中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申473號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):廣州云某科技發(fā)展有限公司。住所地:廣**省廣州市**沙區(qū)龍穴島龍穴大道中路**號**樓**。
法定代表人:許忠慈,該公司董事長。
委托訴訟代理人:汪涌,北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:金宸林,北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人):上海華東電腦股份有限公司。住所地:上海市徐匯區(qū)桂平路**號新漕河涇國際商務(wù)中心**座**樓。
法定代表人:劉淮松,該公司董事長。
委托訴訟代理人:高慈鳴,該公司員工。
再審申請人廣州云某科技發(fā)展有限公司(簡稱云某公司)因與被申請人上海華東電腦股份有限公司(簡稱華東電腦公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服廣東省高級人民法院(2017)粵民終329號民事判決,向本院申請再審。本院受理后依法組成合議庭進(jìn)行了審查?,F(xiàn)已審查終結(jié)。
云某公司申請再審稱:(一)原審判決認(rèn)定事實(shí)不清,既無合同依據(jù)亦不符合客觀事實(shí)。1.云某公司與上海華東電腦系統(tǒng)工程有限公司即華東電腦公司共簽署了兩份協(xié)議。2015年1月6日簽署了《合作協(xié)議》,2015年5月26日簽訂了《總承包合同》,約定工程交付時間為2015年4月30日及2015年5月15日前。但原審判決卻依據(jù)《730初驗(yàn)存在問題》中的表述以及雙方未在《總承包合同》中確認(rèn)并約定華東電腦公司應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任,徑行認(rèn)定雙方已經(jīng)將完工日期變更為2015年7月30日,不符合合同約定。云某公司未在《總承包合同》中確認(rèn)并約定華東電腦公司應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任,是因?yàn)椤逗献鲄f(xié)議》已明確約定了違約責(zé)任,且簽訂《總承包合同》時工程仍未完工,仍需要華東電腦公司繼續(xù)施工。但是云某公司并沒有放棄追究華東電腦公司違約責(zé)任。2.《730初驗(yàn)存在問題》表述的內(nèi)容來看,“交付約定日期為2015年7月30日”,并不等于“完工日期為2015年7月30日”。為何提到交付日期為2015年7月30日,是因?yàn)楦鶕?jù)云某公司與百度公司的約定,云某公司必須在約定日期將涉案工程交付給百度公司使用,否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。2015年7月30日初次驗(yàn)收時,涉案工程仍存在設(shè)備調(diào)試未完成、母排安裝未完成、部分整改未完成等問題而不具備驗(yàn)收條件。3.華東電腦公司與監(jiān)理單位、設(shè)計單位雖然于2015年9月30日對涉案工程進(jìn)行了竣工驗(yàn)收,確認(rèn)涉案工程驗(yàn)收合格,但云某公司并未在竣工驗(yàn)收報告上簽字蓋章。原審判決以涉案工程在2015年9月30日之后實(shí)際投入使用為由,認(rèn)定涉案工程已于2015年9月30日通過竣工驗(yàn)收,屬于事實(shí)認(rèn)定不清,應(yīng)依法予以糾正。(二)一、二審審理程序中,雙方當(dāng)事人對涉案工程是否達(dá)到驗(yàn)收條件、是否完工及何時完工等基礎(chǔ)事實(shí)始終爭論不休,需要第三方鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定,故云某公司一、二審審理過程中均要求指定或選定鑒定機(jī)構(gòu)對涉案工程進(jìn)行鑒定。然而,云某公司的上述鑒定申請均遭到兩級法院駁回,違反法定程序。綜上所述,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第五項(xiàng)之規(guī)定,申請再審。
華東電腦公司提交意見稱,(一)本案涉案項(xiàng)目不存在逾期交付的情形,2015年5月26日雙方簽署的《總承包合同》,是對2015年1月6日簽署的《合作協(xié)議》部分內(nèi)容作了明確和細(xì)化?!犊偝邪贤芳s定,華東電腦公司如期完成的前提是云某公司“簽確圖紙的情況下”,但在項(xiàng)目實(shí)際施工過程中,云某公司在2015年7月仍在簽確圖紙。因此,原審判決認(rèn)定約定交付日期為2015年7月30日,有事實(shí)依據(jù)。(二)本案終審判決于2018年1月26日作出,云某公司并未在法律規(guī)定的六個月內(nèi)申請再審,超出法定期限。綜上,原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,請求駁回云某公司的再審申請。
本院經(jīng)審查查明,廣東省高級人民法院的送達(dá)回證顯示,云某公司于2018年3月15日收到該院(2017)粵民終329號民事判決,于2018年9月4日向本院郵寄材料申請再審。云某公司申請再審未超過法定期限,華東電腦公司關(guān)于云某公司超過再審申請期限的主張,與事實(shí)不符,不予采信。
本院認(rèn)為,本案系云某公司不服原審判決,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第五項(xiàng)的規(guī)定向本院申請再審,故本案審查的重點(diǎn)是云某公司的再審申請是否符合上述規(guī)定,是否應(yīng)當(dāng)裁定再審。根據(jù)云某公司的請求和理由,本案主要審查的焦點(diǎn)問題為:(一)華東電腦公司是否存在逾期交付涉案工程的違約情形;(二)一、二審法院駁回云某公司的鑒定申請是否違反法定程序。
(一)關(guān)于華東電腦公司是否存在逾期交付涉案工程的違約情形的問題
《中華人民共和國合同法》第七十七條規(guī)定,當(dāng)事人協(xié)商一致,可以變更合同。華東電腦公司是否存在逾期交付涉案工程的違約情形,主要看合同履行過程中雙方是否已實(shí)際變更了工程交付的時間。根據(jù)《開工報告》表明,項(xiàng)目計劃開工日期是2015年1月17日,計劃竣工日期是2015年5月15日。但在實(shí)際履行合同的過程中,開工日期是2015年1月26日,同時雙方亦存在一定程度致工期延誤的情形。2015年7月6日《7.02漏水事故及工程進(jìn)度協(xié)調(diào)會——云某南沙IDC二期項(xiàng)目》載明,“與會代表一致認(rèn)同:730是死命令,必須在這個時間內(nèi)完成交付”;《730初驗(yàn)存在問題》載明,“據(jù)建設(shè)單位與總包上海華東電腦系統(tǒng)工程有限公司關(guān)于廣州云某云谷數(shù)據(jù)中心二期項(xiàng)目(百度項(xiàng)目)交付約定日期為2015年7月30日”;2015年7月11日《監(jiān)理工程師通知單》載明,“貴公司總承包的廣州云某云谷數(shù)據(jù)中心二期項(xiàng)目(百度項(xiàng)目),至今730交付節(jié)點(diǎn)已不容調(diào)整”。結(jié)合各方提供的往來資料,在履行合同過程中云某公司未向華東電腦公司提出逾期完工的異議,也無體現(xiàn)雙方對已超出原計劃竣工時間的溝通事宜,可以認(rèn)定雙方當(dāng)事人在實(shí)際履行合同的過程中對工期的屆滿日進(jìn)行了變更,將交付時間順延至7月30日。因此,原審判決結(jié)合雙方履行合同過程中的實(shí)際情況以及相關(guān)證據(jù)材料,認(rèn)定雙方已經(jīng)將工程交付日期順延至2015年7月30日,符合客觀事實(shí)。《730初驗(yàn)存在問題》載明,“交付約定日期為2015年7月30日,建設(shè)單位組織項(xiàng)目管理方、監(jiān)理單位、總包單位三方一起進(jìn)行了工程初驗(yàn)”。雖初驗(yàn)結(jié)論因客觀原因未達(dá)到數(shù)據(jù)中心的驗(yàn)收要求,不具備驗(yàn)收條件,但能證明7月30日涉案項(xiàng)目已完工。因此,華東電腦公司并不存在逾期交付涉案工程的違約行為,云某公司主張華東電腦公司逾期交付涉案工程,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù),本院不予支持。
(二)關(guān)于一、二審法院駁回云某公司的鑒定申請是否違反法定程序的問題
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百二十一條規(guī)定,當(dāng)事人申請鑒定,可以在舉證期限屆滿前提出。申請鑒定的事項(xiàng)與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián),或者對待證事實(shí)無意義的,人民法院不予準(zhǔn)許。據(jù)華東電腦公司提交的證據(jù)顯示,華東電腦公司已于2015年9月9日、9月21日分別向云某公司移交了竣工圖、竣工資料;建設(shè)單位亦于2015年9月30日組織監(jiān)理單位、施工單位、設(shè)計單位對涉案工程進(jìn)行了整體驗(yàn)收。除了建設(shè)單位以外,三方人員均已在竣工驗(yàn)收報告中簽名確認(rèn),加蓋監(jiān)理公司、設(shè)計公司以及施工單位印章,依法應(yīng)認(rèn)定項(xiàng)目工程已于2015年9月30日通過竣工驗(yàn)收。在涉案項(xiàng)目已經(jīng)竣工驗(yàn)收并實(shí)際投入使用的情況下,云某公司再以工程質(zhì)量存在問題,并據(jù)以主張工程并未完工,申請對項(xiàng)目工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定已無意義,一、二審法院予以駁回并未違反法定程序。云某公司主張一、二審法院未同意其鑒定申請違反法定程序,沒有法律依據(jù),本院不予采信。
綜上,云某公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二、五項(xiàng)的規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回廣州云某科技發(fā)展有限公司的再審申請。
審判長 江顯和
審判員 張穎新
審判員 高燕竹
二〇一九年三月二十二日
法官助理陳海霞
書記員黃琪
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