中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申4501號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):河南申頤置業(yè)有限公司,住所地河南省鄭州市上街區(qū)許昌路西段36號。
法定代表人:申亞偉,該公司董事長。
委托訴訟代理人:楊根喜,河南聚尚律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:李杰,河南聚尚律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):馬某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住河南省滎陽市。
委托訴訟代理人:王興威,河南神龍劍律師事務(wù)所律師。
再審申請人河南申頤置業(yè)有限公司(以下簡稱申頤公司)因與被申請人馬某某建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服河南省高級人民法院(2018)豫民終908號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
申頤公司申請再審稱,(一)有新證據(jù),足以推翻二審判決。申頤公司提交了以下證據(jù)作為再審新證據(jù):第一組證據(jù)是一審《詢問筆錄》復(fù)印件一份,擬證明一審法院在合議庭成員變更后次日即作出判決,變更后的合議庭成員未參加庭審,一審程序違法。第二組證據(jù)是李臨湘《應(yīng)聘登記表》復(fù)印件一份,擬證明李臨湘曾是案涉工程施工方的工長、施工員、預(yù)決算員,入職申頤公司后,擅自對馬某某施工的工程進(jìn)行結(jié)算簽字,其簽字不具客觀真實性和合法性,不能代表申頤公司。第三組證據(jù)是最高人民法院(2017)最高法民申3613號民事裁定書,擬證明另案中,同為掛靠關(guān)系,掛靠人起訴發(fā)包人,最高人民法院的判例不支持掛靠人的訴請,但原審判決卻支持了掛靠人的訴請。(二)2007年6月4日,申頤公司與河南亞星建筑安裝工程有限公司(以下簡稱亞星公司)簽訂了《鴻盛新城地下車庫建設(shè)施工合同》。2009年10月15日,申頤公司又與亞星公司的委托代理人馬某某簽訂了《鴻盛新城地下車庫建筑安裝合同》。該合同包含在《鴻盛新城地下車庫建設(shè)施工合同》之中。一審法院認(rèn)定馬某某與亞星公司系掛靠關(guān)系,馬某某系借用亞星公司資質(zhì)承攬案涉工程。本案中,馬某某的訴訟主體資格不適格。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。”根據(jù)該規(guī)定,本案中有權(quán)主張工程款的主體為承包人亞星公司,而非掛靠人馬某某,其不能越過被掛靠單位亞星公司直接向合同相對方申頤公司主張工程款。故一二審判決認(rèn)定馬某某有權(quán)主張案涉工程款,屬于適用法律錯誤。(三)一二審程序違法。一審法院曾變更合議庭成員,但合議庭成員變更后,未另行組織開庭即作出一審判決。一二審法院超審限結(jié)案,開庭前均未書面告知合議庭組成人員。(四)一二審法院剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利。一審法院錯誤地提前了申頤公司的舉證責(zé)任,申頤公司提交了初步證據(jù),多次向一審法院申請現(xiàn)場勘驗,但一審法院一直未到現(xiàn)場勘驗,并以“申頤公司在本院技術(shù)部門指定的期間內(nèi)未提供工程質(zhì)量鑒定具體項目清單,致使鑒定無法進(jìn)行”為由剝奪了申頤公司的鑒定舉證辯論權(quán),導(dǎo)致申頤公司的基本訴訟權(quán)利被剝奪,致使本案基本事實未查清。(五)一二審判決認(rèn)定“李臨湘”有權(quán)代表申頤公司簽署結(jié)算單,并以此作為與申頤公司結(jié)算的依據(jù),屬于認(rèn)定事實錯誤。1.根據(jù)合同相對性原則,申頤公司只應(yīng)和亞星公司依據(jù)合同約定進(jìn)行結(jié)算,亞星公司和其下屬的多個項目部按形象進(jìn)度進(jìn)行結(jié)算和付款。2.2007年至2008年11月1日期間,李臨湘供職于亞星公司下屬的第十四項目部,即在馬某某處工作,并擔(dān)任現(xiàn)場工長、施工員、預(yù)決算員。3.李臨湘于2008年11月1日在申頤公司工作,申頤公司未授權(quán)李臨湘為案涉項目負(fù)責(zé)人,也沒有授權(quán)其代表申頤公司進(jìn)行決算審核。如果李臨湘是申頤公司授權(quán)的負(fù)責(zé)工程結(jié)算的審核人員,其應(yīng)對亞星公司下屬的多個項目部結(jié)算單進(jìn)行審核,而非僅對馬某某所屬項目部的結(jié)算單簽字認(rèn)可。此外,李臨湘與馬某某系親戚關(guān)系,其利用申頤公司工作人員的身份私自對其以前工作的認(rèn)定,私自簽字的行為不具有真實性、客觀性、合法性。4.2010年10月15日的會議紀(jì)要記載,決算必須有李臨湘與申亞偉同時簽字,由此可知僅有李臨湘的簽字不能作為結(jié)算依據(jù)。而且,會議紀(jì)要僅針對一期工程面積在合同約定的價款上每平方米增加10元和一期工程后花園的據(jù)實決算負(fù)責(zé)。對其他事項按原合同約定執(zhí)行,與申頤公司無關(guān)。5.案涉地下車庫工程中,馬某某未提交竣工驗收資料、報告,亦未提交相關(guān)的結(jié)算資料,申頤公司無法啟動結(jié)算程序。因此,一二審認(rèn)定案涉地下車庫工程應(yīng)當(dāng)進(jìn)行結(jié)算無事實依據(jù)。(六)案涉《盛世新城地下車庫建筑安裝合同》第六條約定,基礎(chǔ)按標(biāo)準(zhǔn)層計算面積,是指地下車庫5區(qū)上兩棟住宅樓的基礎(chǔ),不是地下車庫的基礎(chǔ)。兩棟住宅樓的基礎(chǔ)面積按標(biāo)準(zhǔn)層面積計算,一二審此項認(rèn)定錯誤。而且,一二審按照《地下車庫施工人材機(jī)計劃》計算馬某某的工程量及工程價款無事實依據(jù)。在施工過程中馬某某實際用材、用量并未按照計劃履行,具體的工程量及工程價款應(yīng)由鑒定機(jī)構(gòu)鑒定確認(rèn)。(七)地下車庫五區(qū)工程屬于單體工程,獨立于地上住宅,非同一整體。原審判決關(guān)于“車庫五區(qū)作為地上住宅基礎(chǔ)部分,與地上住宅構(gòu)成工程整體”“住宅工程已經(jīng)進(jìn)行工程竣工驗收,驗收合格且完成備案。申頤公司應(yīng)當(dāng)參照合同、協(xié)議的約定,向馬某某支付(車庫五區(qū))工程款”的認(rèn)定錯誤。即在地下車庫五區(qū)工程至今未完工,未進(jìn)行竣工驗收,亦未結(jié)算,且馬某某并非案涉工程承包人的情況下,原審判決支持馬某某主張工程款的訴請屬于認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤。故依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第三項、第六項、第七項、第九項規(guī)定申請再審。
馬某某提交意見稱,(一)馬某某訴訟主體資格適格。2009年10月15日《盛世新城地下車庫建筑安裝合同》的合同當(dāng)事人是馬某某與申頤公司。該合同為勞務(wù)分包合同,申頤公司是發(fā)包人,馬某某是承包人。(二)原審法院程序合法。原審中,所有合議庭成員均參加了案件審理,且一二審中申頤公司多次提出鑒定,在鑒定期內(nèi),因申頤公司未提交證據(jù)造成鑒定一再拖延,因鑒定期限不在審限之內(nèi),故原審未超審限。(三)原審不存在剝奪申頤公司辯論權(quán)的情形。原審鑒定因申頤公司拒不提交證據(jù)而無法進(jìn)行,申頤公司已經(jīng)窮盡了其辯論權(quán),而且存在亂用辯論權(quán)的情形。(四)《盛世新城地下車庫建筑安裝合同》于2009年10月15日簽訂,而李臨湘于2008年11月至申頤公司處工作,能夠證明李臨湘是申頤公司派的項目負(fù)責(zé)人。案涉五區(qū)車庫已全部完工且投入使用,地下車庫與地面建筑是一個整體,原審認(rèn)定地下五區(qū)車庫已驗收符合客觀事實。(五)申頤公司再審中提交的證據(jù)并非新證據(jù),也不能達(dá)到其證明目的。其中《詢問筆錄》在一審中已存在,且能夠證明一審程序合法。《應(yīng)聘登記表》可以證明馬某某在一二審中就李臨湘的身份作出如實陳述。最高人民法院(2017)最高法民申3613號民事裁定書與本案無關(guān)。綜上,申頤公司的再審申請無事實與法律依據(jù),其再審申請不能成立。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,申頤公司的再審申請理由不能成立,理由如下:
一、關(guān)于申頤公司提交的“新證據(jù)”是否屬于足以推翻二審判決的新證據(jù)的問題
申頤公司提交的第一組證據(jù)是一審《詢問筆錄》復(fù)印件一份,該筆錄載明一審法院已告知其合議庭成員變更情況并專門詢問各方當(dāng)事人是否同意原庭審意見,包括申頤公司在內(nèi)的各方當(dāng)事人均表示無異議。故該份證據(jù)不能證明一審程序違法。申頤公司提交的第二組證據(jù)是李臨湘的《應(yīng)聘登記表》復(fù)印件一份,但該份應(yīng)聘登記表不能證明馬某某不能代表申頤公司,亦不能據(jù)此否認(rèn)李臨湘在相關(guān)施工資料上簽字的真實性。申頤公司提交的第三組證據(jù)是(2017)最高法民申3613號民事裁定書復(fù)印件一份,但該組證據(jù)與本案不具有關(guān)聯(lián)性,并不能證明原審法院適用法律錯誤。
二、關(guān)于馬某某的訴訟主體資格是否適格的問題
馬某某以亞星公司的名義從申頤公司處承包工程,如果申頤公司在簽訂案涉建設(shè)工程施工合同時,知道馬某某掛靠亞星公司承攬案涉工程的事實,則馬某某為案涉工程的真實承包人,有權(quán)請求申頤公司支付工程款。如果申頤公司在簽訂案涉建設(shè)工程施工合同時,不知道馬某某掛靠亞星公司承攬案涉工程的事實,則系亞星公司從申頤公司承包到案涉工程后又將工程轉(zhuǎn)包給了馬某某。這種情況下,馬某某亦有權(quán)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定請求申頤公司在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。因此,無論申頤公司在簽訂案涉建設(shè)工程施工合同時是否知道馬某某掛靠亞星公司承攬案涉工程的事實,馬某某均有權(quán)向其主張權(quán)利,是本案適格的訴訟主體。
三、關(guān)于一二審法院是否存在程序違法的問題
申頤公司向本院提交本案一審《詢問筆錄》復(fù)印件一份,擬證明一審法院在合議庭成員變更后次日即作出判決,變更后的合議庭成員未參加庭審,一審程序違法。但是,該筆錄載明一審法院已告知其合議庭成員變更情況并專門詢問各方當(dāng)事人是否同意原庭審意見,包括申頤公司在內(nèi)的各方當(dāng)事人均表示無異議。這表明申頤公司對于變更合議庭成員以及原合議庭組織開展的庭審均無異議。上述情形不屬于原審審判組織的組成不合法的情形。此外,原審是否超審限結(jié)案不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的再審事由,馬某某此項再審申請理由亦不能成立。
四、關(guān)于一二審法院是否剝奪馬某某辯論權(quán)利的問題
本案一審過程中,申頤公司向一審法院提交申請,請求對下列事項進(jìn)行鑒定:第一,對馬某某所施工的地下車庫1-5區(qū)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題;第二,對馬某某所施工的地下車庫1-5區(qū)工程修復(fù)方案及造價;第三,對地下車庫1-5區(qū)工程質(zhì)量問題造成的損失進(jìn)行評估。但因申頤公司在一審法院指定期限內(nèi)未提供工程質(zhì)量鑒定具體項目清單,導(dǎo)致鑒定無法進(jìn)行,該院司法技術(shù)處作退案處理。馬某某并未舉證證明本案存在剝奪其辯論權(quán)的情形,故其此項再審審理理由亦不能成立。
五、關(guān)于李臨湘簽字的決算單是否能作為本案結(jié)算依據(jù)的問題
馬某某與河南亞星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司申頤分公司就馬某某所施工工程進(jìn)行多次結(jié)算,分別出具了《亞星盛世新城一期工程樓號決算匯總表》《地下車庫1-4區(qū)決算》,馬某某及河南亞星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司申頤分公司預(yù)算部工作人員李臨湘均在決算表上簽字。后申頤公司、亞星公司及馬某某又多次召開決算會議,但申頤公司沒有對匯總表、決算表內(nèi)容提出異議。現(xiàn)申頤公司以2010年10月15日會議紀(jì)要中約定,以申頤公司工作人員李臨湘和總經(jīng)理申亞偉共同簽字的結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)為由,認(rèn)為僅有李臨湘簽字不能作為結(jié)算依據(jù),但馬某某在會議紀(jì)要文本上記載“有異議”。申頤公司未提交證據(jù)證明李臨湘與馬某某之間存在惡意串通損害其利益的行為或者案涉工程決算單與本案事實不符。綜上,一二審法院將李臨湘簽字的決算單作為案涉工程款的結(jié)算依據(jù),并無不當(dāng)。
六、關(guān)于地下車庫五區(qū)工程量及價款的認(rèn)定是否正確的問題
馬某某向申頤公司提出書面《付款申請》,申頤公司制作《車庫五區(qū)完成量校核》,申頤公司工程部負(fù)責(zé)人白東海及預(yù)算部工作人員李臨湘在《付款申請》《車庫五區(qū)完成量校核》等結(jié)算單據(jù)上簽字,對馬某某完成的工程量及對應(yīng)工程價款予以確認(rèn)。一二審判決依據(jù)上述證據(jù)認(rèn)定申頤公司應(yīng)當(dāng)支付馬某某的工程款,并無不當(dāng)。申頤公司亦未提交充分有效的證據(jù)證明一二審判決關(guān)于案涉地下車庫五區(qū)工程量及價款的認(rèn)定錯誤,故申頤公司的此項再審申請理由不能成立。
七、關(guān)于地下車庫五區(qū)工程是否竣工、是否應(yīng)向馬某某支付工程款的問題
原審法院查明,馬某某實際完成了車庫五區(qū)施工,且住宅工程已經(jīng)進(jìn)行工程竣工驗收,認(rèn)為車庫五區(qū)作為地上住宅基礎(chǔ)部分,與地上住宅構(gòu)成工程整體,住宅工程已經(jīng)進(jìn)行工程竣工驗收,驗收合格且完成備案,五區(qū)車庫工程應(yīng)當(dāng)按照質(zhì)量合格認(rèn)定。該認(rèn)定具有合理性,申頤公司未提交證據(jù)證明車庫五區(qū)工程質(zhì)量不合格,故申頤公司關(guān)于案涉地下車庫五區(qū)工程至今未完工,未進(jìn)行竣工驗收,亦未結(jié)算,且馬某某并非案涉工程承包人,原審判決支持馬某某主張工程款的訴請屬于認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤的再審申請理由不能成立。此外,申頤公司未提交證據(jù)證明原審判決存在認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的情形。
綜上,申頤公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第三項、第六項、第七項、第九項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定,裁定如下:
駁回河南申頤置業(yè)有限公司的再審申請。
審判長 謝勇
審判員 杜軍
審判員 朱燕
二〇一九年十月三十日
法官助理郭培培
書記員張靜思
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