rèn)書(shū)之外的款項(xiàng)是否屬于工程款應(yīng)由海宏公司承擔(dān)舉證責(zé)任。(二)海宏公司不僅沒(méi)有提出相反證據(jù)推翻付款確認(rèn)書(shū)的事實(shí)且海宏公司關(guān)于上述款項(xiàng)屬于工程款的辯解及其所舉證據(jù)均相互矛盾,海宏公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不力的后果,而原審認(rèn)定海宏公司完成了舉證義務(wù)并將反駁的舉證責(zé)任加諸于橫店公司屬舉證責(zé)任分配錯(cuò)誤,從而導(dǎo)致事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。(三)橫店公司主張上述款項(xiàng)系海宏公司返還橫店公司青海分公司法定代表人陳曉華購(gòu)房款有事實(shí)和證據(jù)支持,足以證明上述款項(xiàng)不是海宏公司支付的工程款。二、原審判決適用法律錯(cuò)誤。(一)原審關(guān)于橫店公司主張違約金事實(shí)依據(jù)不足的認(rèn)定錯(cuò)誤。1.原審關(guān)于案涉工程竣工驗(yàn)收日期的認(rèn)定存在事實(shí)認(rèn)定及法律適用錯(cuò)誤,應(yīng)以海宏公司擅自使用之日作為竣工驗(yàn)收日期,退一步而言也應(yīng)當(dāng)以竣工驗(yàn)收合格之日作為竣工日期。2.案涉工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,海宏公司應(yīng)當(dāng)自竣工之日起三個(gè)月內(nèi)審核并支付結(jié)算總價(jià)97%工程款,同時(shí)依約支付遲延付款違約金。3.雙方之間于2011年4月27日簽訂的《協(xié)議書(shū)》并未變更付款期限,原審法院將《協(xié)議書(shū)》約定的工程進(jìn)度款理解為結(jié)算款并認(rèn)為“視為變更了付款方式”屬法律適用錯(cuò)誤。(二)原審關(guān)于橫店公司所舉證據(jù)不足以證明存在窩工損失且認(rèn)為橫店公司具有放棄窩工損失的意思表示的認(rèn)定錯(cuò)誤。1.原審法院確認(rèn)案涉工程因海宏公司原因?qū)е鹿て谘诱`,橫店公司有權(quán)依照合同約定向海宏公司主張窩工損失。2.橫店公司主張窩工損失并非必須按索賠程序進(jìn)行。3.原審法院以橫店公司在訴前一直未提出窩工損失的主張為由認(rèn)定其具有放棄窩工損失的意思表示是錯(cuò)誤的。
海宏公司提交意見(jiàn)稱(chēng):原審認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確。橫店公司的再審申請(qǐng)沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù),依法應(yīng)予駁回。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,(一)關(guān)于已付款23751840元是否遺漏的問(wèn)題。原審查明,橫店公司與海宏公司分別于2008年8月29日、2009年2月26日簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》《補(bǔ)充協(xié)議(二)》等,約定案涉工程由海宏公司發(fā)包給橫店公司施工,并對(duì)工程內(nèi)容、工期、工程造價(jià)的確定、工程進(jìn)度款的支付及違約責(zé)任等作了約定。2010年11月25日,海宏公司、橫店公司與第三方青海金衡造價(jià)咨詢(xún)公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)金衡造價(jià)公司)簽訂造價(jià)咨詢(xún)合同并共同委托其對(duì)案涉工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算編審,并于2012年11月20日至2015年3月25日完成審定。海宏公司于2013年12月19日及2014年4月4日向橫店公司工程款賬戶(hù)支付兩筆款項(xiàng)共計(jì)23751840元。2015年12月22日,海宏公司與橫店公司簽訂了付款確認(rèn)書(shū),載明橫店公司累計(jì)共收到海宏公司支付的工程款498483583.39元,但不包含上述已付款23751840元。海宏公司主張上述已付款為工程款但不能合理解釋雙方對(duì)賬明細(xì)中包含部分房屋買(mǎi)賣(mài)稅費(fèi);而橫店公司主張上述已付款為橫店公司青海分公司負(fù)責(zé)人陳曉華與海宏公司簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同多取得銀行貸款后返回陳曉華的購(gòu)房款,但未提供陳曉華與海宏公司存在單價(jià)差異的房屋購(gòu)買(mǎi)合同及銀行貸款進(jìn)行返還等證據(jù)。由于雙方對(duì)上述已付款扣減問(wèn)題存有爭(zhēng)議且雙方舉證均存在瑕疵,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定,海宏公司已證明上述已付款為海宏公司打入橫店公司工程款賬戶(hù)的工程款,而橫店公司難以證明上述已付款為海宏公司與陳曉華基于房屋購(gòu)買(mǎi)合同而返還陳曉華的購(gòu)房款,故原審認(rèn)定海宏公司關(guān)于上述已付款23751840元為漏算工程款的事實(shí)并不缺乏證據(jù)證明。
(二)關(guān)于橫店公司主張的違約金問(wèn)題。原審查明,本案所涉房屋非海宏公司擅自使用而是迫于業(yè)主上訪(fǎng)壓力,在政府的協(xié)調(diào)下進(jìn)行的公告交房,因此,案涉A區(qū)和C、D區(qū)工程竣工驗(yàn)收合格時(shí)間分別為2012年12月25日和2014年1月10日。雖然《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》約定了工程竣工驗(yàn)收后,海宏公司在收到結(jié)算書(shū)3個(gè)月內(nèi)審核完畢并在審核期屆滿(mǎn)后5日內(nèi)支付總價(jià)款的97%。但在實(shí)際履行中,雙方于2010年11月25日共同委托金衡造價(jià)公司對(duì)案涉工程量及工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算編審,并以核算結(jié)論作為實(shí)際結(jié)算的依據(jù)。由于公告交房后,雙方才陸續(xù)對(duì)部分施工項(xiàng)目予以結(jié)算審核,而金衡造價(jià)公司在2012年11月至2015年3月才完成各工區(qū)房屋的結(jié)算審定,在未完成審核前,橫店公司主張海宏公司在工程竣工驗(yàn)收后存在付款違約行為并參照2015年結(jié)算的總工程款承擔(dān)違約責(zé)任不能成立。故原審認(rèn)定海宏公司不構(gòu)成付款違約有事實(shí)和法律依據(jù)。
(三)關(guān)于橫店公司主張的窩工損失賠償問(wèn)題。原審查明,橫店公司在部分施工活動(dòng)中因海宏公司原因?qū)е率┕ぱ舆t,但橫店公司主張的窩工期間內(nèi)亦存在施工的事實(shí)。根據(jù)施工協(xié)議中有關(guān)索賠程序的約定,橫店公司主張窩工損失賠償,可依約提出書(shū)面索賠意向并提交索賠理由和證據(jù),但橫店公司在合同履行的施工階段并未提出窩工損失請(qǐng)求且在施工完畢后的結(jié)算中亦未作為施工成本進(jìn)行主張。另,窩工損失作為補(bǔ)償性損失,需提供充分的證據(jù)證明。由于橫店公司該主張的證據(jù)不足,原審不予支持其訴訟主張并無(wú)不當(dāng)。
綜上,橫店公司的再審申請(qǐng)不符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的再審情形。本院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回浙江橫店建筑工程有限公司的再審申請(qǐng)。
審判長(zhǎng)  孫祥壯
審判員  何 波
審判員  王朝輝
二〇一九年三月二十七日
書(shū)記員  魏靖宇

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