中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申4838號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):玉某建設(shè)集團有限責任公司。住所地:江西省撫州市臨川區(qū)迎賓大道1139號。
法定代表人:辛清龍,該公司董事長。
委托訴訟代理人:趙躍,重慶美翎律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:唐奇,重慶美翎律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):石柱土家族自治縣豪軒房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:重慶市石柱土家族自治縣南賓鎮(zhèn)城東路165號。
法定代表人:譚書長,該公司董事長。
委托訴訟代理人:田旭光,該公司員工。
再審申請人玉某建設(shè)集團有限責任公司(以下簡稱玉某公司)因與被申請人石柱土家族自治縣豪軒房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱豪軒公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服重慶市高級人民法院(2018)渝民終615號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
玉某公司申請再審稱:一、二審法院在認定資金占用損失問題上認定事實錯誤,適用法律錯誤。資金占用損失屬于法定孳息,但原審錯誤認為資金占用損失應(yīng)當以豪軒公司是否拖延辦理結(jié)算為前提條件。資金占用損失作為法定孳息,并不以豪軒公司是否拖延辦理結(jié)算為前提條件,而是以應(yīng)當支付工程款之日為計算起點?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條明確規(guī)定:“利息從應(yīng)當支付工程款之日計付”。因此,利息問題應(yīng)當與支付工程款之日密切相關(guān),應(yīng)當支付工程款與應(yīng)當支付多少工程款是兩個法律概念,原審法院錯誤認為案涉結(jié)算金額未確認之前,豪軒公司尚無支付工程結(jié)算款的義務(wù)?!督獬齾f(xié)議書》第四條的約定,應(yīng)付工程款時間分別為:結(jié)算報告蓋章認可后10個工作日支付結(jié)算價款至87%,工程竣工驗收合格后5個工作日支付至97%。工程事實上于2016年9月4日辦理結(jié)算完畢,豪軒公司應(yīng)當在5個工作日內(nèi)支付至結(jié)算價款的97%。結(jié)算辦理完畢只是應(yīng)付多少工程款的問題,與是否應(yīng)予支付是兩個完全不同的概念。本案的應(yīng)付工程款之日為2016年9月4日后的5個工作日即應(yīng)從2016年9月10日起算剩余工程款(扣除3%的質(zhì)保金)部分的資金占用損失,兩年后2018年9月10日起算剩余工程款的資金占用損失?;蛘邚挠衲彻酒鹪V之日2016年9月26日作為資金占用損失的起算之日,都應(yīng)當認定法定利息,而不是原審法院那樣全然不顧豪軒公司在2016年9月4日已辦理竣工驗收并實際占用建筑物的客觀事實。二、二審法院暫扣結(jié)算價3%的質(zhì)量保證金不但沒有事實依據(jù),而且也超出了豪軒公司的反訴請求,屬于司法越權(quán)行為。首先,二審法院向石柱土家族自治縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(以下簡稱石柱建委)發(fā)出《司法建議書》,要求石柱建委對天堯新世界項目存在的質(zhì)量問題是否造成安全隱患進行全面檢查,并督促建設(shè)方和施工方對質(zhì)量問題進行整改。后石柱建委委托了具有檢測資質(zhì)的重慶天潤匠心建設(shè)工程檢測有限公司出具了檢測報告(見新證據(jù)1),報告明確了案涉項目無安全隱患,建筑能按現(xiàn)有使用功能正常使用。石柱建委也對此給二審法院進行了回函,出具了《關(guān)于天堯新世界質(zhì)量問題處理結(jié)果的報告》(見新證據(jù)2),報告也再次明確了填充墻及構(gòu)造柱屬于非承重結(jié)構(gòu)構(gòu)件,同意檢測公司的鑒定結(jié)論,房屋主體結(jié)構(gòu)安全無影響,能夠保證使用功能正常。但二審法院并沒有對該證據(jù)進行質(zhì)證,徑直作出顯失公平的裁決。二審法院忽略了構(gòu)造柱的質(zhì)量問題是在玉某公司起訴工程款后,豪軒公司作為反訴請求提出。因此,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定,即使構(gòu)造柱存在質(zhì)量瑕疵,也不構(gòu)成豪軒公司抗辯拒絕支付工程款的理由。豪軒公司將房屋交付業(yè)主裝修入住,業(yè)主沒有提出質(zhì)量問題,也是按照完全合格的房屋質(zhì)量標準支付的購房款,豪軒公司并沒有因此受到任何損失,二審法院裁決暫扣3%的工程款對玉某公司顯失公平。其次,二審法院暫扣3%的質(zhì)量保證金超出了豪軒公司的反訴請求,屬于司法越權(quán)行為。二審法院暫扣3%的質(zhì)量保證金是依據(jù)合同約定,事實上,2015年8月28日雙方當事人協(xié)議解除了該合同。豪軒公司關(guān)于構(gòu)造柱的請求是要求整改,或者是請求玉某公司承擔構(gòu)造柱整改的價差損失,從來就沒有提出過暫扣3%質(zhì)量保證金這一請求,對于當事人沒有提出的訴訟請求,人民法院不應(yīng)主動審理,二審法院違反了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十三條的規(guī)定,其行為屬于司法越權(quán)行為。三、二審法院認定1#號樓未返工事實錯誤,忽略了返工時間與雙方解除合同的時間。案涉返工時間是發(fā)生在2014年6月13日,雙方解除合同的時間是2015年8月28日,返工時間在解除合同時間之前,返工的工程量當然要計入玉某公司的工程量。另本案中大量存在設(shè)計變更通知單,均是作為工程量計入了工程造價中。四、二審在分配本訴部分的鑒定費上出現(xiàn)錯誤,保全費遺漏認定。本訴部分的鑒定費78萬元是玉某公司申請工程造價鑒定的費用,該部分應(yīng)當由豪軒公司承擔,保全費5000元在判決書中沒有表述。玉某公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第六項、第十一項之規(guī)定申請再審。
本院經(jīng)審查認為,玉某公司的再審申請理由不能成立,具體分析如下:
一、關(guān)于資金占用損失能否支持的問題
《解除協(xié)議書》第四條價款結(jié)算中約定:“雙方在結(jié)算報告上蓋章認可后,10個工作日內(nèi)支付至結(jié)算價款的87%給承包人,預(yù)留結(jié)算價款的10%作為承包人對已完工程保證竣工驗收資料的簽字、蓋章的保證金,承包方在配合完成工程驗收合格后,發(fā)包人在5個工作日內(nèi)支付,余下的3%作為工程質(zhì)量保修金,保修金支付時間為質(zhì)量保修到期后10個工作日內(nèi)?!庇衲彻菊J為根據(jù)該條合同約定,應(yīng)付97%的工程款之日為工程竣工驗收合格后5個工作日。二審法院未支持資金占用損失的理由主要有三點:1.雙方約定的解決結(jié)算分歧的機構(gòu)“重慶仲裁委員會建設(shè)造價咨詢機構(gòu)”并不真實存在,故雙方關(guān)于結(jié)算的約定存在瑕疵;2.事實上,玉某公司與豪軒公司亦并未按約共同委托有資質(zhì)的第三方造價咨詢公司進行工程核算,而是由雙方公司人員自行對工程量進行核對,故應(yīng)視為雙方已經(jīng)合意改變《解除合同協(xié)議書》關(guān)于結(jié)算方式的約定;3.豪軒公司無論是在訴前還是訴中均無拖延結(jié)算的行為,故在法院判決確認案涉工程結(jié)算金額之前,豪軒公司尚無支付工程結(jié)算款的義務(wù)。其中第2點理由可以理解為因為雙方未按照合同約定委托第三方造價咨詢公司進行工程結(jié)算,而是自行結(jié)算,實際上雙方已經(jīng)變更了整個的結(jié)算條款,同樣玉某公司也就不能按該條約定主張工程竣工驗收支付97%的工程款。結(jié)合本案中豪軒公司并無拖延結(jié)算的行為,二審法院以判決確認案涉工程結(jié)算價款之時作為應(yīng)付工程款之時,并無明顯不當。
二、關(guān)于二審判決暫扣3%的質(zhì)保金是否超出反訴請求的問題
首先,雖然玉某公司提交了兩份新證據(jù),欲證明案涉工程無安全隱患,能夠保證使用功能正常,但是二審法院的裁判理由是認為案涉工程構(gòu)造柱的質(zhì)量問題違反了國家強制性規(guī)范標準的要求,即便對房屋主體結(jié)構(gòu)安全無影響,仍然應(yīng)當進行整改,故新證據(jù)與二審判決并不矛盾,也不能推翻二審判決。其次,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定是針對建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的情形,而本案工程已經(jīng)竣工驗收,豪軒公司針對隱蔽工程提出質(zhì)量異議,并不適用該條法律規(guī)定。再次,豪軒公司在反訴中要求玉某公司支付構(gòu)造柱整改費用暫定300萬元(最終以司法鑒定為準),因訴訟中無法鑒定整改費用,故二審法院要求玉某公司進行整改,并暫扣3%的質(zhì)保金,可能導(dǎo)致兩種結(jié)果:如果玉某公司整改合格,豪軒公司應(yīng)當退還質(zhì)保金;如果玉某公司拒絕整改,豪軒公司無須退還質(zhì)保金。無論哪種結(jié)果,均未超過豪軒公司的反訴請求。最后,雖然雙方解除了《施工合同》《專用合同條款》,但《解除協(xié)議書》中同樣約定了3%的質(zhì)保金,二審法院在工程存在質(zhì)量問題的情形下,參照合同約定,判決暫扣質(zhì)保金并無不當。
三、關(guān)于返工費用的問題
玉某公司主張的1#號樓返工費用,從現(xiàn)有證據(jù)來看,只有設(shè)計變更通知單,而沒有返工的簽證單等直接證據(jù)予以證實;并且設(shè)計變更通知單是2014年6月13日發(fā)出,雙方解除合同是2015年8月28日,實際施工人譚逢安在通知單下方載明“返工屬實。2016年8月27日”,結(jié)合譚逢安出庭作證的證言,均無法證明實際完工時間,即便存在返工事實,也無法得出返工是玉某公司撤場前所做的結(jié)論,故應(yīng)當由玉某公司承擔舉證不能的法律后果。
四、關(guān)于訴訟費的分擔問題
玉某公司提出二審判決鑒定費分擔不合理、遺漏保全費的再審理由,因訴訟費用負擔是人民法院依法決定的事項,不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的申請再審事由,故本院不予審查。
綜上,玉某公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第六項、第十一項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回玉某建設(shè)集團有限責任公司的再審申請。
審判長 黃 年
審判員 王海峰
審判員 葛洪濤
二〇一九年十一月十五日
法官助理馬玲
書記員廖燕
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