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河南省大成建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2020-02-24 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申4159號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):河南省大成建設(shè)工程有限公司,住所地河南省林州市國家紅旗渠經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)盛唐大道東段。
法定代表人:張獻(xiàn)軍,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:趙鵬,北京大成律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、反訴原告,二審被上訴人):許昌恒鑫源置業(yè)有限公司,住所地河南省許昌市文峰北路與聚賢街交匯處。
法定代表人:牛群樂,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:馬忠良,河南君志合律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:趙才風(fēng),河南君志合律師事務(wù)所律師。
再審申請人河南省大成建設(shè)工程有限公司(以下簡稱大成公司)因與被申請人許昌恒鑫源置業(yè)有限公司(以下簡稱恒鑫源公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服河南省高級人民法院(2018)豫民終907號民事判決(以下簡稱二審判決),向本院申請再審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
大成公司申請再審稱:(一)二審判決將恒鑫源公司支付給于少軍、黃文慶個人的款項認(rèn)定為其向大成公司支付的工程款,認(rèn)定事實錯誤。1.于少軍并非涉案工程實際施工人;于少軍的借款是其個人行為,并非代表大成公司進(jìn)行的職務(wù)行為,雙方合同明確約定工程款必須向大成公司支付,不允許向任何第三方支付,大成公司也從未出具過于少軍可以代為領(lǐng)取工程款的授權(quán);于少軍的借款大多支付給了多個身份不明的案外人,并未進(jìn)入大成公司賬戶,且明顯不是用于涉案工程。2.即使黃文慶為涉案部分工程的實際施工人,依據(jù)雙方合同約定,恒鑫源公司也無權(quán)直接向其支付工程款,二審判決將恒鑫源公司向黃文慶支付的款項認(rèn)定為其向大成公司支付的工程款,適用法律錯誤。(二)二審判決認(rèn)定“《恒鑫源·碧湖云天一期工程建設(shè)工程施工合同》(以下簡稱《一期工程施工合同》)是雙方當(dāng)事人實際履行的合同”,并據(jù)此認(rèn)定恒鑫源公司欠付大成公司工程款的數(shù)額為11492367.81元,認(rèn)定事實錯誤。1.雙方實際履行的是《建設(shè)工程施工框架協(xié)議》(以下簡稱《施工框架協(xié)議》)。大成公司實際進(jìn)場開始施工的時間在《施工框架協(xié)議》簽訂后,也遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于《一期工程施工合同》簽訂之前;大成公司的實際施工范圍與《施工框架協(xié)議》的約定一致;恒鑫源公司在《一期工程施工合同》簽訂前即向大成公司支付了十筆工程款,顯然該付款行為是在履行《施工框架協(xié)議》;2016年6月13日雙方的結(jié)算行為也是在履行《施工框架協(xié)議》。2.二審判決認(rèn)定《一期工程施工合同》為雙方實際履行的合同與事實不符。一審判決依據(jù)工程款的支付進(jìn)度認(rèn)定《一期工程施工合同》為雙方實際履行的合同明顯與事實不符;二審判決認(rèn)定《施工框架協(xié)議》僅為意向協(xié)議,缺乏實際履行的基礎(chǔ)不符合客觀事實;《施工框架協(xié)議》和《一期工程施工合同》在工程范圍上的約定存在重大差異,并非二審判決認(rèn)定的基本一致;二審判決認(rèn)定《補(bǔ)充協(xié)議》等是對《一期工程施工合同》的補(bǔ)充完善存在邏輯錯誤,2013年4月16日《補(bǔ)充協(xié)議》第4條提到的“造價咨詢公司出具的本工程預(yù)算文件”以及2013年10月《補(bǔ)充協(xié)議》第1條提到的“河南公明工程管理有限公司出具的本工程預(yù)算文件”,作為本案工程承包人的大成公司自始至終都沒有看到過,本案二審程序中,恒鑫源公司也一直未向法院出示,大成公司認(rèn)為,上述兩份補(bǔ)充協(xié)議中提到的本工程預(yù)算文件是否真實存在也是一個問題,即使該文件真實存在,也是恒鑫源公司單方制作,從未征求過大成公司的意見;根據(jù)大成公司繳納的農(nóng)民工工資保障金金額也可以看出雙方實際履行的并不是《一期工程施工合同》。(三)二審法院拒絕大成公司的司法鑒定申請,不僅嚴(yán)重違反法律規(guī)定,并且將使恒鑫源公司因合同無效而獲取額外利益,有違公平正義原則。本案雙方實際履行的合同是《施工框架協(xié)議》,而《施工框架協(xié)議》并未約定按照固定價結(jié)算工程價款;二審判決在認(rèn)定本案合同無效的情況下適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設(shè)工程施工合同解釋》)第二十二條拒絕大成公司的司法鑒定申請有誤;二審判決在本案工程未進(jìn)行竣工驗收的情況下適用《建設(shè)工程施工合同解釋》第二條有誤;二審判決無視本案工程存在的工程量變更情況,拒絕大成公司的司法鑒定申請,有違法律規(guī)定;即使按照二審判決將本案工程款認(rèn)定為固定總價,其金額也應(yīng)以中標(biāo)內(nèi)容為準(zhǔn)。(四)二審判決將大成公司向恒鑫源公司交付完整的竣工資料和發(fā)票作為支付工程款的前提超出了恒鑫源公司的反訴請求,違反了不告不理原則,缺乏法律依據(jù),也與本院司法觀點相悖,交付完整的竣工資料和發(fā)票不應(yīng)作為支付工程款的前提條件。發(fā)票的開具和交付屬于行政法律關(guān)系范疇,恒鑫源公司關(guān)于開具發(fā)票的訴訟請求應(yīng)予駁回;恒鑫源公司向大成公司支付工程款的對價義務(wù)是大成公司完成本案所涉工程的施工,而非開具發(fā)票,開具和交付發(fā)票與支付工程款是兩種不同性質(zhì)的義務(wù),恒鑫源公司無權(quán)行使不履行抗辯權(quán)。(五)二審判決確定的利息起算時間錯誤。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋》第十八條規(guī)定,雙方對付款時間約定不明,工程款利息應(yīng)自工程實際交付之日(2015年9月20日)開始計算。本案工程遲遲未辦理竣工驗收及備案手續(xù)過錯在于恒鑫源公司,其應(yīng)自工程實際交付之日起向大成公司支付利息。綜上所述,大成公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定,向本院申請再審。
恒鑫源公司未提交書面意見。
本院經(jīng)審查認(rèn)為,根據(jù)大成公司的再審申請理由,本案需審查的問題為:一、雙方實際履行的合同是《一期工程施工合同》還是《施工框架協(xié)議》;二、恒鑫源公司向于少軍、黃文慶支付款項應(yīng)否抵扣工程款;三、涉案工程價款的確定是否需要司法鑒定;四、二審判決恒鑫源公司于大成公司提交完整的竣工資料和發(fā)票之日起15日內(nèi)向大成公司支付工程款是否超過恒鑫源公司的反訴請求;五、工程款利息的起算時間是否正確。
一、關(guān)于雙方實際履行合同的問題
其一,涉案建設(shè)工程屬于必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,雙方在履行招投標(biāo)程序確定大成公司為施工單位之前,恒鑫源公司已允許大成公司進(jìn)場施工,即雙方在招投標(biāo)程序進(jìn)行前即已確定大成公司為中標(biāo)人,故根據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋》第一條的規(guī)定,雙方簽訂的《施工框架協(xié)議》《一期工程施工合同》與中標(biāo)通知書等本案所涉合同,存在未招先定等違反《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》禁止性規(guī)定的行為,均為無效。
其二,從合同訂立時間看。本案所涉《施工框架協(xié)議》簽訂在前,《一期工程施工合同》簽訂在后,大成公司認(rèn)為雙方實際履行的合同為《施工框架協(xié)議》,恒鑫源公司認(rèn)為雙方實際履行的合同為《一期工程施工合同》。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第十一條的規(guī)定:“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效,但建設(shè)工程質(zhì)量合格,一方當(dāng)事人請求參照實際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價款的,人民法院應(yīng)予支持。實際履行的合同難以確定,當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價款的,人民法院應(yīng)予支持?!北景钢?,雙方對實際履行哪份合同無明確約定,《一期工程施工合同》為雙方最后簽訂的合同,據(jù)此一二審判決以后簽訂的《一期工程施工合同》為雙方實際履行合同具有法律依據(jù)。
其三,從合同內(nèi)容來看。第一,《施工框架協(xié)議》沒有約定施工總工期和開、竣工日期等合同必備條款,大成公司也沒有在《施工框架協(xié)議》上簽字和蓋章,表明《施工框架協(xié)議》僅是一個意向協(xié)議,缺乏實際履行的基礎(chǔ)。第二,《施工框架協(xié)議》與《一期工程施工合同》約定的內(nèi)容并不矛盾。兩份協(xié)議均采用固定總價的方式結(jié)算工程款,但《施工框架協(xié)議》并沒有明確約定固定總價數(shù)額,而《一期工程施工合同》只是將固定總價明確為70143232.7元,與先訂立的兩份補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容基本一致。第三,《施工框架協(xié)議》與《一期工程施工合同》合同內(nèi)容中解決爭議方式,從仲裁變更為訴訟解決,大成公司在與恒鑫源公司發(fā)生爭議后,向法院提起訴訟而不是申請仲裁,可從側(cè)面印證大成公司認(rèn)可實際履行的是《一期工程施工合同》。最后,一二審判決根據(jù)雙方當(dāng)事人工程款支付的實際情況及其后相關(guān)當(dāng)事人簽訂的補(bǔ)充協(xié)議、造價明細(xì)表及付款節(jié)點情況表等證據(jù)綜合判斷本案工程實際履行的合同為《一期工程施工合同》具有事實依據(jù)。
綜上,二審判決認(rèn)定《一期工程施工合同》是雙方當(dāng)事人實際履行的合同并無不當(dāng),大成公司相關(guān)申請理由不能成立。
二、關(guān)于恒鑫源公司向于少軍、黃文慶支付的款項應(yīng)否抵扣工程款的問題
第一,2013年4月6日,大成公司與恒鑫源公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》由于少軍作為大成公司的委托代理人在該協(xié)議上簽字;恒鑫源公司向大成公司支付工程款的銀行業(yè)務(wù)回單中亦有“于少軍工程款”字樣,上述事實均表明大成公司與恒鑫源公司認(rèn)可于少軍在涉案工程中代表大成公司的行為,故二審判決認(rèn)定于少軍作為涉案工程實際施工負(fù)責(zé)人的身份并無不當(dāng)。此外,大成公司在二審上訴狀中,以于少軍、黃文慶為涉案實際施工人未參加訴訟為由,認(rèn)為一審法院審理案件遺漏當(dāng)事人程序錯誤,表明大成公司認(rèn)可其二人身份。雖然合同約定工程款應(yīng)直接支付給大成公司,但是作為大成公司代理人的于少軍在合同實際履行過程中,接收工程款的行為可以視為其職務(wù)行為。第二,于少軍借款中,部分借條載明“工程款”,故二審判決將于少軍借款視為工程付款,將恒鑫源公司應(yīng)付工程款核減已支付于少軍的部分,并無不當(dāng)。第三,二審判決依據(jù)商業(yè)慣例,認(rèn)定恒鑫源公司已支付給實際施工人黃文慶的工程款系總工程款的一部分,并判令核減該部分工程款,雖然雙方在合同中并無此約定,但二審判令核減該部分工程款,有利于及時解決本案糾紛,減少當(dāng)事人訴累。且鑒于黃文慶已另行提起訴訟要求大成公司支付工程款,可從側(cè)面印證恒鑫源公司已經(jīng)支付給黃文慶的工程款并未超過黃文慶的應(yīng)得款項,故從公平合理、化解糾紛的角度,本案亦無再審必要。
三、關(guān)于涉案工程價款的確定是否需要司法鑒定的問題
首先,雙方實際履行的合同為《一期工程施工合同》,合同第一部分第四條明確約定,合同總造價為70143232.7元,雙方采用了固定價結(jié)算的方式。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋》第二條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持?!痹撘?guī)定確立了建設(shè)工程施工合同無效情形下對結(jié)算工程款的處理,即可參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補(bǔ)償原則。大成公司稱工程未竣工驗收,適用該條規(guī)定有誤,但從本案雙方當(dāng)事人的實際履行情況來看,雙方在招投標(biāo)前就達(dá)成合意,由大成公司承包建設(shè)工程,致使合同無效,雙方均有過錯。而在雙方簽訂合同后,大成公司承建工程但未按約定履行竣工驗收手續(xù),恒鑫源公司為避免逾期交房違約損失進(jìn)一步擴(kuò)大,向購房人交付房屋,該房屋已投入使用,在此情形下二審判決認(rèn)定該建設(shè)工程已竣工驗收合格,適用《建設(shè)工程施工合同解釋》第二條確定恒鑫源公司參照合同約定給付大成公司工程款并無不當(dāng)。
其次,大成公司稱本案工程存在工程量變更情況,但大成公司未提供本案工程項目有重大設(shè)計等變更的證據(jù),故不存在據(jù)實結(jié)算的基礎(chǔ)。且無論是雙方簽訂的《施工框架協(xié)議》,還是后期簽訂的《一期工程施工合同》,雙方均達(dá)成按固定總價結(jié)算工程款的合意,可以判定此系雙方當(dāng)事人在訂立合同時的真實意思表示。故二審判決按照合同約定的結(jié)算方式來認(rèn)定工程價款并無不當(dāng)。
最后,《建設(shè)工程施工合同解釋》第二十二條規(guī)定:“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款,一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的,不予支持?!痹摋l雖系合同有效前提下對是否進(jìn)行鑒定的規(guī)定,但本案中,雙方在合同中已經(jīng)約定以固定總價結(jié)算工程價款,判決以合同約定的固定價款結(jié)算工程款符合當(dāng)事人在簽訂合同時的真實意思表示,涉案房屋實際又已交付使用,二審判決適用該條規(guī)定并無明顯不當(dāng),再者亦節(jié)省了當(dāng)事人的鑒定費用,減少訴累,提高了訴訟效率。故大成公司相關(guān)申請理由不能成立。
四、關(guān)于二審判決恒鑫源公司于大成公司提交完整的竣工資料和發(fā)票之日起15日內(nèi)向大成公司支付工程款是否超過恒鑫源公司反訴請求的問題
首先,從合同約定看,本案雙方在《一期工程施工合同》第三部分專用條款第十四條工程款支付中約定:“……14.7房屋竣工、驗收合格并完成竣工資料備案領(lǐng)取合格證后支付至合同總價款的60%;14.8下余合同總價款的40%,待竣工驗收后第6個月月底扣除5%質(zhì)保金無息支付……”以及第三部分專用條款第十七條竣工驗收與竣工結(jié)算中約定“……17.2竣工結(jié)算竣工結(jié)算的條件……工程整體竣工且經(jīng)五大責(zé)任主體驗收全部合格,承包人按相關(guān)規(guī)定和發(fā)包人提供的清單(包括提交備案用的竣工結(jié)算書及滿足備案用的付款證明文件)向發(fā)包人提交完整的、符合相關(guān)規(guī)定的備案所需的資料之日起滿一個月即為雙方辦理整體結(jié)算的條件”,故大成公司應(yīng)在工程竣工后向恒鑫源公司提交完整的竣工資料。且雙方在合同中明確約定雙方辦理結(jié)算的條件是承包人提交備案所需資料,而建設(shè)工程的竣工資料屬于備案資料的一部分,大成公司提交完整的竣工資料,該工程才能備案,雙方才能結(jié)算工程款。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十八條的規(guī)定,雖然本案中雙方訂立的合同均為無效,但并不影響其中結(jié)算條款和清理條款的效力。同樣,雙方在《一期工程施工合同》第三部分專用條款第十四條工程款支付中約定:“……14.8……每次付款前,承包人必須提供真實、合法、足額的發(fā)票(根據(jù)甲方要求提供發(fā)票)……”,故先行提交發(fā)票系雙方約定,系雙方簽訂合同時的真實意思表示。二審判決根據(jù)上述約定判令大成公司先提交完整的竣工資料和發(fā)票,恒鑫源公司再支付工程款具有合同依據(jù)。其次,從合同義務(wù)的履行看,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七規(guī)定,承包人無正當(dāng)理由不履行配合工程檔案備案協(xié)助義務(wù),承包人應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等責(zé)任。大成公司負(fù)有交付完整的竣工資料和發(fā)票的義務(wù),二審判決判令其交付完整的竣工資料和發(fā)票,并未超出大成公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的合同義務(wù)范圍。最后,恒鑫源公司第一項反訴請求為“判令大成公司將工程施工技術(shù)檔案資料移交恒鑫源公司,辦理竣工驗收備案手續(xù)”,第三項反訴請求為“判令大成公司開具工程款發(fā)票或承擔(dān)綜合稅率5%的代開發(fā)票費用”,二審判決將此兩項訴訟請求合并判令大成公司“提交完整的竣工資料和發(fā)票”并未超過恒鑫源公司的訴訟請求。因此,大成公司的相關(guān)再審申請理由不能成立。
五、關(guān)于工程款利息的起算時間是否正確的問題
按照雙方實際履行的《一期工程施工合同》專用條款第14.8條及17.2條的約定,大成公司應(yīng)將竣工資料等交付恒鑫源公司后雙方才能支付工程款及結(jié)算價款,由此產(chǎn)生利息計算問題。由于大成公司并未按約定開具發(fā)票及交付竣工資料,在此情況下,恒鑫源公司先行向購房人交付了房屋,是在大成公司未履行在先合同義務(wù)的情況下,為了避免自身損失持續(xù)擴(kuò)大而采取的合理措施。恒鑫源公司未履行合同義務(wù)在先,根據(jù)誠實信用原則,不能將恒鑫源公司防止損失擴(kuò)大向購房人先行交付房屋的行為視為大成公司的履行合同行為,繼而以房屋交付時間為節(jié)點計算工程款利息。因此,二審判決以此認(rèn)定自提交竣工結(jié)算文件之日開始計算利息并無不當(dāng),較為公平合理。大成公司的相關(guān)申請理由不能成立。
綜上,河南省大成建設(shè)工程有限公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定,裁定如下:
駁回河南省大成建設(shè)工程有限公司的再審申請。
審判長  朱燕
審判員  杜軍
審判員  謝勇
二〇一九年九月二十九日
法官助理陳其慶
書記員王悅

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