再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):邯鄲市龍星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地河北省邯鄲市叢臺區(qū)展北路**中央公園名邸**樓**商業(yè)**。
被申請人(一審被告、二審上訴人):邯鄲市邯三建筑工程有限公司,住所地河,住所地河北省邯鄲市中華南大街**v>
法定代表人:池玉河,該公司董事長。
再審申請人邯鄲市龍星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱龍星房地產(chǎn)公司)因與被申請人吳鴻善、邯鄲市邯三建筑工程有限公司(以下簡稱邯三建筑公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服河北省高級人民法院(2018)冀民終1031號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
龍星房地產(chǎn)公司申請再審稱,(一)有新的證據(jù)足以推翻原判決。龍星房地產(chǎn)公司開發(fā)建設(shè)的中央公園小區(qū)有十余棟樓均是同樣的設(shè)計、材料、工程量,其余棟樓的工程造價均在每平方米1400元左右,亦由邯鄲市長城工程咨詢有限責(zé)任公司審計,審計材料存放在審計公司,龍星房地產(chǎn)公司近期即可獲取。而吳鴻善施工的9、10號樓工程造價卻將近每平方米1600元,工程價款審計結(jié)果明顯不實。(二)原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明。原判決關(guān)于“借款抵頂工程款”問題的認(rèn)定缺乏證據(jù)證明。其一,原判決認(rèn)定的“到期不還以工程款償還或抵頂”無證據(jù)支持。1500萬元借款與案涉工程款沒有關(guān)聯(lián),是吳鴻善為了其它經(jīng)營活動而向龍星公司的獨立借款。二審開庭時,邯三建筑公司也證實1500萬元未用于案涉工程,而由吳鴻善用作他用。根據(jù)龍星房地產(chǎn)公司、吳鴻善2013年5月31日簽訂的《借款協(xié)議》第四條約定,案涉工程款只是償還1500萬元借款的保證,并非到期自動抵銷。抵頂與擔(dān)保有本質(zhì)區(qū)別,不能將“還款保證”理解為達(dá)成抵頂合意,原判決對此事實認(rèn)定屬于主觀猜測。在實踐中,欠款與工程款并行存在的情形大量存在,工程款進(jìn)度款節(jié)點與抵償借款并非公認(rèn)做法和商業(yè)習(xí)慣。原判決關(guān)于“建設(shè)施工合同履行過程中的借款,在性質(zhì)上一般都屬于預(yù)支或截止工程款”的認(rèn)定無事實根據(jù)。事實上,1500萬元借款于2013年9月到期,建設(shè)工程施工合同約定的95%付款節(jié)點雖已到,但吳鴻善支付借款利息直到2014年1月份,此事實充分說明借款與工程款互不相干。其二,2016年4月23日借條中載明“如到期不還,本人自愿用此款三倍抵頂工程款”,此約定明確10萬元借款到期后要么原數(shù)償還,要么三倍抵頂。原判決認(rèn)定抵頂10萬元工程款不符合雙方約定,于法無據(jù)。(三)原判決認(rèn)為吳鴻善具有原告主體資格適用法律錯誤。原判決認(rèn)定吳鴻善與邯三建筑公司之間名為內(nèi)部承包,實為出借資質(zhì)。依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的規(guī)定,該條款的適用對象不包括借用資質(zhì)的實際施工人,吳鴻善無權(quán)起訴龍星房地產(chǎn)公司。并且,原判決判令龍星房地產(chǎn)公司連帶支付工程款利息適用法律錯誤。在建設(shè)工程施工合同為無效合同的情形下,合同當(dāng)事人不受合同約束,在鑒定報告出具前,雙方尚未最終結(jié)算,工程款數(shù)額不確定,不具備支付利息的條件和事實根據(jù)。最高人民法院2011年民事審判工作會議紀(jì)要也明確規(guī)定,對實際施工人向與其沒有合同關(guān)系的發(fā)包人提起的訴訟……發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任,不包括利息。綜上,龍星房地產(chǎn)公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第六項規(guī)定申請再審。
吳鴻善提交意見稱,(一)本案工程造價司法鑒定單位邯鄲市長城工程咨詢有限責(zé)任公司及鑒定人員具有相關(guān)資質(zhì),鑒定依據(jù)的材料客觀真實,鑒定程序合法,應(yīng)作為雙方結(jié)算的依據(jù)。龍星房地產(chǎn)公司提出補充鑒定申請后,鑒定機(jī)構(gòu)依申請重新進(jìn)行了復(fù)核,龍星房地產(chǎn)公司以其他部分樓棟的審計價格類比,不具有可參考性。(二)雙方爭議的1500萬元、10萬元借款均約定借期三個月,到期不還以工程款償還或抵頂,原判決認(rèn)定事實清楚。(三)吳鴻善是借用邯三建筑公司資質(zhì)的實際施工人,具有原告的主體資格。原判決認(rèn)定吳鴻善作為案涉工程的實際施工人有權(quán)要求龍星房地產(chǎn)公司在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,事實清楚,適用法律正確,龍星房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)支付工程款利息。故請求依法駁回龍星房地產(chǎn)公司的再審申請。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,綜合龍星房地產(chǎn)公司的再審請求及理由和吳鴻善的意見,龍星房地產(chǎn)公司的再審申請所依據(jù)的事由不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第六項規(guī)定的情形,不能成立。
一、關(guān)于龍星房地產(chǎn)公司是否有新的證據(jù)足以推翻原判決問題。
龍星房地產(chǎn)公司雖申請再審主張有新的證據(jù)證實中央公園小區(qū)其他棟樓的審計資料證實工程造價均為1400元每平方米,而案涉9、10號棟樓造價近1600元每平方米,審計結(jié)果不實。但龍星房地產(chǎn)公司申請再審時未向本院提交其所謂的新的證據(jù),其該項再審事由顯不成立。并且,鑒于不同棟樓施工主體不同,施工人的實際技術(shù)專長、管理水平和施工經(jīng)驗等不同,工程施工工期、市場情況、結(jié)算情況等均不同,其他棟樓工程造價結(jié)算與本案不具有關(guān)聯(lián)性,不能推翻原判決關(guān)于工程價款的認(rèn)定。
二、關(guān)于原判決認(rèn)定的基本事實是否缺乏證據(jù)證明問題。
《中華人民共和國合同法》第九十九條規(guī)定:“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù),該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷,但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外?!痹瓕徱巡槊?,2013年5月31日龍星房地產(chǎn)公司與吳鴻善簽訂的《借款協(xié)議》及2016年4月23日吳鴻善出具的《借條》均約定借款期限為三個月。同時《借款協(xié)議》第四條約定“如乙方到期無法清償借款本息,乙方同意按借款額的日千分之一支付滯納金,并以所承建的甲方及河北道和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)的小區(qū)項目工程款作為還款保證,直至還清甲方借款本息及滯納金為止?!薄督钘l》顯示“……如到期不能還款,本人自愿用此款的三倍抵頂位于邯鄲市展北路中央公司項目的工程款。”而2013年8月18日案涉工程竣工驗收合格后,龍星房地產(chǎn)依約應(yīng)當(dāng)支付工程款至95%,龍星房地產(chǎn)公司、吳鴻善互負(fù)到期債務(wù)。原判決基于雙方的合同約定,根據(jù)已查明的相應(yīng)款項的支付情況,綜合雙方訴訟過程中關(guān)于債務(wù)抵銷的意見,認(rèn)定1500萬元及10萬元的借款已經(jīng)與到期的工程款抵銷,符合法律規(guī)定及本案實際情況,并無不當(dāng)。
三、關(guān)于原判決適用法律是否確有錯誤問題。
本案已查明,2011年2月14日,吳鴻善向龍星房地產(chǎn)公司交納施工保證金1000萬元,而2011年4月19日,龍星房地產(chǎn)公司方與邯三建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》。吳鴻善系借用邯三建筑公司的資質(zhì)與龍星房地產(chǎn)公司簽訂建設(shè)工程施工合同,并實際完成了施工任務(wù)。此種情形下,借用資質(zhì)施工的實際施工人吳鴻善與發(fā)包人龍星房地產(chǎn)公司之間就建設(shè)工程施工合同的標(biāo)的發(fā)生了實質(zhì)性的法律關(guān)系。雖然由此簽訂的《建設(shè)工程施工合同》無效,但吳鴻善事實上實際履行了施工合同。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定,建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。故吳鴻善有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款,龍星房地產(chǎn)公司主張吳鴻善無權(quán)主張工程款及利息的再審理由不能成立。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定,裁定如下:
駁回邯鄲市龍星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 汪治平
審判員 劉銀春
審判員 謝愛梅
二〇一九年九月二十六日
法官助理王鵬
書記員 武澤龍
成為第一個評論者